7.7Расчеты

При завершении сделки (очень часто используется термин "закрытие", на английском языке - "completion", или "closing") возможны несколько вариантов структурирования расчетов:

(I)уплата покупной цены до передачи приобретаемых акций; (II)уплата покупной цены после передачи приобретаемых акций.

В качестве классического механизма автоматического обеспечения расчетов за акции (при невозможности ни для одной из сторон одновременно владеть и акциями, и передаваемыми в оплату денежными средствами) используется механизм расчетов через доверенное лицо (escrow), действующее в качестве доверительного управляющего (trustee).

"Классический" механизм эскроу, используемый в международных сделках M&A, предусматривает, что покупная цена зачисляется на специальный счет эскроу, с которого продавец может снять денежные средства только после предоставления банку (эскроу агенту) документов, подтверждающих переход права собственности на акции к покупателю, а покупатель может снять деньги только в случае, если акции не перешли в его собственность в течение согласованного сторонами срока.

В России указанный механизм не работает по причине безусловной обязанности банка выполнять распоряжения владельца счета и оспоримости безотзывных инструкций. В качестве альтернативы используются два механизма расчетов:

(I)использование аккредитива, выпущенного в пользу продавца, условием раскрытия которого является предоставление банку документов, подтверждающих переход права собственности на акции к покупателю;

(II)передача прав на акции через депозитарий с использованием механизма блокирования операций по счету депо. В таком случае счет раскрывается после предъявления депозитарию подтверждения о перечислении покупной цены.

7.8Действия сторон после завершения сделки

Очень часто продавец принимает на себя обязательство не вести деятельность, которая конкурирует с деятельностью продаваемого общества, не переманивать сотрудников продаваемого общества, не переманивать клиентов, поставщиков или покупателей продаваемого общества.

7.9Применимое право и рассмотрение споров

Подавляющее большинство международных сделок слияний и поглощений совершается по английскому праву. Чаще всего стороны договариваются о передаче споров в арбитраж, при этом наиболее часто используется Лондонский международный коммерческий арбитражный суд (London Court of International Arbitration, LCIA).

8.ФОРМАЛЬНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ (LEGAL OPINION)

Юридические заключения предоставляются (i) юристами одной или обеих сторон одной или обеим сторонам либо (ii) юристами сторон своим клиентам.

Основные вопросы, излагаемые в юридическом заключении:

(I)правовой статус сторон; действительность и возможность принудительного исполнения документов по сделке в соответствии с применимым правом;

(II)соответствие законодательству предусмотренного порядка разрешения споров, возможность принудительного исполнения судебного решения в юрисдикции стороны, которая предоставляет юридическое заключение.

Вопросы, по которым выдается заключение варьируются, но почти всегда включают в себя:

(I)факт существования контрагента, включая его организационно-правовую форму;

(II)право контрагента заключить сделку;

(III)полномочия лица, подписывающего документацию от имени контрагента;

(IV)юридически обязывающий характер обязательств, вытекающих из документации по сделке.

Юридические заключения предоставляются при завершении сделки. Цель - получить подтверждение от юристов в том, что обязательства, предусмотренные документом по сделке, имеют юридически обязывающий характер. Чаше всего фигурируют в сделках, связанных с рынками капитала, а также в банковских сделках. Иногда юридические заключения выдаются в рамках сделок M&A, но опять же чаще всего, когда это требует банк, предоставляющий покупателю финансирование.