Глава 1. Злоупотребление правом и реализация права

§ 1.1. Понятие и формы злоупотребления правом

Цель правового регулирования в любой сфере человеческой деятельности всегда двояка, и поэтому она имеет две стороны: объективную, направленную на формирование правопорядка, т.е. устойчивой системы общественных отношений, запрограммированной законодателем, и субъективную, т.е. направленную на формирование правосознания, представляющего правильное понимание и осознание содержания правовых регуляторов.

Данная цель не может быть обеспечена иначе, как соблюдением законности, а поэтому Конституция Российской Федерации <11> (далее - Конституция РФ) придала России статус правового государства (ст. 1 п. 1), в котором органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы (ст. 15 п. 2).

--------------------------------

<11> Собрание законодательства РФ. 14.04.2014. N 15. Ст. 1691.

Законность в ее точном определении представляет собой совокупность трех взаимосвязанных требований: точного, всеобщего и единообразного соблюдения действующего российского законодательства.

Требование точности соблюдения правовых предписаний можно проиллюстрировать элементами российского законодательства. Например, нарушение требуемой простой письменной формы сделки (т.е. частичное неисполнение закона (п. 1 ст. 161 Гражданского кодекса Российской Федерации <12> (далее также - ГК РФ)) влечет за собой ответственность за такое пренебрежительное отношение к закону в виде лишения права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК); несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором, влечет оставление иска без рассмотрения (ч. 2 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации <13> (далее также - АПК РФ)) и т.д.

--------------------------------

<12> Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. Ст. 3301.

<13> Парламентская газета. N 140 - 141. 27.07.2002.

Требование всеобщности такого соблюдения выражается в недопустимости отступления от законности по мотивам особого авторитета человека, если на это нет указания в законе. Например, не уменьшается имущественная ответственность Героя России, автомобилем которого был поврежден государственный объект, поскольку суд может уменьшить размер возмещения вреда, причиненного гражданином, лишь с учетом его имущественного положения (а не высоких наград), за исключением случаев, когда вред причинен действиями, совершенными умышленно (п. 3 ст. 1083 ГК РФ).

Требование единообразного соблюдения закона обеспечивается деятельностью прокурорского и судебного надзора. Так, согласно п. 2 ст. 1 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" <14> в целях обеспечения верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства прокуратура Российской Федерации осуществляет надзор за исполнением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина.

--------------------------------

<14> Собрание законодательства РФ. 10.04.1995. N 15. Ст. 1269.

Единообразным правилом является также положение о том, что товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории России и ограничения перемещения могут вводиться только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (п. 5 ст. 1 ГК РФ). Также запрещаются любые формы ограничения прав граждан при вступлении в брак и в семейных отношениях по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности (п. 4 ст. 1 Семейного кодекса Российской Федерации <15> (далее также - Семейный кодекс РФ, СК РФ)) и т.д.

--------------------------------

<15> Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. Ст. 16.

Очевидно, что "законность - это не просто точное и неуклонное исполнение законов, а условие, правовой режим, обеспечивающий точное и неуклонное применение, исполнение и соблюдение правовых норм и защиту граждан, режим, в котором неукоснительно пресекаются всякие произвольные действия" <16>.

--------------------------------

<16> Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М.: Госюриздат, 1960. С. 177 - 178.

Однако соблюдение законности не дает гарантии для реализации добросовестности и пресечения злоупотребления своими правами, поскольку "никакая правовая и политическая реформа не может сама по себе переделать психику человека, привыкшего пассивно покоряться и скрежетать и не знающего, что истинное самоуправление вырастает только из глубины уважающей себя воли..." <17>.

--------------------------------

<17> Ильин И.А. О сущности правосознания / Подготовка текста и вступительная статья И.Н. Смирнова. М.: Рарогъ, 1993. С. 46.

Злоупотребление правом - явление малоизученное <18>, а поэтому отсутствие в некоторых отраслях права нормы о запрещении злоупотребления правом и неправильное понимание его значения ведут к ошибкам, допускаемым юристами при обосновании своих позиций в суде. Например, суд отклонил ссылку стороны на ст. 10 ГК РФ, предусматривающую запрет злоупотребления правом, пояснив, что положения этой статьи распространяются на граждан и юридических лиц (т.е. субъектов гражданского права) и не могут применяться к полномочиям государственного органа исполнительной власти (т.е. к субъектам административного права) <19>.

