2. Совместные предприятия

1.ОБЩИЕ ВОПРОСЫ СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ

Роль совместного предприятия (далее также СП) как инструмента для осуществления деятельности компаний в международном масштабе неуклонно возрастает. Обычно партнеры принимают решение о создании совместного предприятия для того, чтобы объединить свои ресурсы, технологии и опыт деятельности на рынке и таким образом максимально реализовать свой потенциал освоения определенных, прежде всего развивающихся, рынков.

Основными вопросами, которые требуют решения при структурировании совместного предприятия, являются:

(I)выход партнеров из совместного предприятия и порядок распоряжения акциями;

(II)степень влияния каждого из партнеров на управление обществом;

(III)вклады сторон в совместное предприятие;

(IV)выбор формы и юрисдикции юридического лица, в рамках которого стороны создают совместное предприятие.

В мировой практике совместные предприятия создаются либо в форме объединения без образования юридического лица (например, партнерства, соглашения о создании группы по осуществлению проекта, нефтеразведочных консорциумов), либо в форме юридического лица, акции/доли которого принадлежат партнерам. Как правило, наиболее предпочтительным способом создания совместного предприятия по-прежнему является его создание в форме юридического лица.

Основной причиной выбора формы юридического лица для совместного предприятия является создание единого предприятия, которое имеет собственную стоимость и которое само по себе стабильно в течение неограниченного периода времени. В совместном предприятии в виде юридического лица легко обеспечить ликвидность (т.е. легкость продажи) доли участника. Выход участника из совместного предприятия в данном случае осуществляется путем продажи своей доли другому участнику или третьему лицу и не влияет на целостность совместного предприятия как единого бизнеса.

2.Юридическое оформление создания совместных предприятий

Как правило, участники совместного предприятия заключают между собой соглашение о совместном предприятии или соглашение акционеров.

При подготовке соглашения акционеров общества, созданного в Российской Федерации, необходимо учитывать, что закон прямо предусматривает возможность заключения акционерных соглашений (Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (изменения, внесенные Законом №312-ФЗ от 30 декабря 2008 г.), и Закон "Об акционерных обществах" (изменения, внесенные Законом №115-ФЗ от 03 июня 2009 г.), при этом необходимо иметь в виду, что соответствующие нормы являются размытыми и правоприменительная практика в отношении указанных положений еще не сложилась.

2.1Договор о совместном предприятии (Joint Venture Agreement)

Договор о совместном предприятии регулирует следующие вопросы:

2.1.1Создание совместного предприятия, выбор формы юридического лица и оплата условного капитала

Совместное предприятие может создаваться на базе существующего юридического лица (в этом случае в пользу одного из участников производится дополнительная эмиссия) либо путем создания нового юридического лица (в этом случае участники оплачивают свои доли при создании юридического лица).

Вклады участников в счёт оплаты своей доли в уставном капитале общества могут быть в виде денежных средств, имущества, прав на интеллектуальную собственность и т.п. Общепринятой практикой является предоставление заверений и гарантий в отношении прав на имущество, составляющее взнос участника в неденежной форме, а также в отношении его качества. Следует иметь в виду необходимость получения согласия или направления уведомления государственным органам при создании юридического лица (например, антимонопольным органам), необходимость оценки неденежных вкладов, регистрации прав на переданное обществу недвижимое имущество и интеллектуальную собственность и т.п.

В соответствии с российским законодательством юридическому лицу принадлежит исключительное право на использование своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации. Если фирменное наименование СП включает в себя наименования его участников, то участники, как правило, заранее заключают соглашение об изменении данного наименования в случае выхода одной из сторон из СП, а также предусматривают возмещение убытков вышедшей стороне совместным предприятием или той стороной, под контролем которой остается СП в случае, если СП не изменяет свое наименование. Такие обязательства не обеспечиваются исковой защитой, и возмещение соответствующих убытков является очень спорным вопросом. В России возможно направить в антимонопольный орган претензию о недобросовестной конкуренции со стороны участника, под контролем которого остается СП.