2.3. Соотношение аккредитива и договора между приказодателем и бенефициаром. Принципы аккредитива

Каково же основание возникновения аккредитива? Аккредитив как условное одностороннее обязательство банка-эмитента берет свой источник из договора, заключенного между приказодателем аккредитива и бенефициаром. Как правило, это договор внешнеторговой купли-продажи. В частности, обязательство покупателя оплатить товар, приобретенный по договору купли-продажи, закреплено в ст. 54 Венской конвенции "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г., в которой говорится, что обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые, согласно договору или законам и предписаниям, могут потребоваться для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа".

Нередко фактическое открытие аккредитива является условием вступления договора в силу. Во всяком случае, невыполнение импортером обязательства по открытию аккредитива есть нарушение условий договора.

Некоторые авторы полагают возможным рассматривать осуществление экспортером предусмотренной договором отгрузки товаров как встречное исполнение по отношению к открытию импортером аккредитива. Отсюда, в случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. В свою очередь, если встречное исполнение произведено, несмотря на непредставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана представить такое исполнение. Таким образом, экспортер, отгрузивший товар, несмотря на то, что аккредитив не был открыт в его пользу, в результате чего не был произведен платеж, вправе потребовать от импортера его оплаты *(155).

Применение аккредитива возможно также и при осуществлении расчетов по договорам подряда, возмездного оказания услуг и др.

Однако по своей природе аккредитив представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи, поставки или иного договора, и банки при исполнении условий аккредитивной сделки ни в коей мере не связаны условиями такого рода договоров, даже если какая-либо ссылка на такой договор включена в аккредитив (ст. 3 Унифицированных правил). Более того, при отсутствии в аккредитиве указаний по какому-либо вопросу, банк при приеме от бенефициара документов будет руководствоваться не условиями договора, а положениями закона, установленными в соответствии с ним банковскими правилами, обычаями делового оборота, применяемыми в банковской практике. Несомненно, что аккредитив открывается банком на основании инструкций приказодателя, составляемых в соответствии с условиями договора. Поэтому, при включении в договор условия о расчетах посредством аккредитива, сторонам необходимо определить и основные условия аккредитива: вид аккредитива, наименование банка-эмитента, наименования авизующего и исполняющего банков, сумму аккредитива, перечень документов, представляемых получателем, и требования к ним, сроки для представления документов и другие условия.

С момента открытия аккредитива возникает новое, обособленное от первоначального договора обязательство, - обязательство банка-эмитента при соблюдении бенефициаром условий аккредитива осуществить в его пользу платеж или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать на это полномочие другому банку (ст. 867 ГК РФ).

В частности, в публикации N 459 МТП "Анализ конкретных ситуаций по документарным аккредитивам. Проблемы, вопросы, ответы" дается анализ ситуации N 6, когда аккредитив был выставлен со сроком действия в один месяц, отведенный для отгрузки, и в полтора месяца, отведенных для представления документов. Действие аккредитива продлевалось дважды, но когда по прошествии шести месяцев срок аккредитива истек, отгрузка все еще не была произведена, в результате чего покупатель понес финансовые убытки. В данном случае вина продавца состоит не в том, что он не использовал аккредитив, а в том, что он не исполнил свое обязательство по договору.

Таким образом, с точки зрения права аккредитив рассматривается как обязательство, действующее независимо от предшествовавшего ему правооснования, в рассмотренном случае - любого основополагающего контракта или соглашения, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор (ст. 3 Унифицированных правил) *(156). Данный принцип аккредитива, по мнению М.М. Агаркова, делает его весьма близким к чеку и переводному векселю *(157).

Вместе с тем возникает вопрос, насколько независимость аккредитива от основополагающего договора предполагает его отнесение к абстрактным сделкам *(158). Анализ существенных черт аккредитивного обязательства может быть сделан с использованием следующих критериев.

Как следует из ст. 11 Унифицированных правил и сложившейся банковской практики, выставление аккредитива банком-эмитентом осуществляется посредством трансмиссионного сообщения (телеграммы, телекса, факса и т.д.). Основываясь на предусмотренной ст. 160, 434 ГК РФ возможности заключения сделки в письменной форме как путем составления одного документа, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по сделке, следует сделать вывод о письменном характере аккредитивной сделки.

Следующим необходимым условием абстрактности аккредитива может являться переносимость обязательства. Отсюда вытекает презумпция, что обязательству придается самостоятельная экономическая роль. Согласно ст. 48 Унифицированных правил под переводным (трансферабельным) аккредитивом понимается аккредитив, по которому бенефициар имеет право уведомить банк, производящий платеж полностью или в рассрочку, акцепт или негоциацию, о том, что аккредитивом могут пользоваться полностью или частично одно или несколько лиц (вторые бенефициары). Между тем аккредитив может быть переведен только в том случае, если он прямо обозначен банком-эмитентом как переводной (трансферабельный). И последнее. Аккредитив имеет своим предметом право требования заменимых вещей - res fingibiles.

Однако самостоятельного экономического значения аккредитивное обязательство не несет, имея сильную привязку к основному обязательству, являясь средством расчетов по нему. Иначе говоря, аккредитивное обязательство всегда содержит указание на causa. Из чего следует, что аккредитив не может быть отнесен к числу абстрактных обязательств.