--------------------------------

<18> Венгеров А.Б. Теория государства и права. М.: Омега-Л, 2004. С. 500.

<19> Решение Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.04.2012 N ВАС-1113/12 // СПС "КонсультантПлюс".

Злоупотребление правом как категория играет роль системообразующего узла, исследование которого позволяет научному познанию проникнуть в суть явлений, представленных в различных отраслях права.

Наконец, злоупотребление правом подобно вирусу, заносимому в организм правовой системы, и это обстоятельство учитывалось еще в древнем законодательстве. Например, имеется упоминание о злоупотреблении правом и собственностью в Институциях Гая и Дигестах Юстиниана: "...никому из подданных римского народа не дозволяется чрезмерно жестоко поступать с своими рабами без законной причины... так как мы не должны злоупотреблять предоставленным нам правом"; "...если переписчика книг отправить в деревню и заставить носить корзины и известь, актера сделать банщиком или музыканта - сторожем или на гимнаста возлагать очистку отхожих мест, то это следует рассматривать как злоупотребление правом" <20>; о злоупотреблениях и дурных, неразумных обычаях, совершаемых в иных местах и краях, говорится и в Каролине <21>.

--------------------------------

<20> Памятники римского права: Законы 12 таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М.: Зерцало, 1997. С. 24, 286.

<21> Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: в 2 т. Т. 1 / под ред. К.И. Батыра и Е.В. Поликарповой. М.: Проспект, 2011. С. 323.

Таким образом, категория "злоупотребление правом" была известна правовому опыту разных стран с древних времен, и еще Ульпиан обращал внимание на то, что "изучающему право надо, прежде всего, узнать, откуда произошло слово "право". Право получило свое название от (слова) "справедливость", ибо согласно превосходному определению Цельса "право есть искусство доброго и справедливого" <22>.

--------------------------------

<22> Дигесты Юстиниана / Пер. с латинск.; Отв. ред. Л.Л. Кофанов. М.: Статут, 2002. С. 83.

Принципы же права - это абстрактно выраженные требования, определяющие правовую деятельность субъектов права и общую направленность законов, а потому моральные воззрения (а не законодательство) являются основной формой принципов права <23>.

--------------------------------

<23> Кашанина Т.В. Структура права: монография. М.: Проспект, 2013. С. 256, 268 и 312.

Поскольку злоупотребление правом, маскируемое под правомерную деятельность, не нарушает законов, то его можно квалифицировать как посягательство на принципы права, что подтверждают и некоторые положения в действующем законодательстве. Например, сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна (ст. 169 ГК РФ), а в случае пробела в законе и отсутствия аналогичного закона для пресечения злоупотреблений правами суд вправе решать дело исходя из принципов гражданского права (ст. 6 ГК).

И если злоупотребления правом посягают на высший элемент права - на его принципы, то в праве также должны быть выработаны принципы пресечения данных злоупотреблений; сформулировать же последние невозможно без получения точной информации о правовом феномене "злоупотребление правом". Попытка исследования данной информации позволила получить следующие результаты.

1. Количество злоупотреблений в праве увеличивается, появляются новые формы и виды злоупотреблений <24>, прежних правовых средств недостаточно для обеспечения добросовестного осуществления права, и потому необходимы надежные правовые средства для предотвращения злоупотреблений в праве. Единого доктринального определения концепции обхода закона сейчас нет, и существующих правовых средств для пресечения злоупотреблений правом не хватает <25>. До настоящего времени ни наука, ни практика не пришли к единству по вопросу определения форм и видов злоупотребления правом, не исследована его структура и связи с иными элементами правовой системы в целом. Кроме этого, в общетеоретическом плане наблюдается тенденция к разобщенному пониманию термина в отдельных отраслях права <26>.

--------------------------------

<24> Генпрокуратура представила новые статьи УК РФ о подкупе третейских судей и злоупотреблении влиянием // pravo.ru: правовые новости. 02.06.2014. URL: http://pravo.ru/news/view/105738/ (дата обращения: 16.09.2014).

<25> Суворов Е. Выступление на круглом столе в Российской школе частного права "Доктрина обхода закона: защита права или спички в руках судей?" // pravo.ru: правовые новости. 12.12.2011. URL: http://pravo.ru/review/view/65769/ (дата обращения: 20.12.2011).

