1prava_i_svobody_cheloveka_i_grazhdanina_aktual_nye_problemy

аждой разновидности государ-

приведенных праксеологических по-

весь процесс создания правовой нор-

Кственной деятельности при-

казателей, считаем актуальным об-

мы, начиная от зарождения идеи о ней

сущи определенные процессуальные

ращение к теоретическим постула-

в связи с выявлением потребности

рамки,

способствующие

установ-

там правотворчества в России ввиду

в правовой регламентации соответ-

лению

и реализации эффективных

очевидности поиска инновационных

ствующих общественных отношений

управленческих отношений в схеме

методологических подходов в данной

и кончая ее принятием и введением в

«государство-общество». Данное от-

сфере.

действие6. Данная позиция бала самой

носится и к правотворческому про-

Итак, начнем с того, что понятия

распространенной и в советский пе-

цессу как одному из видов юридиче-

правотворчества и правотворческого

риод7. В последующем она также про-

ского процесса. Уточним, что этот

юридического процесса являются си-

явила свою жизнеспособность. В.М.

вид деятельности государства отмечен

нонимичными, так как эти правовые

Баранов и С.В. Поленина ассоциируют

особой масштабностью, так как пра-

феномены осуществляются через ряд

правотворчество с социально-право-

вомочные властные субъекты вынуж-

последовательных

стадий. Исключи-

вым элементом

функционирования

дены реагировать с целью регламента-

тельно в

рамках

правотворческого

правовой системы. Последняя состо-

ции, как на появление новых, так и на

юридического процесса

правотвор-

ит в создании модели социальной

изменения в уже существующих обще-

чество достигает своей цели. Таким

обусловленности

соответствующей

ственных отношениях. Несмотря на

образом, в правотворческом юриди-

отрасли

законодательства или ее

то, что любая процессуальная деятель-

ческом процессе заключена легальная

структурных частей. Законодателем

ность (в том числе и правотворческая)

форма правотворчества2.

должны не только выявляться и учи-

характеризуется строгим

правовым

Несмотря на достаточный уро-

тываться правообразующиеся факто-

регулирование, тем не менее, ежегод-

вень научных исследований понятия

ры, но и синхронизироваться импуль-

но обнаруживаются правовые акты,

правотворчества3, в юриспруденции

сы, дающие базисные и надстроечные

которые приняты с нарушением уста-

до настоящего времени не сложилось

социальные факторы развитию рос-

новленной процедуры или же имеют

унифицированного подхода к его по-

сийского законодательства8.

содержательные несовершенства.

ниманию.

Уточним, что подходы к правовой

Так, по данным за январь-декабрь

В рамках данной работы мы будем

действительности, претендующие на

2013 г. Прокуратурой России выявле-

исходить из гносеологического дуа-

новизну, неизбежно вызывают необ-

но 408 515 незаконных правовых ак-

лизма в понимании правотворчества4.

ходимость обогащения традицион-

тов, что на 4,2% ниже показателя 2012

Так, с одной стороны правотворче-

ных юридических понятий, выработ-

г.; принесено протестов на 399 273 не-

ство отождествляется с юридически

ки новых общих положений и в связи

законных правовых акта, что на 4,2%

оформленной особой формой (или

с этим известной рационализации и

ниже показателя 2012 г. и по удовлет-

видом)

деятельности,

касающейся

развития

юридической терминоло-

воренным протестам отменено и из-

установления и закрепления государ-

гии9.

менено 374 947 незаконных правовых

ственной воли (всего народа)5 в нор-

В связи с этим, а также с учетом

актов, что на 4,4% ниже показателя

мативных правовых актах, а также по

поиска

нового

методологического

2012 г.1 Как видим, уменьшение слу-

изменению и отмене правовых актов.

