- •Предисловие
- •Часть I. Сравнительное правоведение: предмет и генезис
- •Раздел 1. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина
- •Понятие сравнительного правоведения
- •Объект сравнительного правоведения
- •Предмет сравнительного правоведения
- •Функции сравнительного правоведения
- •Структура сравнительного правоведения
- •Понятийный аппарат сравнительного правоведения
- •Место сравнительного правоведения в системе гуманитарных наук
- •Место сравнительного правоведения в системе юридических наук
- •Сравнительное правоведение как учебная дисциплина
- •Раздел 2. Методология сравнительноправовых исследований
- •Понятие методологии сравнительно-правовых исследований
- •Структура методологии сравнительно-правовых исследований
- •Концептуальные подходы в методологии сравнительно-правовых исследований
- •Філософія права: проблеми та підходи: Навч. Посібник / За заг. Ред. П.М. Рабі- новича. — л.: Юрид. Фак. Львівського нац. Ун-ту ім. І.;Франка, 2005. — с. 86.
- •См.: Фергюсон а. Опыт истории гражданского общества. В 3 т. / Пер. С англ. — сПб., 1812.
- •Герменевтический подход
- •Аксиологический подход
- •Антропологический подход
- •Методологические принципы сравнительно-правовых исследований
- •Методы сравнительно-правовых исследований
- •Методика сравнительно-правовых исследований
- •Раздел 3. История формирования и развития сравнительного правоведения
- •Периодизация истории формирования и развития сравнительного правоведения
- •Формирования сравнительного правоведения как научного направления (1900—1945)
- •Интенсификация развития сравнительного правоведения после Второй мировой воины (1945—80-е годы XX в.)
- •Развитие сравнительного правоведения на современном этапе
- •Раздел 4. Классификация правовых систем
- •Многообразие правовых систем и необходимость их классификации
- •Обзор классификаций правовых систем
- •Критерии классификации правовых систем
- •4. Основные правовые семьи
- •Раздел 5. Сближение правовых систем
- •Сравнительное правоведение и сближение правовых систем
- •Правовая аккультурация и ее значение для сближения правовых систем
- •Закономерности сближения правовых систем и его формы
- •Гармонизация законодательства
- •Разработка модельных законодательных актов
- •Унификация правовых норм
- •Имплементация норм международного права в национальное законодательство
- •Оказание международной правовой помощи
- •Часть II. Основные правовые семьи
- •Раздел 1. Семья традиционного права
- •Глава 1. Африканское обычное право
- •Формирование и эволюция африканского обычного права
- •Африканское обычное право в колониальный период
- •Формирование современных правовых систем африканских государств
- •Понятие и особенности африканского обычного права
- •Источники современного африканского права
- •Традиционное правосудие
- •Раздел 2. Семья традиционно* этического права
- •Глава 1. Китайское право
- •Исторические этапы развития китайского права
- •Источники современного права Китая
- •Суд в современной правовой системе Китая
- •Глава 2. Японское право
- •Исторические этапы формирования и развития японского права
- •Специфика японского права
- •Источники современного японского права
- •Структура современного японского права
- •Судебная система Японии
- •Раздел 3. Семья религиозного права
- •Глава 1. Иудейское право
- •Формирование иудейского права
- •Специфические черты иудейского права
- •Источники иудейского права
- •Правовая система Израиля
- •Судебная система
- •Глава 2. Индусское право
- •Религиозно-философские и социальные основы индусского права
- •Современная правовая система Индии
- •Основные источники и структура «индийского» права
- •Глава 3. Исламское право
- •Исторические условия формирования исламского права
- •Источники исламского права
- •Роль исламского права в формировании и функционировании правовых систем исламских государств
- •Особенности исламского судопроизводства
- •Раздел 4. Семья законодательного права
- •Глава 1. Романо-германское право
- •Исторические условия формирования и развития романо-германского права
- •Давид р., Жоффре-Спинози к. Основные правовые системы современности. — м.: Междунар. Отн., 1998. — с. 32.
- •Саидов а.Х. Сравнительное правоведение: (основные правовые системы современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. — м.: Юристъ, 2000. — с. 155.