<26> Например, И.Е. Сенников пишет, что "необходимость изучения проблемы злоупотребления субъективными правами на теоретическом уровне вызвана прежде всего тем, что термином "злоупотребление правом" в отдельных отраслях российского права называются различные явления объективной правовой действительности" (см. подробнее: Сенников И.Е. Использование права как форма непосредственной реализации юридических норм. Дисс. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2003. С. 153).

2. Современное российское законодательство содержит правовые нормы как по поддержанию добросовестного поведения субъектов правоотношений, так и по преодолению противоречий между законностью и добросовестностью. В частности, согласно положениям Конституции Российской Федерации <27> осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц <28>, и данное правило рассматривается как межотраслевой принцип недопустимости злоупотребления правом <29>.

--------------------------------

<27> Собрание законодательства РФ. 14.04.2014. N 15. Ст. 1691.

<28> Статья 17 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Собрание законодательства РФ. 14.04.2014. N 15. Ст. 1691.

<29> Зайцева С.Г. "Злоупотребление правом" как правовая категория (вопросы теории и практики): дисс. ... канд. юрид. наук. Коломна, 2003. С. 10.

Одновременно Конституцией РФ не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (п. 2 ст. 34); владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами осуществляются их собственниками свободно, если это не нарушает прав и законных интересов иных лиц (п. 2 ст. 36).

В международных источниках тоже содержится норма, запрещающая злоупотребление правом. В частности в ст. 17 Конвенции о защите прав человека и основных свобод <30> под запрещением злоупотреблений понимается следующее правило: ничто в настоящей Конвенции не может толковаться как означающее, что какое-либо государство, какая-либо группа лиц или какое-либо лицо имеет право заниматься какой бы то ни было деятельностью или совершать какие бы то ни было действия, направленные на упразднение прав и свобод, признанных в настоящей Конвенции, или на их ограничение в большей мере, чем это предусматривается в Конвенции.

--------------------------------

<30> Конвенция заключена в г. Риме 04.11.1950 (с изм. от 13.05.2004) (вместе с "Протоколом [N 1]" (подписан в г. Париже 20.03.1952), "Протоколом N 4 об обеспечении некоторых прав и свобод помимо тех, которые уже включены в Конвенцию и первый Протокол к ней" (подписан в г. Страсбурге 16.09.1963)) // Собрание законодательства РФ. 08.01.2001. N 2. Ст. 163.

Российский законодатель запрещает злоупотребление гражданским правом <31>, трудовыми правами работниками <32>, родительскими правами в семейном праве <33>, процессуальными правами в арбитражном процессе <34> и других отраслях права <35>, а также некоторых правовых институтах <36>. Широко применяется указанный запрет в отношении властных функций <37>, полномочий <38>, доверия <39> и свободы массовой информации <40>.

--------------------------------

<31> Статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N 32. Ст. 3301.

<32> Так, после принятия Трудового кодекса Российской Федерации запрет злоупотребления правом распространился и на трудовые отношения. В частности, например, пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 31.12.2006. N 297.

<33> Статья 56 Семейного кодекса Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. Ст. 16.

<34> Часть 2 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ // Парламентская газета. N 140 - 141, 27.07.2002.

<35> Статья 68 Федерального конституционного закона от 28.06.2004 N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 05.07.2004. N 27. Ст. 2710.

<36> Например, институт несостоятельности (банкротства): пункт 28 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2011 N 51 "О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2011. N 9, сентябрь.

<37> Статья 52 Конституции Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Собрание законодательства РФ. 14.04.2014. N 15. Ст. 1691; статья 6 Федерального закона от 03.04.1995 N 40-ФЗ "О Федеральной службе безопасности" // Собрание законодательства РФ. 10.04.1995. N 15. Ст. 1269.

<38> Статьи 201, 202 и 285 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. N 25. Ст. 2954.

<39> Статьи 159 и 165 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. N 25. Ст. 2954; статья 7.27.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ // Российская газета. 31.12.2001. N 256.

<40> Статья 13.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ // Российская газета. 31.12.2001. N 256.

3. Сущность любого понятия значительно легче воспринять тогда, когда его определение имеется в законе. Вместе с тем легальной дефиниции термина "злоупотребление правом" ни один российский закон не содержит, а поэтому если в законе не определено значение юридических терминов, то им следует придавать то значение, в котором они употребляются в юридической науке и практике <41>.