решения

к унификации понимания

чаев принятия незаконных норматив-

В этом случае понимание правотвор-

правотворчества в условиях процес-

ных правовых актов на лицо, однако

чества связано с процедурно-процес-

суализации, перейдем к анализу более

число таковых все-таки остается вы-

суальной

деятельностью

различных

конструктивных, на наш взгляд, под-

соким.

публичных властных субъектов.

ходов. Отметим, что правотворчество

С учетом современной тенден-

Иное проявление правотворчества

– это завершающая и конститутивная

ции процессуализации российского

связано с его социально-юридиче-

стадия формирования права10. С уче-

законодательства, а также на основе

ской трактовкой,

которая включает

том данного тезиса С.С. Алексеевым

правотворческий процесс определен

круга субъектов различной правовой

правотворчеству всех трех разновид-

как объективно обусловленная, за-

природы и функционала, осущест-

ностей

структур

государственной

вершающая

процесс формирования

вляемая сообразно их правомочиям

власти, а также отсутствия унифици-

права

государственная деятельность,

в рамках логично сменяющих друг

рованного акта, консолидирующего

в результате которой воля господству-

друга стадий при условии неотвра-

правила и приемы правотворчества);

ющего класса возводится в закон, в

тимости наступления

юридической

–

практическое

опосредование

юридические нормы. Ученым сделан

ответственности;

направленная

на

правотворческого решения

(направ-

вывод, который нами также полно-

создание, изменение или отмену об-

лен на усиление значения принципа

стью разделяется о том, что понятие

щеобязательных правил поведения.

целесообразности в конкретной си-

правотворчества является более узким

Подчеркнем

еще

раз

значение

туации);

и в то же время более качественным,

правотворчества

для

современного

–

процессуально-процедурная

отражающим

активность

процесса

государства путем отождествления его

обеспеченность (касается отражения

больше, чем понятие правообразова-

с «кровеносной системой» правовой

в процессуальных нормах субъектно-

ния11.

надстройки, подающей необходимое

объектного состава, их прав, обязан-

Из современных подходов к опре-

питание в каждую ее функционирую-

ностей,

полномочий,

ответственно-

делению

правотворческого

юриди-

щую клетку13.

сти);

ческого

процесса следует

выделить

Конечно, при рассмотрении во-

–

гармонизация

(касается как

мнение В.В. Сорокина. Это регламен-

проса

правотворческого

процессу-

принимаемых правовых актов, так и

тированная нормами права целена-

ально-ограничительного

процесса

действий, совершаемых по поводу их

правленная

динамическая

деятель-

исключительно важную роль играют

принятия).

ность органов государственной власти

его принципы. Научная и учебная ли-

В

продолжение

темы

заметим,

либо самого общества, которая носит

тература называют такие их разновид-

что эффективность правотворческой

комплексный характер и представ-

ности

как: демократизм, законность,

деятельности

процессуально-огра-

ляет собой совокупность последова-

гуманизм, научный характер, про-

ничительной

деятельности

может

тельных

взаимосвязанных

правовых

фессионализм,

техническое совер-

оцениваться только с позиций соот-

процедур, действий, возникающих по

шенство принимаемых актов, систем-

ветствия законодательного регулиро-

поводу установления или санкциони-

ность,

тщательность,

скрупулезность

вания общественным интересам и по-

рования

общеобязательных

правил

подготовки проектов и др.14. Иные уче-

требностям. Желательно обеспечить

поведения12.

ные, например, выделяют такую груп-

условия для активного участия граж-

На наш взгляд, указанное определе-

пу принципов правотворчества: закон-

дан в процессе правотворчества как

ние является целесообразным. Однако

ность; демократизм; признание прав и

реального средства государственного

ввиду приведенной нами статистики,

свобод человека высшей ценностью;

управления.

которая свидетельствует о продол-

гласность; научная обоснованность;

Подводя

итоги

данного

участка

жающихся нарушениях, связанных с

профессионализм15, справедливость16,

работы,

отметим, что

проведенный

принятием

нормативных

правовых

целесообразность.