- •Значение рецепции римского права в формировании романо-германского права
- •Структура романо-германского права
- •Романское право и германское право
- •Судебная система в романо-германской правовой семье
- •Романо-германское право и европейское право
- •Раздел 5. Семья прецедентного права
- •Глава 1. Английское общее право
- •Становление и развитие английского общего права
- •Особенности английского общего права
- •Источники английского общего права
- •Структура английского общего права
- •Британский конституционализм
- •Судебная система Англии
- •Глава 2. Американское общее право
- •Формирование американского права
- •Специфика американского права
- •Федеральное право и право штатов
- •Источники американского права
- •Структура американского права
- •Раздел 6. Семья смешанного права
- •Глава 1. Латиноамериканское право
- •Формирование латиноамериканского права
- •Особенности судебных систем латиноамериканских государств
- •Глава 2. Скандинавское право
- •Формирование скандинавского права
- •Правовое сотрудничество скандинавских государств
- •Место скандинавского права на правовой карте мира
- •Структура современного скандинавского права
- •Раздел 7. Постсоветские правовые системы
- •Место постсоветских правовых систем на правовой карте мира
- •Формирование и специфика постсоветских правовых систем
- •Источники права в постсоветских правовых системах
- •Структура права в постсоветских правовых системах
- •Судебные системы постсоветских государств
- •Нормативно-правовые акты
- •Научная литература
- •Учебная литература
- •7. Понятие и компоненты правовой системы 506
- •6. Структура африканского обычного права
- •1 Философский энциклопедический словарь / Сост. Е.Ф. Губский и др. — м.: Инфра-м, 1999. — с. 329.
- •3. Современная правовая система Китая
- •5. Структура современного права Китая
- •2. Формирование индусского права
- •3. Индусское право в колониальный период
- •5. Источники и структура классического индусского права
- •7. Особенности судебной системы Индии
- •2. Специфика латиноамериканского права
- •3. Источники латиноамериканского права
- •4. Структура латиноамериканского права
- •5. Интеграционные процессы в Латинской Америке
- •4. Источники современного скандинавского права
- •6. Место судебной системы в скандинавском праве
- •Соглашение о создании Содружества Независимых Государств было подписано
Современная правовая система Индии
Понятие «индусское право» не совпадает с понятием «правовая система Индии» («индийское право»). Индусское право является правом общин, которые проживают в Индии или других странах Восточной Азии, также в странах на восточном побережье Африки, объединенных индуизмом. Современная правовая система Индии является территориальным правом, действие которого распространяется на всех граждан Индии, независимо от их религиозной и общинной принадлежности.
После провозглашения независимости в 1947 г. вся политическая, экономическая, социальная и правовая жизнь Индии подверглась кардинальным изменениям. Современная правовая система Индии является продуктом политического компромисса между различными силами индийского общества, прежде всего между традиционалистами и модернистами. На протяжении второй половины XX в. правовая система Индии развивалась, опираясь одновременно на традиционные ценности, принципы и нормы индусского и заимствованного английского общего права. Так же широко использовался опыт других правовых систем. При этом влияние английской правовой культуры остается по-прежнему заметным, поскольку правовая система Индии связана с общим правом не только концепциями, понятиями, но и юридической техникой. Их объединяет и схожее понимание системы функционирования органов правосудия, и процедура отправления правосудия и др.
Конституционное развитие Индии можно разбить на два этапа. Первый этап начался с обретения независимости в 1947 г. и продолжался до конца 70-х гг. XX в. Он связан с принятием Конституции Индии и широкомасштабными политическими и соци- ально-экой&мическими преобразованиями, которые изменили политический строй Индии.
Второй этап начался с конца 70-х гг. XX в. и продолжается по настоящее время. Он связан с дальнейшим законодательным обеспечением процессов модернизации общедемократических преобразований в различных сферах жизни общества.
После провозглашения независимости Индии вопрос о принятии индусского кодекса возник снова. Правовая система Индии признает институт конституционного контроля законов и решений судебных органов. Эту функцию выполняет Верховный суд Индии. Практика и эволюция концепций и доктрин, используемых Верховным судом Индии, свидетельствует о признании этим высшим органом конституционного контроля важнейших элементов и понятий господства права и укрепления позиции закона как основного источника правовой системы Индии.