--------------------------------

<41> Черданцев А.Ф. Толкование советского права: теория и практика. М.: Юрид. лит., 1979. С. 40.

При злоупотреблении правом неизбежно взаимное влияние основ нравственности и права, приводящее при злостном осуществлении права не к их взаимосвязи, а к противоречию. В то время как при обычных условиях эта взаимосвязь выражается в том, что "без использования определенных моральных критериев нередко вообще было бы невозможно понять содержание той или иной юридической нормы и правильно применить ее к конкретному жизненному случаю" <42>.

--------------------------------

<42> Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М.: Юрид. лит., 1961. С. 113 - 114.

Сам термин "злоупотребление правом" передает основную суть такого процесса использования лицом возможностей, заключенных в правовой материи, который, будучи с внешней или технико-юридической стороны безупречным ("легальная видимость"), тем не менее в итоге порождает какое-то зло <43>.

--------------------------------

<43> Зайцева С.Г. "Злоупотребление правом" как правовая категория и как компонент нормативной системы законодательства РФ. Рязань: Поверенный, 2002. С. 133.

При этом следует отметить также и то, что эгоистическое воплощение в процесс правоосуществления только своих интересов также может свидетельствовать о злоупотреблении правом, поскольку в определенных случаях законодатель вменяет в качестве обязанности обеспечение интересов других лиц.

Например, осуществление родительских прав не может включать в себя, как указано выше, пренебрежительное отношение родителей к своим детям; интересы детей также должны учитываться настолько, насколько какое-либо занятие интересно самому ребенку, а не продиктовано единственным желанием родителей. Известен случай, когда "семиклассник (лидер хоккейной команды) покончил жизнь самоубийством из-за того, что родители запретили ему играть в хоккей, пока он не окончит музыкальную школу" <44>.

--------------------------------

<44> Малиновский А.А. Злоупотребление правом. М.: МЗ-Пресс, 2002. С. 79.

Вывод о том, что злоупотребление правом может иметь место лишь при условии наличия у лица соответствующего права, неоднократно подтверждался судебной практикой, в том числе в обобщенном Высшим Арбитражным Судом РФ информационном письме <45>, и встречает в последнее время лишь единомышленников в научной среде <46>.

--------------------------------

<45> Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской федерации. 2009. N 2, февраль.

<46> Одегнал Е.А. Злоупотребление правом как явление правовой действительности: дисс. ... к.ю.н. Ставрополь, 2009. С. 23.

В названном выше информационном письме разъяснено, что суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении требования о взыскании задолженности по арендной плате, поскольку у арендодателя отсутствовало право на взыскание арендных платежей за спорный период. Применение судом первой инстанции ст. 10 ГК РФ признано необоснованным, так как злоупотребление правом может иметь место лишь при условии наличия у лица соответствующего права.

Действительно, для того чтобы что-то злостно использовать, необходим сам предмет. В случае с правовым злоупотреблением правом, полномочием и свободой, бесспорно, необходимо обладать.

Таким образом, злоупотреблением может считаться только то осуществление права управомоченным субъектом, которое характеризуется злостностью, определяемой через социальную вредность поведения, обусловленную корыстной и иной личной заинтересованностью, эгоистическим воплощением в процесс осуществления права только своих интересов.

Исследование конкретных признаков злоупотребления правом невозможно без анализа форм реализации права, которые состоят из четырех элементов: соблюдение, исполнение, использование и применение права <47>.

--------------------------------

<47> Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 2004. С. 497.

При использовании субъективного права проще всего совершить злоупотребление <48>. И это обстоятельство нельзя назвать случайным, поскольку именно в указанной форме реализации права находят выражение возможности, обусловленные субъективным усмотрением. Использование нормы права и есть форма "жизни" законных интересов" <49>.

--------------------------------

<48> Одегнал Е.А. Указ. дисс. ... к.ю.н. С. 24.

<49> Субочев В.В. Законные интересы в механизме правового регулирования: монография / Под ред. А.В. Малько. М.: Юристъ, 2007. С. 87.

Как известно, злоупотребление правом имеет непосредственное отношение к субъективному праву, то есть юридической возможности, которая включает в себя "четыре элемента: право-поведение; право-требование; право-притязание; право-пользование" <50>. И если субъективное право - это мера возможного поведения, то совершенно ясно, что субъект свободен реализовать указанную возможность несколькими путями <51>. Осуществление же права, ничем не стесненное, "способно отразиться весьма вредно на интересах прочих членов того же общества, на интересах самого общества" <52>.