Большинство

из

анализ позволил выявить детерми-

актов, а также на основе предложен-

них не вызывают сомнения и слож-

нанты

правотворческого процессу-

ной автором неотвратимости насту-

но, оспорить объективность каждого

ально-ограничительного процесса:

пления

юридической ответственно-

из них в рассматриваемом процес-

– доктринально-сформулирован-

сти в контексте смешанного подхода

се. Полагаем, в совокупности данные

ные

(обоснование

данной

формы

к определению содержания процес-

принципы могут быть общими и для

государственной деятельности в раз-

суально-ограничительных правоот-

правотворческого

процессуально-

работках теоретиков права);

ношений, субъектами которых высту-

ограничительного процесса. Вместе с

– нормативно-определенные (за-

пают

только

носители публичной

тем считаем, что специфика послед-

крепленность в нормативных право-

власти, предлагаем интерпретировать

него требует и появления соответству-

вых актах различного уровня, в том

и современную

правотворческую

ющий специфической группы прин-

числе, конституционного);

процессуально-ограничительную де-

ципов. На наш взгляд, это могут быть

–

практико-ориентированные

ятельность. Итак, по нашему мнению,

следующие:

(необходимость корректировки ситу-

это урегулированная правовыми нор-

– адаптивное заимствование опы-

ации с нарушением принятия норма-

мами

деятельность

установленного

та (актуально ввиду причастности к

тивных правовых актов).

современный период в России

ний благочестия, не оставила после

гие начинали с малолетнего возрас-

Ввсё более возрастает интерес

себя никаких источников, которые

та, как только на необъятном гори-

к истории русского паломничества,

бы указывали на состояние святых

зонте русской души загоралась заря

как уникального общественно-ду-

мест, во время их пребывания. Толь-

истинной

христианской веры. Как

ховного института, который помо-

ко некоторые из них оставляли руко-

отмечает В.Н. Хитрово, в рассказе о

гал в формировании правового со-

писные сказания об увиденном или

старом паломнике, начиная с мало-

знания в обществе1, ценностных

услышанном ими во время стран-

летнего возраста, с того времени как

ориентаций населения и получал

ствования.

только выучивали грамоту, начинали

достаточно значимую государствен-

Русские

люди

на

протяжении

собираться к гробу Господню5.

ную поддержку и покровительство2.

многих столетий стремились к да-

В XIX веке в связи с обострив-

Палестина и святой город Ие-

лёкому Востоку к тем местам, на ко-

шейся религиозной и политической

русалим с живоносным гробом Го-

торых прошла земная жизнь Иисуса

ситуацией в стране образовывался

сподним, Вифлеем, Назарет, Иордан,

Христа. Города Палестины, её реки,

определённый духовно-нравствен-

гора Елеонская и прочие святые

озера, горы и пещеры напоминают

ный вакуум,

который

стремились

места дороги всему христианскому

об многих

религиозных событиях.

заполнить наши

соотечественники,

миру. Паломничество в Святую Зем-

Православный русский народ, явля-

посетив также Святую Землю. На-

лю, связанную с теми местами, где

ясь своеобразным живым «богонос-

пример,

современник

Н.В.

Гоголь

родился, вырос, учил, творил чуде-

цем» и в душе своей, и в жизни, и в

первоначально

воспринимал

па-

са, страдал, умер, воскрес и вознёсся

отношении с единоверцами, поэтому

ломничество,

как верный

способ

на небо Спаситель, началось почти

эти места для восприятия являются

духовно очиститься, избавиться

от

с первых дней, когда евангельские

особенно ценными и священными.