Принятие Конституции независимой Индии в 1950 г. стало базой для модернизации и кодификации традиционного индусского права.
Необходимо отметить, что попытки полной кодификации норм индусского права не увенчались успехом, и законодатель пошел по пути регулирования отдельных областей, которые входят в сферу интересов индусского права. Термин «кодекс индусского права» употребляется для обозначения совокупности этих законов.
Первым таким законом стал Закон о браке индусов 1955 г., регулировавший сферу семейных отношений. В дополнение к этому закону в 1956 г. были приняты еще три закона, а именно: о несовершеннолетних и опекунстве; о наследовании и усыновлении; о выплате средств на содержание членов семей. В результате принятия этих законов заметно сократилась сфера действия обычаев и возросла роль кодифицированного индусского права.
Принятые законы стали важным этапом не только кодификации, но и модернизации индусского семейного права. В них отразились ряд основных принципов английского семейного права. Прежде всего,, это касается определения условий действительности брака. Недействительность брака предполагает отсутствие каких-либо последствий для супругов. Также была закреплена моногамия, в то время, как дхармашастры признавали полигамию, хотя и с определенными оговорками. Закон о браке индусов 1955 г. отменил запрет на заключение брака между представителями различных каст, а также закрепил равенство прав супругов. Был установлен возраст для заключения брака для мужчин — 18 лет, а для женщин — 15 лет. В Законе содержалось положение, согласно которому оформление индусского брака совершается определенными религиозными ритуалами и церемониями, а не официальной регистрацией.
Главное значение этих законов заключается в том, что в результате их принятия стала возможной модернизация брачного семейного права в соответствии с социальными и политическими условиями, которые сложились в Индии после провозглашения независимости.
Конституция Индии 1950 г. стала основой формирования современной правовой системы. Она является самой большой по объему в мире (около 500 статей) и представляет соединение конституционно-правовых традиций США, Ирландии, Канады, Австралии, СССР, Вьетнамской Республики, Германии, Японии и некоторых других стран. С момента принятия в нее внесены многочисленные изменения и дополнения. Конституция Индии закрепила светский характер государства, провозглашая отделение государственных институтов от религиозных институтов, равенство всех граждан независимо от вероисповедания, также была провозглашена свобода религии и свобода совести1. В контексте существовавших социальных отношений, обосновывая тезис о восстановлении светского государства в Индии, выдающийся политический деятель и мыслитель Дж. Неру писал: «...Мы должны всегда держаться за якорь точного объективного знания, проверенного разумом, и, что еще важнее, опытом и практикой...»2. Однако, на самом деле утверждение светского государства является спорным из-за религиозности и многоконфессиональности индусского общества.
Конституцией 1950 г. отменены все правила, регулировавшие привлечение к ответственности за нарушение положений, связанных с кастовой системой, т.е. была запрещена кастовая дискриминация. На сегодняшний день в Индии функционирует современная политическая система, в которой кастовая система переживает процесс коренных перемен. Однако, это не означает полного устранение кастовых различий. И на сегодняшний день судебные органы при разрешении конкретных вопросов с применением норм индусского права должны определить кастовую принадлежность лиц. В Индии, например, в настоящее время насчитывается 70 миллионов человек неприкасаемых,'которым запрещено пользоваться общими колодцами, ходить по правой стороне улицы, посещать храмы и т.п., хотя теоретически эти запреты сняты в современной республике Индия. Вместе с тем, за ними забронированы квоты в парламенте, высших учебных заведениях, государственных учреждениях, неприкасаемые имеют равные политические права с другими гражданами страны. Но в сельской местности, где проживает абсолютное большинство населения страны, все остается по-старому. Вошедшее в норму неравенство держит три четверти населения Индии. Вместе с тем, в современной Индии наблюдаются тенденции, направленные на замену традиционных концепций права религиозного характера современным светским правом.