--------------------------------

<50> Пиголкин А.С., Головастикова А.Н., Дмитриев Ю.А. Теория государства и права / под ред. А.С. Пиголкина, Ю.А. Дмитриева. 2-е изд. перераб. и доп. М.: Юрайт, 2010. С. 627.

<51> Малиновский А.А. Способы осуществления права // Журнал российского права. 2007. N 3. С. 48.

<52> Цит. по: Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 50.

Вопрос о наличии или отсутствии злоупотребления правом может быть решен, прежде всего, в зависимости от соотношения между санкционированным законом общим типом возможного поведения управомоченного лица и тем его конкретным поведением, которое он предпринимает в целях реализации своего субъективного права <53>. При этом следует признать, что достоинство теории пределов права подтверждается не только успехами трудов ученых, развивающих данную концепцию <54>, но и действующей судебной практикой <55>. Справедливо и то, что, используя право, субъект получает пользу, благо, ценность, удовлетворяет личные интересы. При этом он не должен препятствовать, мешать удовлетворению интересов других субъектов, а также общественных интересов в охране и защите, иначе произойдет злоупотребление правом <56>.

--------------------------------

<53> Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2000. С. 46.

<54> Например, см.: Дурново Н.А. Злоупотребление правом как особый вид правового поведения: теоретико-правовой анализ: дисс. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2007. С. 82; Ю.С. Васильев также отмечал, что во всех случаях вопрос о злоупотреблении правами возникает в результате конфликта между внешне правильным использованием гражданином правовых возможностей и в сущности аморальным, антиобщественным поведением лица (Васильев Ю.С. Взаимодействие права и морали // Советское государство и право. 1996. N 11. С. 19).

<55> "Сославшись в рамках настоящего дела на нераспространение действия заключенного договора страхования на наступившее событие, страховщик нарушил пределы осуществления гражданских прав, установленные статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.11.2010 N ВАС-14512/09 по делу N А03-14413/2008: в передаче дела по иску о взыскании страхового возмещения и процентов за пользование чужими денежными средствами для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано, так как суд, удовлетворяя иск, пришел к обоснованному выводу о доказанности наступления предусмотренного договором страхового случая).

<56> Малько А.В. Стимулы и ограничения в праве. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. С. 190.

Попытки определения злоупотребления правом через пределы осуществления права встречаются весьма часто, особенно среди цивилистов, хотя они же критикуют такой подход. С.Д. Радченко считает, например, что "само существование понятия "пределы осуществления права" сомнительно", а критерии разграничения пределов содержания права и пределов его осуществления в юридической науке не предложены <57>.

--------------------------------

<57> Радченко С.Д. Злоупотребление правом в гражданском праве России. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 12.

Вопрос со злоупотреблением правом в науке не стоял бы так остро, если бы границы содержания самого субъективного права при злоупотреблении правом в полном объеме соответствовали норме права и, наоборот, если бы любое злоупотребление представляло собой правонарушение.

В общем же виде признаки злоупотребления правом состоят в следующем: злостность при осуществлении права, свободы и полномочия, определяемая через социальную вредность поведения, обусловленную корыстной и иной личной заинтересованностью, эгоистическим воплощением в процедуру использования прав лишь своих интересов в ущерб правам и (или) законным интересам других лиц, чем в конечном итоге искажается цель правового регулирования, воплощенная законодателем.

Как известно, злоупотребления в праве рассматриваются в уголовном и административном праве как правонарушения (проступки и преступления - противоправные действия).

Например, в качестве злоупотребления правом может быть рассмотрено самоуправство.

Так, согласно ст. 19.1 Кодекса об административном правонарушении Российской Федерации <58> (далее также - КоАП РФ) самоуправство, то есть самовольное, вопреки установленному федеральным законом или иным нормативным правовым актом порядку осуществление своего действительного или предполагаемого права, не причинившее существенного вреда гражданам или юридическим лицам, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от ста до трехсот рублей; на должностных лиц - от трехсот до пятисот рублей.

--------------------------------

<58> Российская газета. N 256. 31.12.2001.

В данном случае злоупотребление происходит в отношении требований закона о порядке реализации данных прав. Так же как и злоупотребление, самоуправство фактически подразумевает такой способ реализации права, который по своему содержанию противоречит смыслу права.

