18. Ликвидация юридических лиц, являющихся коммерческими организациями: понятие, процедура.

При ликвидации правопреемства не существует. Необходимо различать ликвидацию и ликвидацию при несостоятельности (банкротстве).

От того добровольна или принудительна ликвидация зависит орган, который принимает решение. При добровольной - учредители или орган юридического лица, это решение может приниматься:

- по истечении срока, на который создавалось юридическое лицо,

- по достижению цели,

- в случае, если суд признал недействительной государственную регистрацию юридического лица.

Они обязаны письменно сообщить в регистрационный орган о ликвидации, он вносит сведение о том, что коммерческая организация находиться на стадии ликвидации. Они назначают ликвидационную комиссию по согласованию с регистрационным органом. К ликвидационной комиссии переходят правомочия управления коммерческой организацией, она выступает в суде от имени ликвидируемого юридического лица.

В принудительном порядке ликвидации происходит по решению суда в случае:

- осуществления предпринимательской деятельности без лицензии,

- осуществления запрещенной деятельности,

- неоднократное или грубое нарушение законодательства.

Суд не может сам возбудить это дело, в суд обращаются органы государственной власти, органы местного самоуправления.

Процедура ликвидации:

1. Ликвидационная комиссия помещает в печати публикацию, что юридическое лицо ликвидируется, указывается порядок и срок предъявления требований кредиторов (он не может быть меньше 2 месяцев).

Комиссия должна заняться выявлением кредиторов, сообщить им письменно о ликвидации. Комиссия собирает имущество, принимает меры по получению дебиторской задолженности, рассматривает требования кредиторов.

2. После окончания срока предъявления требований составляется промежуточный ликвидационный баланс, где указывается:

- состав имущества,

- перечень предъявленных требований, результаты их рассмотрения.

Этот баланс утверждается органами юридического лица по соглашению с органами государственной регистрации. Если денежных средств недостаточно для удовлетворения требований, то продается имущество с публичных торгов.

3. Расчеты по требованию кредиторов.

Если не хватает имущества для расчетов, то ликвидационная комиссия обращается в арбитражный суд для ликвидации в порядке банкротства. Расчеты осуществляются в порядке очередности (ст.64 ГК) - 5 очередей (компенсации за причинение вреда здоровью – оплата труда – выплаты по залогу – выплаты в бюджет – иные выплаты). Выплаты пятой очереди осуществляются по истечении 1 месяца после утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

Если кредитору будет отказано в удовлетворении требований, то он имеет право обратиться с иском в суд. Если он обратиться в суд по истечении срока и суд иск удовлетворит, то расчет с ним осуществляется после расчетов с кредиторами, которые обратились в срок.

После расчетов с кредиторами составляется баланс, он утверждается ликвидационной комиссией. Оставшееся имущество распределяется между участниками.

19. Понятие общества с ограниченной ответственностью и его создание путем учреждения. Учредительные документы общества и их содержание. Документ, содержащий сведения о размере и номинальной стоимости долей участников общества.

Легальное определение в Законе – ООО признается созданное одним или несколькими лицами ХО, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества не отвечают по его обязательствам, несут риск убытков, связанных с деятельностью, в пределах стоимости принадлежащей им доли. ООО может заниматься любыми видами деятельности, которые не запрещены законом – общая правоспособность. Самостоятельно в Уставе учредители, участники могут ограничить сферу деятельности общества, могут сузить – будет специальная правоспособность. Если на осуществление какой-либо деятельности требуется лицензия – если не допускает занятия другими видами деятельности – только лицензионный вид деятельности, пока срок действия лицензии не истек.

По общему правилу, ООО создаются на неопределенный срок. Если участники желают, могут установить срок, период.

ООО должно иметь печать, по закону дБ круглой, законом определена информация, которая дБ на печати – обязательные реквизиты: полное фирменное наименование на русском языке и указание на местонахождение общества. Остальное – по своему желанию.

Фирменное наименование. Обязательно в соответствии с законом общество должно иметь полное фирменное наименование – включает в себя организационно-правовую форму. Вправе сокращенное фирменное наименование. Запрет устанавливает закон – что нельзя – нельзя аббревиатуры, которые обозначают организационно-правовые формы иностранных государств. Дб только 1 фирменное наименование.

Местонахождение. Место его государственной регистрации – место деятельности единоличного исполнительного органа (директора) или иного лица, вправе действовать без доверенности. На практике – часто местонахождением указывают свой домашний адрес. Разъяснения – место нахождения ЮЛ надо отличать от места жительства.

УЧАСТНИКИ ОБЩЕСТВА.