многочисленных пороков. В письме

истины распространились по миру

Со времён

принятия

христианства

Н.В. Гоголя к В.А. Жуковскому (14 (26)

и продолжается непрерывно до сих

через громадные пространства, за-

июня 1842 г. Берлин), он говорит: «…я

пор. В представлении христианских

крытые очертаниями земли, русские

поеду к Гробу Господню… Чище гор-

народов эта страна всегда казалась

люди видели образное сияние спа-

него снега и светлей небес должна

вершиной мира, «…увенчанной жи-

сительного креста и стремились к

быть душа моя, и тогда только я при-

вотворящим крестом, на котором со-

священному Востоку, для того чтобы

ду в силы начать подвиги и великое

вершилось дело нашего искупления

там у подножия креста выразить свои

поприще, тогда только разрешит-

и принесена была страшная жертва

чувства веры, любви и беспредель-

ся загадка моего существования…»6.

о роде человеческом, да избавлен он

ной признательности. Любой «благо-

Каждому,

от

простого

богомольца

будет от власти «князя мира всего», и

честивый русский человек», будучи в

до пытливого учёного, «посещение и

от грядущего гнева судьи неба и зем-

Палестине не мог ходить по земле,

изучение Святой Земли давало столь-

ли…»3.

по которой ходил своими ногами

ко, сколько тот мог в себе вместить»7.

В настоящий момент никто не

Иисус Христос «без благоговейного

Также в XIX веке достаточно стре-

сможет сказать относительно точное

чувства»4. Именно по этой причине и

мительно увеличивалось и число раз-

число верующих всех националь-

в глубокой древности и в наше вре-

личных сект, отходников от Русской

ностей и стран, бывших на Святой

мя многие из российских христиан

Православной

Церкви,

и поэтому

Земле в течении XXI столетия суще-

предпринимали и

предпринимают

при официальной поддержке Прави-

ствования христианской веры. Боль-

путешествия в Святую Землю.

тельствующего Сената и Святейшего

шая часть паломников, из побужде-

Задумываться о путешествии мно-

Синода стали возникать различные

собое правовое положение в

ми,

оскорбительными прозвищами

беднейших слоев, бродящие и прося-

ОРоссии XIX–начала XX века

– выблядок, выгонок, гулявый, при-

щие милостыню, отдавались «всяко-

было у незаконнорожденных детей.

гульный, ублюдок, семибатькович.

го чина людям, имеющим деревни»

Русский цивилист Д.И. Мейер от-

В языческий период

правовой

либо фабрики и заводы4. В 1744 году

мечает, что значение рождения за-

разницы между детьми, прижитыми

Сенат

определил:

«незаконнорож-

конного или незаконного в высшей

в браке или вне его, не существовало,

денных записывать за теми людьми,

степени важно для юридического

да и сам институт брака был несколь-

кем они воспитаны, и быть у них

положения физического лица. Тогда

ко иным, допуская, к примеру, мно-

вечно и равно как крепостные»5. По

как дети законнорожденные пользу-

гоженство. Принятие христианства

ходатайству лиц дворянского проис-

ются правами состояния отца, носят

оказало влияние на разграничение

хождения иногда в виде Высочайше-

его фамилию, имеют права наследо-

прав законных и незаконнорожден-

го соизволения или сенатского указа

вания в имуществе своих родителей

ных детей, так как последние про-

бывали случаи признания ребенка

и других родственников, состоят в

исходили, по уверению Церкви, от

законным и передачи ему прав со-

семейственном союзе с ними, дети

союза преступного и допускаемого

стояния6.

незаконнорожденные представляют-

только языческой религией. Цер-

Таким образом, к середине XIX

ся в мире одинокими, чужими всем1.

ковные правила о внебрачных детях

века сложилось и юридически закре-

Незаконнорожденный считался вне

проникали в жизнь постепенно, ис-

пилось отношение к незаконнорож-

семьи и рода, он не мог наследовать

подволь, вместе с христианской мо-

денным детям, к которым причисля-

в родовом имуществе.