Административно-правовая ответственность следует также за злоупотребления доверием (ст. 7.27.1 КоАП РФ), свободой массовой информации (ст. 13.15 КоАП РФ), доминирующим положением на товарном рынке (ст. 14.31 КоАП РФ), хозяйствующими субъектами (ст. 14.31.1 КоАП РФ) и влечет наложение административного штрафа с дифференциацией на граждан и юридических лиц; конфискацию предмета административного правонарушения.

Разновидностью правонарушений считаются преступления, которыми также представлены отдельные злоупотребления, однако имеющие более серьезную общественную опасность.

Так, ст. 285 Уголовного кодекса Российской Федерации <59> (далее также - УК РФ) санкционирует злоупотребление должностными полномочиями (использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной или иной личной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства).

--------------------------------

<59> Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 17.06.1996. N 25. Ст. 2954.

Подробный анализ ее применения содержится в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" <60>.

--------------------------------

<60> Российская газета. N 207. 30.10.2009.

В частности, в нем указано, что при решении вопроса о наличии в действиях (бездействии) подсудимого состава преступления, предусмотренного ст. 285 УК РФ, под признаками субъективной стороны данного преступления, кроме умысла, следует понимать корыстную заинтересованность, определяемую как стремление должностного лица путем совершения неправомерных действий получить для себя или других лиц выгоду имущественного характера, не связанную с незаконным безвозмездным обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц (например, незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат, возврата имущества, погашения долга, оплаты услуг, уплаты налогов и т.п.); иную личную заинтересованность - стремление должностного лица извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленное такими побуждениями, как карьеризм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т.п.

Также следует отграничивать преступные действия должностных лиц от деяний других лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, ответственность которых за злоупотребление своими полномочиями установлена ст. 201 УК РФ.

Как следует из Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" <61>, субъектами указанного преступления являются лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли, а также в некоммерческой организации, которая не является государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, государственной корпорацией.

--------------------------------

<61> Российская газета. N 207. 30.10.2009.

В тех случаях, когда указанные лица используют свои полномочия вопреки законным интересам коммерческой или иной организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, они подлежат ответственности по ст. 201 УК РФ, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества и государства.

Таким образом, использование властных функций и должностных полномочий в корыстных целях именуется как преступление в уголовном праве и представляет собой также форму злоупотреблений в праве.

Общеизвестно, что изучение форм в праве имеет не только важное практическое значение, но и обусловлено возможностью проведения в последующем теоретических классификаций, которые способствуют более глубокому и основательному изучению права и систематизации. Более того, "классификации являются определяющим элементом развития и совершенствования системы права в целом" <62>.

--------------------------------

<62> Юридические процедуры во французском праве: Российско-французская серия учебных и информационных материалов. N 29. Посольство Франции в Москве. МИД. М.: Французская организация технического сотрудничества, 1994. С. 45.

В этой связи, возвращаясь к анализу форм злоупотребления правом, укажем, что, если преступления и проступки как формы злоупотреблений имеют определенные строго выработанные элементы (противоправность, общественная опасность), то такая форма злоупотребления правом, как вредоносные действия, которые напрямую не нарушают закон, нуждается в подробном исследовании. При этом некоторые ученые, увидевшие в ходе исследований подобные случаи злоупотреблений, ввели в оборот такую форму злоупотребления правом, как правомерное (легальное) злоупотребление <63>, что весьма сомнительно.

--------------------------------

<63> Малиновский А.А. Злоупотребление правом. С. 41.

В частности, оспаривая названный вывод автора, О.А. Поротикова обращала внимание на то, что "некорректность приведенной формулировки заключается не только в двойном парадоксе термина "правомерное злоупотребление правом", но главным образом в попытке распространить юридическую конструкцию злоупотребление субъективными правами на область... которую право не регулирует" <64>.

--------------------------------

<64> Поротикова О.А. Указ. соч. С. 146.

Между тем злоупотребление правом в некоторых ситуациях может не привести к нарушению конкретных предписаний закона и даже прав других лиц, а представлять собой отдельные виды недобросовестного поведения. Например, злоупотребление правом в сфере защиты интересов, применение отдельных мер защиты права, обход закона и др.

