Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

В особом порядке заключаются сделки, в совершении которых имеется заинтересованность следующих субъектов:

- члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества;

- члена коллегиального исполнительного органа общества;

- участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20% и более голосов от общего числа голосов участников общества;

- лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица, а также (субъективный критерий):

- супруги этих лиц;

- родители этих лиц;

- дети этих лиц;

- полнородные и неполнородные братья и сестры этих лиц;

- усыновители этих лиц;

- усыновленные этих лиц;

- аффилированные лица этих лиц –

являются заинтересованными в том случае, если (объективный критерий):

- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Прежним осталось следующее:

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, по-прежнему одобряется решением общего собрания участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении. Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), принятие решения об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом ООО к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных ст. 45 Закона об ООО, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

В отличие от норм Закона об АО в обществах с ограниченной ответственностью по-прежнему не требуется обязательного одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, до момента ее совершения.

Изменения же затронули практически все важные моменты, связанные с одобрением сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Прямо указывается, что такими сделками могут также являться заем, кредит, залог, поручительство.

В перечень субъектов, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделок, к упомянутым в предыдущей редакции Закона об ООО субъектам добавлены лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания (сходная норма содержится и в Законе об АО). Поскольку в законодательстве не содержится определения термина «лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания», стройный и относительно понятный перечень субъектов, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделок, пополнился особой категорией субъектов. При этом на практике для того, чтобы понять, нуждается ли конкретная сделка в одобрении как сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, будет необходимо исследовать вопрос о наличии этой категории субъектов. В случае с акционерными обществами дело обстоит несколько проще: так, абзац 2 п. 3 ст. 6 Закона об АО гласит, что «основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества». Но и в этом случае, как говорится, возможны варианты: во-первых, не только основное общество (товарищество) может давать АО обязательные указания; во-вторых, имеются судебные решения, признававшие основное общество имевшим право давать обязательные указания дочернему обществу и при отсутствии в уставе последнего прямого на это указания (например, Постановление ФАС МО от 25 ноября 1998 г. № КГ-А40/2857-98, или Постановление ФАС СКО от 22 апреля 2003 г. № Ф08-992/2003).

Расширены основания признания субъектов заинтересованными в совершении обществом сделок. Если в прежней редакции субъективный критерий формируют сами субъекты, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица, то в действующей редакции Закона об ООО к полнородным добавляются и неполнородные братья и сестры, кроме этого – усыновители и усыновленные. Расширен и объективный критерий, который дополнен занятием должности в органах управления не только юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, но и должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

В связи с этим несколько расширен и перечень информации для сообщения в общество субъектами, которые могут признаваться заинтересованными в совершении обществом сделки.

Расширен перечень фактов, к которым не применяются положения Закона об ООО, регулирующие порядок одобрения сделок общества, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 6 ст. 45 Закона об ООО). Так, если прежняя редакция Закона об ООО предусматривала неприменение порядка одобрения сделок только к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества, то теперь положения ст. 45 Закона об ООО не применяются также к:

- сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;

- отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;

- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;

- сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Установлено требование к содержанию решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность: теперь в нем должны быть указаны: лицо (или лица), являющееся выгодоприобретателем в сделке; цена и предмет сделки; а также иные существенные условия сделки.

Наконец-то прямо предусмотрена возможность одобрения сделки «на будущее». Закон об ООО предусматривает выполнение ряда требований, которые необходимо учитывать при одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Сделка «на будущее» должна быть одобрена общим собранием участников. В Законе об ООО не содержится никакой отсылки к возможному отнесению указанного вопроса к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) в случае его образования в обществе.

Сделка должна совершаться в процессе осуществления обществом обычной хозяйственной деятельности. В решении об одобрении такой сделки должна быть указана предельная сумма, на которую она может быть совершена.

По умолчанию решение общего собрания участников остается в силе до следующего очередного общего собрания участников ООО (при этом само решение может предусматривать иной срок, как увеличивающий, так и уменьшающий установленный Законом об ООО диспозитивный срок). Особо стоит отметить, что в отличие от Закона об АО при буквальном толковании говорится именно об одной сделке, а не о возможности разового одобрения взаимосвязанных сделок.

Изменения затронули и формулировки п. 4 ст. 45 Закона об ООО. Так, уточняется, что сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников, если:

- в прошлом совершались аналогичные сделки, то есть условия заключающейся в настоящее время сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, существенно не отличаются от условий вышеуказанных сделок;

- эти сделки, совершавшиеся в прошлом, находились в рамках обычной хозяйственной деятельности;

- эти сделки совершались с лицом, которое в настоящий момент является заинтересованным в совершении сделки, а во время осуществления в прошлом обычной хозяйственной деятельности не являлось лицом, заинтересованным в совершении таких сделок.

Указанное в последнем пункте исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества.

И, наконец, вопрос, напрямую связанный с одобрением сделок общества, в совершении которых имеется заинтересованность. Статья 45 Закона об ООО дополнена пунктом 6.1, посвященным аффилированным лицам общества с ограниченной ответственностью. Так, помимо указания о признании лица аффилированным в соответствии с требованиями российского законодательства для таких лиц ООО вводится обязанность уведомить Общество в течение 10 дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом уже принадлежащих этим лицам долей в уставном капитале предоставляют право распоряжаться более чем 20% голосов от общего количества участников данного ООО (ч. 1 ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). Если в результате непредставления или несвоевременного представления по вине аффилированного лица такой информации Обществу причинен имущественный ущерб, это аффилированное лицо будет нести перед ООО ответственность в размере причиненного ущерба.

Последний абзац этой статьи хотелось бы посвятить терминологии Закона об ООО. Законодатель довольно хаотично использует термины «решение об одобрении сделки» и «решение о совершении сделки», называя этим по сути одно и то же. Когда уполномоченный орган управления общества (по умолчанию это общее собрание участников, а в определенных пределах совет директоров) по сути разрешает обществу совершить сделку (либо признает правомочие лица, совершившего крупную сделку от имени общества не дожидаясь необходимого одобрения), он разрешает уполномоченному лицу совершить сделку от имени общества. Исходя из этого, следует четко уяснить: то, о чем говорит законодатель, – это именно решение об одобрении сделки, поскольку решение о совершении сделки (совершать или не совершать сделку, которую одобрили либо не одобряли) принимает исполнительный орган или иное лицо, уполномоченное на совершение сделок от имени общества. С успехом можно было бы применять более проработанную и непротиворечивую в этом вопросе терминологию Закона об АО. Видимо, законодатель движется именно в этом направлении, поскольку в некоторых статьях Закона об ООО термин «решение о совершении сделки» изменен на более корректный «решение об одобрении сделки».