ралью. Дела о незаконнорожденных

лись все родившиеся вне законного

Общество

относилось к

детям,

детях долгие века были прерогативой

(церковного) брака или недействи-

рожденным

вне законного

брака,

Церкви, духовенства, даже в Собор-

тельного брака, сохранялся старый

отрицательно. С.К. Жиляева пишет:

ном уложении 1649 года подобные

принцип, что незаконные дети сле-

«Жребий их был хуже сиротского.

коллизии советовалось разрешать по

дуют состоянию матери, исключение

По тогдашним законам, незакон-

правилам апостолов и святых отцов3.

составляли незаконные дети дворя-

норожденным – «зазорным» детям,

Вообще Соборное уложение – пер-

нок, которым не давался дворянский

даже если потом их родители были

вое узаконение, заложившее строгое

статус, хотя иногда встречались ис-

венчаны и других детей у них не

различие между законными и неза-

ключения по осбой императорской

было, ничего оставить было нель-

конными детьми, лишившее их отца,

милости.

зя: ни земли, ни дома, ни сословной

ликвидировавшее народный обычай

Понятно, что о юридических от-

принадлежности. «Никто, ничто и

«привенчивания» таких детей.

ношениях

незаконнорожденных

звать никак». Потому такие дети или

При Петре I подведомственность

детей к отцу и его родственникам в

не рождались даже – их «вытравли-

дел о законных детях переходит от

тот период не могло быть речи, ибо

вали», или подкидывали, или … про-

Церкви к светским властям и нормы

отец их неизвестен или, по крайней

сто выбрасывали. Мать без мужа с

светского права уступают место свет-

мере, юридически игнорируется. Од-

«зазорным дитем» сама становилась

ским законам. В основном проблемы

нако

российское

законодательство

зазорной, а дитя – человеком без

с

незаконнорожденными

детьми

XIX века признавало за незаконно-

будущего»2. Народ награждал неза-

решались казуальным путем. Напри-

рожденными детьми по отношению

коннорожденного ребенка обидны-

мер, незаконнорожденные

дети из

к их естественному отцу право на

Ранее отсутствие права незаконных

на полноценное участие в семейных

сутствия или недостаточности таких

детей на фамилию отца или мате-

отношениях. В наследственные пра-

средств у матери.

ри влекло за собой необходимость

вопритязания внебрачного ребенка

Итак, улучшение правового по-

давать детям «прозвище» по имени

было включено благоприобретен-

ложения внебрачных детей в начале

восприемника, нередко выдававшее

ное имущество матери15. В семьях

XX века свидетельствует о начав-

их происхождение. До достижения

дворян эта норма была практически

шихся процессах демократизации

совершеннолетия, влекущего офи-

бесполезной, поскольку значитель-

отношения общества и государства

циальную приписку к праву состоя-

ную долю собственности составляло

к ребенку. Ранее действовавшие ри-

ния, у незаконнорожденного вообще

родовое имущество. На имущество

гористические принципы закон-

не было ни фамилии, ни отчества14.

отца дети по-прежнему прав не име-

ности рождения ребенка трансфор-

Предоставление внебрачным де-

ли. Алиментные обязательства отца

мируются в более мягкие, терпимые

тям права на фамилию матери было

по отношению к внебрачным детям

к внебрачным детям. Законодатель

весьма значимым улучшением их

носили субсидиарный и вспомога-

и правоприменительная практика

положения, поскольку

юридически

тельный характер, поскольку обя-

начинают отдавать предпочтение

устанавливало связь

между ними,

занность предоставить средства на

критериям блага детей. Однако всю

очищало нечистоту

незаконного

содержание внебрачного ребенка у

полноту прав законных детей вне-

ребенка и признавало за ним право

отца возникала только в случае от-

брачные так и не получили.

акономерности

историческо-

Идея принадлежности

челове-

зависимости США 1776 года. Фран-

Зго развития правовой действи-

ку личных прав и свобод возникла

цузская Декларация прав человека и

тельности обусловили неизбежность

не сразу. На заре человечества, на

гражданина 1789 года также провоз-

возрастания роли личностных от-

первоначальной стадии межчелове-

гласила важнейшие принципы лич-

ношений в социальном обществен-

ческих (общественных) отношений,

ных прав и свобод человека и граж-

ном организме, а также значимость

находясь в большой зависимости от

данина.

