62.Скандинавское право как разновидность смешанного права.

Вопрос о природе и месте скандин. права на правовой карте мира является дискуссионным.

1 точка зрения: скандинавское право – САМОСТОЯТЕЛЬНАЯ правовая семья, поскольку имеют место их общие исторические, политические, экономические и культурные основы формирования и развития, отличные от других прав. систем (К. Цвайгерт, X. Кётц). Эта семья находится между системами общего и романо-германского права (К. Осакве);

2 т.з: эта семья вообще не выделяется в качестве самостоятельной, и ВКЛЮЧАЕТСЯ В РОМАНО-ГЕРМ семью (Р. Давид);

3 т.з: Эта семья - СМЕШАННЫЙ тип права, поскольку она имеет общие черты в формировании и развитии, схожие с другими прав.семьями, в частности с романо-герм. и с прав. семьей общего права (О.Ф. Скакун).

ПРИЗНАКИ скандинавского права как смешанного типа (Скакун):

1. доминирование НПА как формального источника права;

2. использование судебного прецедента наравне с НПА (н-р, в Дании отдельные институты гражданско-правовых отношений регулируются нормами прецедентного права, большая роль суд практики в Норвегии, Швеции);

3. признание деления права на частное и публичное;

4. отвод норме права (образец поведения) основную роль в регулировании общественных отношений;

5. проведение кодификации законодательства;

6. соблюдение иерархии НПА и существование паритета процесс. и матер. права.

Правовые системы в Скандинавских странах принято делить на две группы.

1. Первая включает Данию, Норвегию и Исландию, право которых исторически развивалось на основе почти идентичных компиляций датского и норвежского права, осуществленных во второй половине XVII в.

2. Во вторую группу входят Швеция и Финляндия, где в 1734 г. был введен закон шведского государства. Несмотря на то что в соответствии с Фридрихсгамским мирным договором 1809 г., завершившим русско-шведскую войну 1808–1809 гг., Швеция потеряла Финляндию, влияние шведского права в этой стране остается значительным и до настоящего времени.

Взаимопроникновение правовых систем обеих этих групп очевидно. Причины:

1. длительные взаимные исторические связи и этническая близость данных государств;

2. почти полное отсутствие во всех этих странах рецепции римского права, оказавшего существенное влияние на развитие правовых систем стран континентальной Европы;

3. отсутствие кодексов, систематизирующих отдельные отрасли права так, как это было сделано в романо-германской правовой семье;

4. проходящий уже более 100 лет процесс унификации права стран Скандинавии.

Ряд отличий скандинавскою права от романо-германской семьи.

• Во-первых, скандинавскому праву неизвестно деление права на публичное и частное, а также на отрасли. В этом оно похоже на правовую семью общего права.

• Во-вторых, скандинавское право не кодифицировано. Формально в этих странах продолжают действовать законы, первоначально охватывавшие весь нормативный материал, но по названным выше причинам их никак нельзя отождествлять с кодификациями в странах романо-германской правовой семьи.

Общее в системах общего права и скандинавского права:

1. Законодатель в Скандинавских странах избегал пользоваться нормами с высоким уровнем обобщения. Гражданский процесс и уголовный регламентируются здесь одними правилами.

2. Прагматический подход к праву, правовым понятиям и конструкциям.

3. Заимствование в последнее время отдельных юридических конструкций, понятий из американского права, например в сфере деликтной ответственности, страхования и т.д.

ДОПОЛНИТЕЛЬНО:

Эта группа правовых систем не претерпела глубокого влияния римского права. Влияние римского права на скандинавские страны был опосредованным - в основном через германское право. В духе этого права признан нормативно-правовой акт (закон) как ведущий источник права.

Одновременно с этим существенное внимание уделено судебной практике, распространенной в странах общего права, и признана роль судебного прецедента (в виде решений верховных судебных органов). Другие свойства общего права (правило прецедента, техника судебных доказательств, приоритет процессуального права перед материальным правом и др) не нашли почвы для роста. Автономность и самобытность скандинавской группы правовых систем требует их рассмотрения вне систем как общего права, так и "гражданского права".

Скандинавское право является близким к немецкой группы правовых систем, в определенной степени является его специфической подгруппой. Некоторые страны, например Швеция, будучи участниками Европейского Союза, подвергаются влиянию европейского права, направленного на гармонизацию и унификацию правовых институтов.

Анализ современных правовых систем Скандинавских стран показывает некоторую общность скандинавского и романо-германского права. Прежде всего она проявляется в сходстве источников правового регулирования. В скандинавских странах закон является основным источником права, а суды формально не могут, разрешая конкретный спор, создавать правовые нормы. В этом вопросе обнаруживается наиболее существенное различие между системами скандинавского и общего права.

Вместе с тем следует признать, что роль суда в Скандинавских странах традиционно весьма значительна. Никогда функции судьи не сводились здесь исключительно к применению норм законодательства. Судья в Скандинавских странах обладает большой свободой в толковании положений, содержащихся в законах и договорах.

В Швеции суды низших инстанций практически во всех случаях неукоснительно следуют решениям, принимаемым вышестоящими судебными органами, в первую очередь решениям Верховного суда, признавая их авторитетным изложением действующего права.

Роль судебной практики в последние годы заметно растет. В Швеции, согласно закону 1971 г., Верховный суд рассматривает такие дела, которые представляют интерес с точки зрения установления определенных направлений правоприменительной деятельности. Таким образом, признается обязательность решений Верховного суда для всей судебной системы. В конечном счете к расширению дискреционных правомочий судей приводит получающая все большее распространение практика включения в законы неопределенных норм. В Швеции они получили название «общих оговорок». Сами шведские юристы оценивают развитие законодательной техники «общих оговорок» как. «разновидность делегирования законодательной власти судебным органам». Указанная тенденция отчетливо просматривается в эволюции системы источников во всех странах романо-германской семьи.

Скандинавское право использует общие юридические концепции романо-германского права.

Система подготовки юридических кадров сходна с системой высшего юридического образования, принятой в континентальной Европе. Все это результат влияния римского, а затем французского и германского права.

В первые десятилетия XIX столетия сильное воздействие на право стран Северной Европы оказывала французская правовая система.

В конце XIX – начале XX в. потребности модернизации права заставили скандинавских юристов обратиться к опыту Германии. Практически все шведские профессора права получали в этот период профессиональную подготовку в германских университетах. Однако теоретические взгляды пандектистов не были восприняты скандинавскими юристами. Скандинавские страны отказались от кодификации фажданского права по образцу ГГУ, так как последнее содержало большое число отвлеченных понятий, чуждых традиционному функциональному подходу к праву скандинавских юристов. Вскоре здесь иозобладало социологическое направление, получила поддержку теория социальных функций, разработанная главным образом французскими юристами + 63 вопрос