Инвесторами являются физические и юридические лица, осуществляющие капитальные вложения с использованием собственных или привлеченных средств.

Заказчиком являются уполномоченные инвестором физические и юридические лица, осуществляющие реализацию инвестиционных проектов, при этом заказчик наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период действия инвестиционного договора.

В качестве иных субъектов инвестиционной деятельности закон рассматривает подрядчиков, пользователей и иных лиц, имеющих отношение к реализации инвест. проекта (банки, страховые компании и т.д). Пользователями объектов капитальных вложений являются лица, для которых создаются объекты (лицо может совмещать функции разных участников).

ТЕМА: КОНЦЕССИОННОЕ (ПРОЕКТНОЕ) СОГЛАШЕНИЕ. ПОНЯТИЕ, ПРАВОВАЯ ПРИРОДА, МЕХАНИЗМ РЕАЛИЗАЦИИ.

Концессия – разрешение государства осуществлять определенную деятельность, относящуюся к публичным функциям государства. В современном праве концессия употребляется в отношении частно-государственного партнерства.

Публично-правовые образования рассматривают концессию как способ выполнения общественно-значимых работ.

Концессия – санкционированный государством акт возмездной уступки на ограниченный срок и на строго определенных условиях частному лицу (концессионеру) известной части своих функциональных правомочий.

Признаки концессии:

1. стороны – государство и частный инвестор

2. цель – реализация публичного интереса, общественного блага

3. предмет – уступка права, составляющая прерогативу государства в публичной сфере (коммунальное обслуживание населения, транспорт, дорожные работы). Подчиняясь публичным интересам, концессионер обязан придерживаться известных принципов публичной службы таких как бесперебойность оказания услуг, недискриминация пользователей одной и той же категории, обеспечение общедоступности услуг, равенство тарифов за одинаковые услуги.

4. Одним из оснований возникновения концессии является акт государства. Указанный акт либо предшествует, либо утверждает заключенное концессионное соглашение.

Как правило, концессионное правоотношение возникает на основании сложного состава юридического факта: принятия органом власти решения о выдаче концессии на определенную деятельность и заключение концессионного соглашения.

В современной науке сформировались три основных подхода, объясняющих правовую природу концессии:

1. Обычный договор гражданского права. То что предмет и цель договора имеют государственный характер не меняет его юридической природы (Возненская, Доронина, ряд французских исследователей инвестиционного права).

2. Одностороннее, исходящее от государственной власти признание за концессионером определенных субъективных прав (Гинсбург). Сторонники данного подхода отрицали наличия в концессии договорных начал. Данная теория обосновывала право государства отменять выданные концессии при определенных обстоятельствах. Государство не может быть ограничено в праве распоряжаться привилегией, выданной самим государством (Кулагин, Озонов).

3. Концессия – соглашение, соединяющее в себе публично-правовые и частноправовые начала.

Континентальная система права обычно рассматривает концессию как административный акт. Указанное соглашение именуется «концессия публичной службы» и представляет собой соглашение государства или муниципального органа, выступающего от имени концедента с частным лицом (концессионером) на оказание последним какого-либо вида общественных услуг населению.

Концессионное законодательство ряда других государств, в том числе и России рассматривает концессию как гражданско-правовой договор. Следует также отметить, что в странах классического концессионного права в настоящий момент замечается тенденция к отходу от наиболее жестких административно-договорных условий концессии и усилению частного правового начала в концессионном договоре.

С целью унификации существующего в международной практике условий заключения, исполнения и расторжения концессионных соглашений и выработки единообразных подходов к регулированию данного института ЮНСИТРАЛ в 2001 году было принято «Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников». Позднее данный документ был доработан – «Типовые законодательные положения ЮНСИТРАЛ по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников» (2004).

Проектное соглашение, в понимании вышеназванных актов понимается как соглашение, которое заключается между публичным органом и проектной компанией для осуществления соответствующего проекта, и в котором излагаются условия строительства или модернизации, эксплуатации и обслуживания объектов публичной инфраструктуры. Публичная инфраструктура – материальные объекты, используемые для предоставления услуг, являющихся жизненно важными для населения.

В мировой практике сложились следующие основные категории проектных соглашений, для каждого из которых характерен свой правовой механизм реализации:

1) строительство - собственность государства – эксплуатация - передача государству. Характерно то, что собственность на объекты возникает у государства, при этом оно передает право на эксплуатацию третьим лицам для получения дохода от предмета концессии. По завершению срока эксплуатации, который позволяет концессионеру возместить свои расходы на строительство, объект переходит в собственность государству. Данный подход закреплен в ФЗ «О концессионных соглашениях».

2) строительство-собственность концессионера-эксплуатация-передача государству. Строительство осуществляется концессионером, собственность на объект и концессионера, который эксплуатирует объект до момента возмещения собственных расходов и затем передает объект государству. Данная модель устанавливает разумный баланс между интересами инвестора и государства.