Права человека и многие другие демократические нормы и институты современной Индии не просто вписываются в традицию, но воспринимаются сознанием людей в привычно традиционном духе. Здесь сказывается идейная терпимость, плюрализм, уважение к правам меньшинства, ненасилие. При этом утонченно философское понимание высших целей и предназначения человека, нравственно-духовный гуманизм сопрягаются с признанием естественным сословно-кастового разделения людей и сомнением в необходимости равенства.
Таким образом, современная правовая система Индии является совокупностью всех правовых норм, которые имеют общее применение по отношению ко всем гражданам, проживающим на территории Индии, независимо от религиозной принадлежности, т.е. она является территориальной правовой системой.
наступало в 16 лет. Кшатрии изучали веды с 11 лет, совершеннолетие — с 22 лет. Вайшья изучали веды с 12 лет, совершеннолетие — с 24 лет.
Следующим источником индусского права являются смрити, составленные в IV—III вв. до н. э. В них содержались некоторые правила, регулировавшие поведение членов индусской общины, которые отражались, как уже отмечалось, в древнейших произведениях индусской литературы, являвшихся комментариями к ведам. По сути, смрити конкретизировали положения вед и не могли им противоречить.
Дхармашастры являются следующим источником классического индусского права и представляют собой сборники предписаний религиозно-нравственного и правового характера. По мнению некоторых исследователей, формирование индусского права начинается именно с появления дхармашастр. Они состояли из совокупности правил, регулировавших поведение не только людей — представителей разных каст, но и властей, и даже богов. Они также содержали нормы поведения членов различных каст по отношению к богам, царю, жрецам, родственникам, соседям и даже животным.
Позже появился следующий источник классического индусского права — комментарии к дхармашастрам — нибандхазы, представляющие собой сборники высказываний индусских философов и знатоков индусской религии, разъясняющих сложные и порой противоречивые положения, содержащиеся в дхар- машастрах. Они появились в XI в. и формировались до конца XVII в.
Таким образом, традиционно поведение индусов) тысячелетиями регулировалось религиозно-философскими, нравственными установками и взглядами, содержавшимися в вышеназванных классических источниках индусского права.
Согласно классическому индусскому праву, законодательство не является источником права, поскольку «законы и приказы — меры, вызванные временной необходимостью»1. Даже при применении закона правоприменителю предоставлена возможность расширительного его толкования с тем, чтобы способствовать принятию решения на основе справедливости.
Судебная практика в индусском праве не считается источником индусского права. Действие судебного прецедента ограничивается рассмотрением конкретного дела, поскольку судебные решения диктуются обстоятельствами конкретного дела.
Доктрина по праву может считаться важным источником индусского права, например, смрити, комментарии к ним и юридические сборники, хотя в дхарме, как доктринальном произведении, трудно провести грань между нормами права и религией, поскольку они переплетаются друг с другом.
Несмотря на то, что сфера действия обычного права постепенно ограничивается, старинные местные обычаи по-прежнему являются источниками классического индусского права. Это обстоятельство объясняется особенностями развития средневекового общества Индии. Обычай является отражением тех событий, которые имели место в развитии Индии на протяжении всей ее истории.
Статус обычаев в качестве источника индусского права закреплен дхармашастрами, в которых содержатся отсылки к обычаям при регулировании определенных отношений. Главное требование к ним — полное соответствие философским и социальным основам индусского права.
Основными сферами, регулируемыми классическим индусским правом, являются семейные, наследственные, земельные отношения, а также отношения, возникающие по поводу собственности, и некоторые др.
Индусское право уделяет большое внимание регулированию семейно-правовых отношений. Согласно традиционному индусскому праву, брак — это неразрывный семейный союз супругов. Вопрос о расторжении брака не рассматривался, хотя такая возможность среди низших каст предусматривалась. Также не были установлены возрастные ограничения для вступления в брак. Брак обычно заключался по договоренности родителей.
