4. Виды договоров в сфере международного коммерческого посредничества.

Договор о праве на продажу

Этот вид посреднических отношений очень часто используется в мировой коммерческой практике. В литературе такой договор относят к "посредничеству", хотя он устанавливает прямые отношения, хотя и специфические, между двумя сторонами - продавцом и покупателем. В чем смысл такого договора? По такому договору продавец (экспортер) предоставляет импортеру (покупателю) право продажи (концессию на продажу) своих товаров на определенной территории и в течение установленного срока. Покупатель в этих отношениях никого не представляет, а выступает "от своего имени, за свой счет и риск", т.е. он является самостоятельной стороной по договору и приобретает у продавца товар в собственность.

Чаще на практике используются договоры (соглашения) о предоставлении покупателю продавцом исключительного права на продажу товаров.

Указанное наименование договора (соглашения) не является устоявшимся, и на практике можно встретить и иные наименования при предоставлении продавцом покупателю права или исключительного права на продажу. Среди них: Соглашение о праве исключительной купли - продажи (в США); Договор о коммерческой концессии (во Франции, Бельгии, Швейцарии); Соглашение об исключительном праве на сбыт (Великобритания).

В указанные договоры включаются условия об обязательной квоте, которую покупатель должен выбирать для перепродажи. Нарушение этого обязательства покупателем является основанием для продавца расторгнуть договор. В договор включается также положение о совместном сотрудничестве сторон по продвижению товаров на рынок страны ввоза товаров: маркетинг, реклама, сервисное обслуживание товара конечным потребителям, обучение персонала и прочее. Анализ условий договоров о праве на продажу позволяет сделать вывод о том, что они в какой-то мере могут иметь сходство с договорами об исключительном дистрибьюторстве.

Договоры о праве на продажу заключаются обычно с использованием типовых форм, которые носят "рамочный характер". Более подробные условия поставки регулируются конкретными договорами купли - продажи. Таков общий принцип.

Нужно отметить также, что в некоторых странах указанные договоры регулируются соответствующими нормативными актами, например в Бельгии - Законом от 27 июля 1961 года, в США - Единообразным торговым кодексом штата Нью - Йорк (ЕТК). Вот как этот вопрос регламентирован в статье 2-306.2 ЕТК:

"Законное соглашение продавца или покупателя о праве исключительной купли - продажи соответствующих товаров возлагает на продавца обязанность приложить все усилия поставить товары, а на покупателя - приложить все усилия для содействия их продаже, если иное не установлено соглашением сторон".

Как видно из текста Закона, он допускает "исключительный" характер договора при наличии в США довольно жесткого антимонопольного законодательства. Американские юристы, в связи с этим, отмечают, что такого рода договоры, вернее их условия, не должны противоречить антитрестовскому законодательству США.

Франчайзинг (Franchising)

Договор о франчайзинге также относится к категории "посреднических", поскольку он предусматривает комплекс мер продавца товаров по их продвижению на рынок через своего контрагента. Суть этого договора выражена в статье 1027 ГК РФ и она в полной мере соответствует международной коммерческой практике. В ней однако вместо термина "франчайзинг" используется иной термин - "договор коммерческой концессии".

"По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д."

Заключение оптовыми продавцами договоров о франчайзинге с розничными торговцами в стране импорта ведет к созданию разветвленной торговой сети и содействует продвижению товаров продавцов на рынок страны ввоза.

Таковы в общем виде самые основные формы посреднической предпринимательской деятельности на международных рынках. Указанный выше перечень посредников не является исчерпывающим, так как имеется еще целый ряд посредников в самых различных сферах предпринимательства. Приведенные выше примеры посреднической деятельности во внешней торговле позволят, по нашему мнению, российским предпринимателям сориентироваться при проведении переговоров с инофирмами и выборе соответствующего вида посредничества.

ТОРГОВО - ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ФИРМЫ

В международно - коммерческой практике за многие годы произошла специализация фирм по различного рода посредническим операциям. Эта специализация осуществляется примерно по следующим видам посредничества:

- по товарам (лесная продукция, какао, бананы и другие фрукты, часы, ЭВМ, нефть и газ, металлы, лизинг и т.п.);

- по услугам (страхование, фрахтование различных судов, маркетинг, факторинг, риэлтеры и др.);

- по видам операций (экспорт, импорт, экспорт - импорт);

- по характеру деятельности (крупнооптовые, мелкооптовые, розничные).