Так, по одному из дел суд указал, что, принимая во внимание недобросовестность действий страховщика при заключении договоров страхования, а также то обстоятельство, что действиями страхователя права страховщика не нарушаются, предъявление страховщиком требований о признании договоров страхования недействительными правомерно расценено судом как злоупотребление правом на судебную защиту, в реализации которого может быть отказано (ст. 10 ГК РФ) <65>.

--------------------------------

<65> Постановление ФАС Поволжского округа от 24.12.2009 по делу N А55-7741/2009.

В данном случае злоупотребления правом, не нарушающие прав других лиц, считаются вредоносными тогда, когда использование права вступает в противоречие с конструктивными принципами правового регулирования. Так, законодатель в ст. 10 ГК РФ подчеркнул, что только если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков, следовательно, законодатель допускает, что злоупотребление правом может не нарушать прав других лиц.

По другому делу суд делает также вывод о том, что нарушение акционером общих принципов гражданского права и корпоративного поведения, в силу которых это лицо должно осуществлять свои права акционера с учетом законных прав и интересов иных акционеров и самого акционерного общества, является злоупотреблением акционером своим правом <66>.

--------------------------------

<66> Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.09.2011 по делу N А17-1096/2011: по делу о взыскании убытков в виде расходов, связанных с организацией, подготовкой и проведением внеочередных общих собраний акционеров ЗАО // СПС "КонсультантПлюс".

Так, указывает суд, что, поскольку на момент совершения спорных поставок уже существовало дополнительное соглашение, изменяющее порядок оплаты по дистрибьюторскому соглашению от 21.11.2007, фактические действия ответчика и третьего лица по согласованию передачи прав по спорным поставкам в рамках договора факторинга и информированию банка о таком согласовании свидетельствуют об их недобросовестном поведении (злоупотреблении правом), направленном на осуществление поставок за счет банка и избежание возмещения денежных средств банку. Действия по зачету встречных требований между дистрибьютором и поставщиком следует рассматривать как противоречащие принципам добросовестности участников гражданского оборота, поскольку сделки по зачету совершены при наличии действующего и исполненного фактором договора факторинга и уведомления о состоявшейся уступке прав денежного требования должника по дистрибьюторскому соглашению. В силу правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной, в частности, в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2010 N 5153/10, сделки, совершенные с нарушением п. 1 ст. 10 ГК РФ, не допускающего злоупотребления правом в любых формах, не могут быть признаны законными <67>.

--------------------------------

<67> Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 07.04.2011 N ВАС-17500/10 по делу N А41-19368/08 // СПС "КонсультантПлюс".

На этом основании многие авторы предпринимают попытки по разграничению понятий "злоупотребление правом" и "правонарушение" <68>, сравнительный анализ которых представлен в следующей главе исследования.

--------------------------------

<68> Например, Сенников И.Е. отмечал, что "злоупотребление правом можно охарактеризовать как юридически допустимые социально вредные действия, направленные на осуществление субъективного права". (Сенников И.Е. Использование права как форма непосредственной реализации юридических норм. Дисс. ... канд. юрид. наук. Н. Новгород, 2003. С. 160).

Таким образом, формами злоупотребления правом являются противоправные и вредоносные действия. Вредоносное действие нарушает конструктивные принципы правового регулирования, но не закон, и хотя традиционно считается, что такое злоупотребление правом - менее опасное поведение в сравнении с правонарушением, фактически же оно может повлечь более тяжкие последствия.

Например, об этом свидетельствует следующее. На незаконную постройку может быть признано право собственности судом за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка. Право собственности на самовольную постройку не может быть признано за указанным лицом, если сохранение постройки нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц либо создает угрозу жизни и здоровью граждан (положения ст. 222 ГК РФ). Самовольное строительство - это правонарушение, однако которое может не повлечь каких-либо тяжких последствий, и, более того, оно подлежит легализации в установленных законом случаях. Однако отдельные недобросовестные действия субъектов права, связанные, например, с фиктивным банкротством, корпоративными преимуществами, фактически влекут более тяжкие последствия для кредиторов, участников хозяйственных обществ и т.д.

Принимая во внимание наличие нескольких форм злоупотреблений в праве, следует отметить, что злоупотребление правом как общеправовая категория в любом случае представляет собой недобросовестное, злостное поведение управомоченного лица, посягающее на конструктивные принципы правового регулирования, подробная характеристика которого представлена в последующих параграфах исследования.