нематериальных благ и личных не-

сил природы и не обладая необходи-

Неотчуждаемые права и свободы

имущественных прав

личности в

мыми орудиями и средствами труда,

легли в основу концепции прав че-

Российской Федерации. В этой связи

достойными

источниками

своего

ловека, закрепленных в таких между-

обращение внимания на концепту-

существования, человек не отделял

народно-правовых документах, как

альное становлении базовых теоре-

себя от окружающей среды, не осоз-

Всеобщая декларация прав человека,

тических компонентов и юридиче-

навал себя как личность. Лишь в пе-

принятая

Генеральной

Ассамблеей

ского закрепления представлений о

риод развития античного общества

10 декабря 1948 г., Международный

нематериальных благах весьма це-

отдельные философы и мыслители

пакт о гражданских и политических

лесообразно. Нематериальные блага

стали обосновывать идею существо-

правах, принятый Генеральной Ас-

тесно связаны с личными неимуще-

вания и неотъемлемости прав чело-

самблеей 16 декабря 1966 г., Евро-

ственными правами и являются их

века, включая личные права и свобо-

пейская Конвенция о защите прав

объектами. В свою очередь, личные

ды. Большую роль в развитии идеи

человека и основных свобод 1950 г.

неимущественные права и немате-

неотъемлемости,

естественности

Российское конституционное за-

риальные блага основаны на консти-

личных прав и свобод человека сы-

конодательство не сразу подошло к

туционных положениях о правах и

грала естественно-правовая теория

современному

регулированию лич-

свободах российских граждан.

обоснования прав человека, начало

ных прав и свобод граждан. Консти-

Известный российский цивилист

которой было положено еще в позд-

туция РСФСР 1918 г. и Конституция

И.А. Покровский пророчески отме-

ней античности2, а окончательное

СССР 1924 г. лишь декларировали

чал, что на более высоких ступенях

выражение она получила в трудах

отдельные

положения

о

личных

развития усиливается сознание са-

мыслителей нового времени Т. Гоб-

правах и свободах граждан страны4.

мобытности и особенности каждой

бса и Дж. Локка. Обоснование права

Конституция СССР 1936 г. и Консти-

отдельной личности,

начинается

на жизнь достоинство и собствен-

туция РСФСР 1936 г. провозглашали

чувствоваться потребность в пра-

ность связано с именем Г. Гроция3.

положения

о

неприкосновенности

ве на эту самобытность, в праве на

В какой-то степени развитию

личности, жилища, тайны перепи-

индивидуальность, и чем далее, тем

идей личных прав и свобод спо-

ски, но дальнейшие события в стране

определеннее наблюдается движе-

собствовала

и историческая

школа

показали, что эти положения оста-

ние по пути охраны человеческой

права, основатели которой подчер-

лись вывеской, прикрывавшей безза-

личности как таковой во всей сово-

кивали подчинение «общему закону

коние, произвол судебных и право-

купности ее индивидуальных инте-

органического развития», «органиче-

охранительных органов, отсутствие

ресов и особенностей. Перед лицом

скому продукту народного духа».

элементарных

уголовно-процес-

современного правосознания обще-

Впервые

на

законодательном

суальных и гражданских прав. Под

ство не стадо однородных человече-

уровне идея существования, неотчуж-

предлогом

коллективизма,

защиты

ских особей, величин заменимых, а

даемости и естественности личных

идей социализма, обострения клас-

союз самоценных личностей, имею-

прав и свобод человека-гражданина

совой борьбы и ухудшения междуна-

щих право на индивидуальность.1

была закреплена в

Декларации не-

родной обстановки игнорировались