38. Мошенничество /ст. 159 ук рф/

Это хищение, совершаемое посредством обмана или злоупотребления доверием лица, в ведении которого находится имущество. Тем самым оказывается воздействие на волю лица, и оно само передает имущество, полагая, что действует по собственной воле, хотя и было введено в заблуждение.

Объективная сторона характеризуется, с одной стороны, завладением – передача имущества самим собственником в руки преступнику, и способом завладения – обман, злоупотребление доверием, - с другой. Под ОБМАНОМ понимается сообщение ложных сведений или заведомое сокрытие обстоятельств, сообщение которых было обязательно. Обман возможен в активной и пассивной форме. Последняя заключается в невыполнении обязанности сообщить о действительных обстоятельствах. Активный обман предполагает искажение истины как словесно, так и путем совершения различных действий, чаще всего через использование подложных документов. В этом случае содеянное охватывается составом ст. 159 и не требуется дополнительной квалификации.

Действия, связанные с подделкой документов, дающих право на получение имущества, находятся за рамками мошенничества, образуя реальную совокупность преступлений: ст. 159 + ст. 187 или 327 УК РФ. Если документ, используемый при мошенничестве похищен субъектом, то он несет ответственность по ст. 325 УК. Если же документ, используемый при мошенничестве, похищен субъектом, то он должен нести ответственность по ст. 325 УК. Иногда субъект самовольно использует для обмана полномочия должностного лица. В этом случае содеянное дополнительно квалифицируется по ст. 288 УК в совокупности со ст. 159.

По направленности мошеннический обман состоит в том, что он непосредственно нацелен на незаконное получение материальных ценностей. Когда обман используется только для получения доступа к имуществу, а затем похищаются материальные ценности тайным способом, то содеянное квалифицируется как кража (ст. 158). Преступление считается оконченным с момента завладения и получения возможности распорядиться имуществом. Как мошенничество следует квалифицировать новые виды обманов:

• Обменные операции с кредитными карточками, банковскими а-визами (извещениями о банковском вкладе)

• Компьютерные мошенничества

• Создание фиктивного инвестиционного фонда;

• Обманное получение аванса, предоплата под предоставление товаров.

При совершении мошенничества умысел, как правило, заранее обдуман.

Для состава ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ ДОВЕРИЕМ необходимо, чтобы виновный лживыми обещаниями добился передачи имущества, а затем уклонился от взятых обязательств. В отличие от обмана, имущество получается субъектом на внешне законных основаниях, но с субъективной точки зрения, лицо действует недобросовестно, т.е. не собирается возвращать имущество или его эквивалент. Причинная связь действий включает: 1) обещание выполнения условий под получение имущества; 2) фактическое получение имущества; 3) уклонение от взятых обязательств. Умысел заранее обдуман и охватывает: форму присвоения имущества и наличие вариантов уклонения от принятых обязательств (вернуть кредит, вещь и т.д.).

Присвоение материальных ценностей без заранее обдуманного умысла влечет гражданско-правовую ответственность.

Если хищение совершается способом, указанным в ст. 159 с использованием своего служебного положения, то ответственность наступает по ч. 2 ст. 159 пункту В. Использовать свое служебное положение могут: должностные лица государственных органов, органов м/с, государственных муниципальных учреждений и т.п., госслужащие и служащие м/с, руководители и служащие коммерческих предприятий и некоммерческих организаций, не являющиеся государственными органами или органами м/с.

37. ПРИСВОЕНИЕ ИЛИ РАСТРАТА /СТ. 160 УК/

Специфика хищений путем присвоения или растраты состоит в том, что посягая на отношения собственности, деяние не нарушает такого элемента их юридической оболочки, как право владения. Похищаемое имущество находится в законном обладании виновного лица для распоряжения или использования этих объектов в интересах собственника. Предмет вверен виновному, что означает: 1) имущество состоит в правомерном владении субъекта; 2) владение соединено с осуществлением полномочий по управлению, распоряжению, доставке или хранению имущества, т.е. оно находится под материальной ответственностью лица; 3) правомочия возникают с силу служебных обязанностей, договора поручения и т.п. Объективная сторона предполагает совершение хищения путем использования правомочий в отношении данного имущества.

Присвоение означает, что лицо обращается с имуществом как своим собственным. Состав окончен с момента перевода имущества в незаконное владение субъекта, если он получил возможность им пользоваться.

Растрата предполагает противоправное, безвозмездное потребление имущества самим субъектом или с его непосредственным участием иными лицами либо незаконное безвозмездное отчуждение субъектом вверенного имущества в пользу третьих лиц или посредством дарения, продажи, обмана. В этом случае преступление кончено с момента потребления или отчуждения имущества. Оконченное хищение предполагает наступление вредных последствий: недостачи имущества и незаконное обогащение. При совершении данных преступлений умысел всегда прямой, а мотивом должна служить корысть. Субъектом выступает материально ответственное лицо, в том числе и должностное, достигшее 18 лет. Квалифицирующим признаком может служить использование служебного положения, что означает наделение лица широким кругом полномочий по распоряжению имуществом.

33. Неоднократность.

Это совершение преступления, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных ст. 158-166, а также ст. 209, 221, 226, 229. Для наличия неоднократности необязательно, чтобы лицо было судимо за ранее совершенное преступление. Хищение не может быть неоднократным, если судимость снята либо погашена, а также, если к моменту совершения нового преступления истек срок давности преследования за ранее совершенное деяние.

Неоднократность хищения следует отграничивать от единого продолжаемого преступления, т.е. преступления, где есть несколько тождественных преступных действий, которые подчинены одной цели и охватываются единым умыслом.

Признаки продолжаемого преступления:

1. направленность умысла на похищение значительных/крупных сумм;

2. совершается из одного и того же источника;

3. совершается одним способом

4. совершается с небольшим промежутком времени между эпизодами.

Судебная практика не признает неоднократности хищения, когда виновный совершает преступные действия, которые дают ему впоследствии возможность регулярно получать чужие материальные средства. Нет неоднократности, когда совершается не самостоятельное преступление, а технические приемы по осуществлению одного и того же преступного замысла. Нельзя считать неоднократностью случаи, когда виновный одновременно похищает имущество из одного хранилища, принадлежащего разным субъектам собственности.

Если при совершении первого преступления лицо выступает как соучастник, то последующее преступление квалифицируется как неоднократное.

Предварительный сговор группы лиц

Имеется в виду участие 2 и более лиц, заранее договорившихся о совместном совершении хищения, до начала выполнения его состава не как членами группы, а как соучастниками, действия которых квалифицируются по совокупности со ст. 33 либо соответствующая ст. о хищении + ст. 33. Так квалифицируются действия лиц, которые оказали содействие, но непосредственное участие в хищении не принимали и не играли активной роли в группе. Между членами группы возможно распределение функций в рамках объективной стороны состава хищения.

Если все соучастники образовали единую преступную группу, то в основу квалификации действий каждого из них должны быть положены не размеры суммы, которая досталась или может достаться данному лицу, а общая сумма похищенного всей группой. Если лицо, участвовавшее в хищении, к ответственности не привлекалось в связи со смертью, амнистией, освобождением от уголовной ответственности, то хищение оставшегося исполнителя квалифицируется как групповое. Иначе должен решаться вопрос, если другое лицо является несовершеннолетним или невменяемым.