Указанная посредническая деятельность осуществляется как: фирмами, специализирующимися на определенном виде операций (брокерские, факторинговые, агентские, комиссионные и прочие), так и фирмами крупными, которые являются одновременно продуцентами товаров и выполняют торговые функции. Среди них: Нестле, Сирс, Гибок, Мицубиси, Проктер энд Г"емблз и многие другие.

В посреднической деятельности во внешней торговле применяется большое многообразие форм посредничества, и эти формы имеют определенные различия в зависимости от того, каким правом, а также правом какой страны регулируются отношения сторон по конкретному виду представительства.

Из-за множества терминов и понятий предпринимателям зачастую трудно разобраться, о каком посредничестве идет речь. Многие виды посредничества схожи между собой и имеют общие черты. Например, прослеживается определенное сходство в регулировании "исключительного дилерства или дистрибьюторства" с "договорами о предоставлении исключительного права на продажу товаров" или с "договорами о франшизе"; или агент может выступать как комиссионер или как представитель. Многие договоры содержат элементы нескольких самостоятельных правоотношений, например договор о франчайзинге регулирует передачу прав на использование имени владельца или товарного знака, а также передачу прав на патенты или "ноу - хау" с целью продвижения товара продавца на рынок страны ввоза товара.

Для того, чтобы не допустить ошибок или просчетов в выборе посредника и вида посреднической операции, российским предпринимателям следовало бы руководствоваться следующими рекомендациями:

1. Выбрать своим контрагентом такую фирму, которая зарекомендовала себя на рынке по соответствующему виду посредничества как надежная и компетентная во всех отношениях.

2. При выборе посредника необходимо также обратить серьезное внимание на его организационно - правовую форму: акционерное общество (закрытое или открытое), корпорация, компания, общество с ограниченной ответственностью или иная форма, а также время и место регистрации и сколько времени занимается соответствующей посреднической деятельностью.

3. Прежде чем остановиться на каком-либо виде посредничества, следует изучить законодательство, которое может регулировать избранный вид посредничества: об агентах, комиссионерах, брокерах, т.е. изучить возможное так называемое "применимое право" и при возможности отразить это в договоре. Это важно для того, чтобы в случае споров сторон избежать негативных последствий при определении прав и обязанностей сторон.

4. При формулировании условий посреднических договоров следует давать определение терминов и понятий, используемых в договоре, четко формулировать права и обязанности сторон.

5. Следить за тем, чтобы условия договоров не находились бы в противоречии с нормативными предписаниями законов, а также не противоречили бы антимонопольному законодательству страны исполнения договора, если договор касается предоставления "исключительных" прав.

Данные рекомендации, конечно, не являются исчерпывающими. Главное при заключении посреднических договоров - это обеспечение договором обоюдных интересов сторон при соблюдении требований соответствующих законов с учетом практики мировой торговли.

5. "Чистое посредничество" (маклерство, брокер), дистребьюторы и диллеры как коммерческие посредники.

6. Агентский договор в праве Англии и США. Права и обязан. агента и принципала.

7. Особенности международного договора консигнациию

Семинар 5.

1. Понятие и правов хар-ка межд-го торгового представительства.

2. Договор поручения и его виды в праве иностранных государств.

3. Комерческое представительство в странах континентальной Европы.

4. Договор комисси, порядок его заключения и особенности правового регулирования.

5. Правовое регулирование и особенности договора консигнации в праве иностранных государств.

6. Виды и способы формирования вознаграждения посредничества.

7. Ответственность представителя за неисполнение или ненадлежщее исполнение обязтельства.

8. Прекращение обязательств по договорам межд-го торгового представительста.

Прочитать такие документы, как 1). Конвенция о праве применимая к конвенционным соглашениям (Гаага, 1978);

2). Директива Совета №86/653 ЕС о сближении законодательства государств-членов ЕС в отношении независимых коммерческих агентов; 3). Конвенция о представительсте при международной купле-продаже товаров (Женева, 1983)