§ 2. Публичный договор

После норм о заключении основного договора при наличии

предварительного договора, нормы о заключении публичного договора

являются одним из самых ярких примеров ограничения основополагающего

принципа гражданского права – принципа свободы договора. При этом

основное последствие квалификации договора как публичного – это

применение к нему особых положений о заключении договора425 (единственная

норма, отличающая уже заключенный публичный договор от иных договоров,

касается ничтожности положений публичного договора в ряде случаев – п. 5 ст.

426 ГК РФ).

В силу ст. 426 ГК РФ коммерческая организация, которая по характеру

своей деятельности должна продавать товары, предоставлять услуги, выполнять

работы в отношении любого, кто к ней обратится, обязана, без каких-либо

предпочтений, заключить договор с любым лицом, предложившим заключить

договор. При этом такой договор должен быть заключен на условиях, не

отличающихся от условий, которые такая коммерческая организация предлагает

иным лицам. Возможность устанавливать предпочтения или отличающиеся

условия договора может быть предусмотрена только в законе или иных

правовых актах.426 Если же коммерческая организация в отсутствие таких специальных положений в законе или ином правовом акте самостоятельно

устанавливает преференции или отличающиеся условия для разных

обращающихся к ней лиц, такие условия являются ничтожными.

Если аналогичные услуги оказываются (или

работы выполняются, реализуются товары и т.п.) некоммерческой организацией

(например, оказание медицинских услуг автономной некоммерческой

организацией), то положения о публичном договоре неприменимы (в отличие от

законодательства о защите право потребителей, которое распространяется

также и на некоммерческие организации).427

Таким образом, несмотря

на то, что ст. 426 ГК РФ не вводит вышеуказанный критерий (и в общем

понятии публичного договора даже не использует термина «потребитель», а

использует его только говоря об условиях публичного договора), нормы о

публичном договоре не применяются, если контрагентом коммерческой

организации является другая коммерческая организация или иное лицо,

приобретающее товары, услуги или работы для предпринимательских целей

(например, не является публичным договор энергоснабжения, заключаемый с

коммерческой организацией, потребляющей энергоресурсы в производственных

целях).

Поскольку критерий публичности, установленный в ст. 426 ГК РФ,

является отчасти оценочным (необходимо оценить, когда коммерческая

организация обязана заключить договор на недискриминационных, одинаковых

условиях с любым к ней обратившимся), в ряде случаев, во избежание

сомнений, ГК РФ прямо квалифицирует некоторые договоры как публичные

(например, договор розничной купли-продажи, договор проката, бытового

подряда, перевозки транспортом общего пользования, договор личного

страхования и др. – ст. 426, 492, ст. 626, ст. 730, ст. 789, ст. 927 ГК РФ и др.)

Однако отсутствие прямой квалификации договора как публичного в

соответствующем параграфе ГК РФ не исключает возможности его

квалификации в качестве публичного в силу общих положений ст. 426 ГК РФ.

Итак, договор признается публичным в силу специфики его субъектного

состава - государство обязывает коммерческую организацию на одинаковых430,

недискриминационных условиях удовлетворить потребности потребителя. Если

коммерческая организация отказывается или уклоняется от заключения

договора с потребителем, потребитель может обратиться с иском о понуждении

заключения договора в соответствии с процедурой, установленной в ст. 445 ГК

РФ (заключение договора в обязательном порядке).