3) строительство-собственность концессионера-эксплуатация. => объект концессии государству в собственность не передается.

В российском праве концессионное соглашение рассматривает исключительно как частноправовой институт, основное преимущество данного подхода в том, что публично-правовое образование ограничено в своем праве односторонне изменять или отказываться от исполнения такого соглашения. Договорная форма позволяет обеспечить связанность контрагентов государства и инвестора обязательственными правоотношениями (???).

Концессионное соглашение- соглашение в силу которого одна сторона – концессионер – обязуется за свой счет создать или реконструировать определенное этим соглашение недвижимое имущество (объект концессионного соглашения) право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (конценденту), осуществлять деятельность с использование эксплуатацией соглашения, а концендент обязуется предоставить концессионеру на срок установленный этим соглашением права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

ФЗ рассматривает данный вид договора в качестве смешанного. В частности, концессионное соглашение содержит элементы договоров подряда, договора аренды, договора оказания услуг. Сторонами концессионного соглашения являются РФ, либо субъект РФ, либо муниципальное образование, а концессионером выступает ИП, юридические лица. Участие иностранных инвесторов в качестве стороны концессионного соглашения также допускается.

Объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество входящее в состав следующего имущества: автомобильные дороги и сооружения транспортной инфраструктуры, объекты железнодорожного транспорта, морские порты, аэродромы и гидротехнические сооружения, метрополитен и другой транспорт общего пользования. Перечень объектов концессионного соглашения, предусмотренных ФЗ, является исчерпывающим.

ФЗ устанавливает следующий порядок возникновения права собственности на объекты, созданные в процессе реализации концессионного соглашения:

1. недвижимое имущество в любом случае является собственностью государства.

2. Недвижимое имущество, созданное концессионером с согласия концедента и не относится к объекту концессионного соглашения является собственностью концессионера, если иное не установлено соглашением.

3. Движимое имущество, которое создано или приобретено концессионером при осуществлении деятельности, предусмотренной соглашением, является собственностью концессионера, если иное не предусмотрено соглашением. Продукция и доходы, полученные концессионером, в результате осуществления деятельности являются его собственностью.

4. С целью осуществления деятельности, связанной с эксплуатацией объекта, концессионер приобретает право аренды одновременно с государственной регистрацией права собственности концендента на указанный объект.

Существенные условия концессионного соглашения:

- обязательство концессионера по созданию или реконструкции объекта концессионного соглашения

- обязательство концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной соглашением.

- срок действия концессионного соглашения, устанавливаемый с учетом срока, необходимого для создания объекта и срока окупаемости инвестиций инвестора

- цели и срок использования объекта концессионного соглашения

- иные условия, установленные статьей 10 ФЗ.

При исполнении Соглашения концессионер обязан осуществлять деятельность, установленную Соглашением, и не прекращать/приостанавливать её без согласия концедента.

Концессионным соглашением также может быть предусмотрен порядок изменения тарифов на работу/услуги/товары, производимые концессионером при осуществлении деятельности. Также Соглашением может предусматриватсья обязательство концессионера по реализации производимой им продукции/товаров/услуг по регулируемым ценам и в соответствии с установленными надбавками к ценам, предоставлению определенных льгот различным категориям населения.

Обязанность концессионера – внесение концессионной платы за пользование объектом концессионного соглашения.

ТЕМА: СОГЛАШЕНИЯ О РАЗДЕЛЕ ПРОДУКЦИИ

Для РФ характерно то, что в стадии реализации и финансирования находится единственное соглашение по проекту Сахалин-2.

Соглашение о разделе продукции (СРП) – договорная форма взаимоотношении между государством и инвестором при реализации инвестиционных проектов в сфере добычи полезных ископаемых.

СРП принято рассматривать в качестве разновидности концессии, связано это с эволюцией концессии от её классической формы как административного акта к правовой форме совместной деятельности государств и инвестора. Первоначально в сфере добычи полезных ископаемых использовался концессионный порядок деятельности, однако появление споров между государством и инвестором по поводу одностороннего аннулирования концессии и по вопросу о праве собственности концессионера на добытую им продукцию привели, в конечном итоге, к формированию такого правового института как СРП.

В науке и судебной практике было признано, что предметом концессионного соглашения, связанного с добычей полезных ископаемых является не только право инвестора на добычу, но и право собственности инвестора на определенную долю добытых полезных ископаемых, в связи с чем заключаемые концессионные соглашения стали именоваться СРП.

Первые СРП были заключены в 60-х годах и реализованы в Индонезии.

В соответствии с ФЗ, СРП – договор в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанных в Соглашении и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. СРП определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела продукции. Инвестор компенсирует свои расходы, связанные с осуществлением работ по соглашению за счет приобретения права собственности на определенную долю добытых полезных ископаемых.