Глава 1. Романо-германское право

1. Исторические условия формирования и развития романо-германского права

Романо-германская правовая семья имеет длительную исто­рию, своими корнями уходящую в средневековье. Свое истори­ческое начало она берет в Древнем Риме, поскольку ее истоки

находятся в римском праве. Это отличает данную правовую се­мью от других существующих правовых семей.

По поводу времени формирования романо-германского права существуют разные точки зрения. Одни авторы считают, что ро­мано-германское право сформировалось в XII—XIII вв. в эпоху Возрождения, когда началось изучения римского права в рамках европейских университетов (Р. Давид). Этот период можно назвать периодом доктринальной разработки и обоснования романо-герман­ского права. Другие же авторы считают, что романо-германское право сформировалось в континентальной Европе в XVIII—XIX вв. (С.С.Алексеев), т.е. по сути, французская кодификация ознамено­вала формирование романо-германской правовой системы.

Существует мнение, согласно которому для объективного изу­чения романо-германского права его рассмотрение необходимо начинать с периода, предшествовавшего непосредственному формированию данной правовой семьи, т.е. до XII—XIII вв. (М.Н. Марченко). Для объективного изучения процесса формиро­вания и становления романо-германского права данный подход является обоснованным.

В своем развитии романо-германское право прошло длитель­ный путь. Условно можно выделить несколько основных перио­дов в его формировании и развитии.

Период, предшествующий непосредственному формированию романо-германского права, охватывает отрезок времени, на про­тяжении которого шел процесс накопления соответствующего материала и создания предпосылок для формирования единой правовой системы. До XIII в. существовали элементы этой систе­мы, не связанные между собой, ставшие затем его фундаментом. Основными составляющими в будущем основы романо-германско­го права считаются, прежде всего, римское право, а также обыч­ное право и законы варваров.

Прежде всего, это положения классического римского права. Как известно, римское частное право оформилось на протяжении первых веков нашей эры (I—III вв.) как логически взаимосвязан­ная правовая система, которая стала правовой-основой функцио­нирования и существования Римской империи, вплоть до ее распа­да (476 г.). В период с V по VIII вв. на территории Западной

римской империи снова римское право стало основой правового регулирования. Это считается повторным возрождением римского права, основные положения которого содержались в компиляции Юстиниана, т.е. Кодексах, Дигестах, Институциях, опубликован­ных с 529 по 534 гг., дополненных серией новелл в 506 г., и т.д.

Характер устойчивости римского права, т.е. его сохранение и функционирование после полного распада Римской империи, объясняется казуистическим характером его норм, которые были рассчитаны на разрешение конкретных споров без содержания большого теоретического обобщения. Даже появившиеся разроз­ненные варварские королевства, наряду с обычаями, продолжали использовать положения римского права.

Кроме того, устойчивость положений римского права объясня­ется тем, что оно было правом частных лиц, направленным на регулирование сферы взаимоотношений, прежде всего, между частными лицами.

Следующим компонентом, который заложил основу формиро­вания романо-германского права, стало обычное право, напри­мер, обычаи германских племен, расселившихся на территории бывшей Западной Римской империи.

Как отмечает Г. Дж. Берман, в Европе вплоть до второй поло­вины XI в. основные черты обычного права были племенными и местными с некоторыми феодальными элементами. Родовые связи продолжали представлять собой первичные определения и первоочередную гарантию правового статуса человека. Сборники законов, которые время от времени издавали короли и в которых излагались обычаи, не были законодательством р современном понимании слова¹. Таким образом, обычное право до рецепции римского права считалось господствующим правом на европей­ской территории. Это объясняется отсутствием централизован­ной государственной власти и, соответственно, централизованной правовой системы на данной территории.

Также в эпоху варварских королевств регулирование отноше­ний внутри германских племен, наряду с положениями римского права, строилось на обычном праве. Германское обычное право

стало вторым по важности источником всей европейской юриди­ческой культуры. В условиях ранней государственности обычное право германцев было записано и частично кодифицировано. Эти письменные своды получили название варварских правд, извест­ные как законы варваров. Они были созданы под влиянием рим­ского права. Значительное место в них заняли выдержки из королевских капитуляриев и эдиктов, многие из которых или ме­няли нормы обычного права, зафиксированного в других разделах правд, или санкционировали государственное применение писа­ного права. Одной из ранних и классических правд считается Салический закон, принятый франками. Его самая ранняя часть относится к концу V в. (486—496).

Таким образом, после распада Римской империи и нашествия варваров, они принесли с собой обычаи отдельных племен и народ­ностей и языческие нормы. Кроме того, начиная с VI в., на терри­тории нынешних европейских стран применялись разнообразные законы германских, славянских, нордических и иных племен — за­коны варваров, которые не были согласованными, систематизиро­ванными и всеобщими. Эти законы были направлены на регулиро­вание отношений в отдельных городах-государствах.

Усиление государственных институтов и влияния власти на общественную жизнь сопровождалось возрастанием роли законодательства. Только за годы правления Карла Великого было издано около 200 капитуляриев — актов короля, адресован­ных населению, должностным лицам, церкви, регулировавших су­дебные и административные дела, семейные отношения, а также вопросы религиозных и церковных учреждений. Процесс созда­ния этих законов продолжался до XII в.

Период непосредственного формирования романо-германского права начался в XII в. и продолжился в эпоху Возрождения, оз­наменовавшей возрождение интереса к праву, символизировав­шей собой обращение к правовому наследию античности. Лишь в эпоху Возрождения появились условия для рецепции классичес­кого римского права. Этот период продолжался до XVIII в.

Характеризуя этот период развития романо-германского права семьи, Р. Давид писал, что новое общество вновь осознало необ­ходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. В это же время идеал хри­стианского общества, основанного на милосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на земле града божьего. Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — общество верующих, и светское обще­ство, суд совести и правосудие¹.

Говоря об особенностях становления и развития романо-гер­манского права вообще, и в рассматриваемый период в частности, следует особо подчеркнуть, что, в отличие от общего права, оно не является результатом расширения, усиления и централизации королевской или иной власти. Романо-германское право изначаль­но набрало силу и развивалось без тенденций усиления централи­зации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Романо-германское право формировалось на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем го­сударства не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о создании такого объединения каза­лась неосуществимой. Его фундаментом с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран.

Как отмечает А.Х. Саидов, в новых условиях, когда стали по­пулярными идеи разума, справедливости и гуманизма, ощуща­лась острая потребность в устойчивом порядке, защите интере­сов частных лиц от государства. Именно таким средством стало право, т.е. романо-германская правовая семья возникла не как продукт деятельности государственной власти, а как продукт культуры, независимый от политики².

Преподавание римского права в университетах является весьма важной вехой формирования романо-германского права. Процесс изучения права характеризовался, прежде всего, тем, что в университетах преподавались методы, позволяющие созда­вать справедливые нормы. Право рассматривалось как прообраз социальной организации общества, изучалась связь права с рели­гией, философией и моралью. Иными словами, право преподава- лось не в качестве позитивного, фактического права. Оно стало