Индусское право закрепляет патриархальную большую семью, объединенную коллективным трудом и распределением продуктов труда между ее членами. Традиционно считалось, что хотя бы в течение нескольких лет молодая супружеская пара будет жить в доме отца мужа. Отчуждение семейной собственности ограничено, причем недвижимая собственность должна оставаться в семье. Право распоряжения семейной собственностью сосредоточено в руках отца, или управителя, власть которого основана на его авторитете. В состав большой семьи входят сонаследники, их матери, жены, дети, вдовы и незамужние дочери умерших сонаследников, незаконорожденные сыновья от длящегося сожительства, при условии согласия других сонаследников, в том случае, если нет других детей.
Собственность неразделенной семьи — это собственность, на долю которой имеет право каждый сонаследник, имеющий и свою личную собственность, приобретенную на свои средства или по договору дарения.
Особый статус имел управитель семьи, который должен был отвечать определенным требованиям: быть дееспособным и получить согласие не менее половины членов семьи. Как правило, им становился после смерти отца старший сонаследник. Управитель решал круг важных вопросов, касавшихся доходов и расходов семьи; заключения договоров, если они не противозаконны, которые являлись обязательными для всех членов семьи.
Сфера наследственно-правовых отношений регулируется комплексом сложных, неоднозначных и порой противоречивых норм. Характерной чертой этих норм является то, что данная сфера жестко регулировалась в зависимости от кастовой системы. При этом, как правило, ущемлялись наследственные права женщин. Лишь в первой половине XX в. произошли серьезные изменения в регулировании наследственно-правовых отношений. Были предприняты усилия по модернизации норм классического индусского права, регулирующих данную сферу. Были приняты Закон об устранении ограничений к наследованию индусов 1928 г., Закон о праве наследования индусов 1929 г., Закон о праве собственности индусских женщин 1937 г.
В индусском праве существовало понятие «священного обязательства». К их числу, прежде всего, относилась обязанность управителя, сонаследников выплачивать свои долги и долги предков по мужской линии. Но потомки могли избежать ответственности за те долги, которые были «порочными», «грязными», т.е.
с помощью которых преследовались аморальные, незаконные цели (например, долги, возникшие в результате содержания любовницы, покупки алкогольных напитков).
Индусское право всесторонне регулирует и земельно-правовые отношения. Формирование государственной собственности на землю связано с укреплением государственной власти и расширением государственной территории. Земля непосредственно переходила в царские владения. Часть государственных земель передавалась лицам управленческого аппарата в виде служилых временных пожалований. Управленцы приобретали право сбора налогов с общин, целых областей, деревень, одного или нескольких домохозяйств.
Другая форма собственности на землю была общинная собственность, связанная с общинами и присущим им соединением земледелия и ремесла. Община имела почти неограниченное право распоряжения общинной землей, она могла ее продавать, сдавать в аренду, дарить. В общинной собственности были пастбища, ирригационные сооружения, дороги и другие земли.
Общинное землевладение сосуществовало с частным крестьянским землевладением или землевладением большой семьи, которое также было связано с широкими правомочиями — продажей, сдачей в аренду, дарением. Основное ограничение землевладения свободного общинника-крестьянина выражалось в обязанности платить налог в пользу государства и частных лиц, если государство передавало им свои права.
Своеобразным институтом индусского права собственности является «священная собственность», т.е. собственность богов, а также религиозных, благотворительных, частных и публичных храмов, религиозных школ, в пользу которых поощрялись пожертвования. Собственность, посвященная божеству, является вечной: она, как и благотворительно-религиозная, образуется в результате завещания и дарения движимого и недвижимого имущества.
К традиционным институтам индийского права относилась и собственность «бинами», имеющая сходство с доверительной собственностью, под которыми понимаются сделки, где ОДНО ЛИЦО покупает или передает имущество от имени другого лица, т.е. является доверенным лицом владельца. В основе бинами лежат вещные отношения, когда определенное лицо, как правило, находящееся или в родственных отношениях с собственником имущества, или в зависимости от него, принимает на себя права собственника в интересах учредителя бинами.
Наконец, необходимо отметить особенности института договора займа, проценты по которому не могут превышать удвоенной суммы долга. Это объясняется тем, что индусское договорное право не знало ограничений сроков взыскания долга. Кроме того, как указывалось, потомки по мужской линии были обязаны выплачивать долги своих родителей; все это могло привести к непосильному росту суммы долга по процентам.