Мб граждане и ЮЛ. Право граждан создавать и участвовать в ЮЛ закреплено ст. 18 ГК РФ, однако только наличия права недостаточно, субъект должен осуществлять. По общему правилу, требуется достижение полной дееспособности. ФЛ – с 18 лет или полная дееспособность с проведением иных процедур. Кооперативы – мб с 16 лет – ст. 26.

Право ФЛ участвовать в ООО мб ограничено ФЗ. Например, ст. 21 Закона о государственных и муниципальных УП – руководитель УП не вправе быть участником ЮЛ. Само участие – не является осуществлением предпринимательской деятельности.

ЮЛ также могут быть учредителями ООО. Есть ограничение – мб необходимо согласие собственника на участие в ЮЛ. Государственные и муниципальные органы участниками ООО в силу прямого указания закона быть не могут.

Действующее законодательство не предусматривает запрет, непосредственно разрешает создание ООО 1 ФЛ или 1 ЮЛ. Единственное исключение – не мб учредителем ООО такое ЮЛ, которое также имеет только 1 участника.

ПОРЯДОК УЧРЕЖДЕНИЯ ОБЩЕСТВА.

1 этап – принятие решения об учреждении. Добровольное. Принимается самими участниками-учредителями. В решении дБ обязательно рассмотрены такие вопросы как.

Решения, принимаемые единогласно:

- решение об учреждении общества

- решение об утверждении Устава общества.

- решения об утверждении денежной оценки вкладов.

Не менее ¾ голосов:

- избрать органы управления

- формирование контрольных органов

утверждение Устава.

2 этап – заключение договора об учреждении общества.

На момент государственной регистрации не менее 50% уставного капитала дБ оплачено. Если конкретное имущество – передаем. Если деньги – для общества открывается специальный накопительный счет. По накопительному счету не могут совершаться никакие операции, его цель – аккумуляция денежных средств в безналичной форме. Затем может преобразовываться в расчетный счет.

3 этап – регистрация ЮЛ в порядке, установленном ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП». Расходы, связанные с возникновением данного ЮЛ, возникают еще до регистрации – кто-то должен оплатить процедуру регистрации, разработку учредительных документов и др. Расходы по учреждению общества несут сами учредители за свой счет. Закон устанавливает, что ответственность учредителей по данным обязательствам является солидарной. Требование мб заявлено к одному или всем учредителям. При этом общество после его создания, если одобрит данные расходы, может принять эти расходы на себя – компенсация денежных сумм учредителям. Предельный размер ответственности общества по таким затратам не мб более 1/5 оплаченной части уставного капитала.

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ.

С 1 июля 2009 г. – только Устав. Изменения в содержание Устава. Помимо общей информации (наименование, местонахождение, сведения о составе и структуре органов общества) указываются сведения о размере уставного капитала. Ст. 12 ФЗ «Об ООО» - перечень. Сведения, которые можно включить, закон не ограничивает.

С 1 июля 2009 г. не включается в Устав перечень участников общества, а также размер их долей. Устав не является конфиденциальной информацией. Общество обязано предоставить информацию Устава для ознакомления для любых заинтересованных лиц. Лишь участники общества вправе потребовать предоставления копии Устава. Внесли изменения, т.к. ранее участники ООО – достаточно незащищенная категория, не осуществлялось особого контроля за передачей долей (ранее – в простой письменной форме, легко было подделать). Т.о., цель – повышение защиты прав участников, учредителей общества незаконному захвату долей в ООО.

Введена в ФЗ новая глава – «Ведение списка участников общества». До 2009 г. не было такой обязанности. Ст. 31.1 ФЗ с 01 июля 2009 г. каждое ООО обязано вести список своих участников. В данном списке отражаются сведения:

- о каждом участнике общества

- информация о размере доли участника

- условия об оплате доли

- сведения о тех долях, которые принадлежат самому обществу. Правовой режим несколько отличается от долей участников.

Ответственность за ведение списка – директор общества должен обеспечить достоверность, сохранность списка и т.п. На основании списка информация включается в единый государственный реестр ЮЛ. Информация о составе участников включается и содержится в этом реестре.

2 позиции:

1) список исполняет информативную функцию (!!!)

2) список имеет правоустанавливающее значение.

Принимаем 1 позицию!!!!

П.5 ст. 31.1 ФЗ – установлена четкая иерархия документов, которая закрепляет участие субъектов в обществе. Список участников принимается во внимание только в том случае, если иная информация не содержится в реестре ЮЛ, т.е. информация реестра имеет преобладающее значение. Данные реестра презюмируются действительными. Вправе оспорить в судебном порядке. Документами, подтверждающими недостоверность информации реестра, мб документы о передаче долей, надлежащим образом оформленные.

20. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (понятие, из чего составляется, размер, функции), формирование уставного капитала при учреждении общества. Доля в уставном капитале общества (что она определяет, размер, стоимость).

1 из признаков ЮЛ – имущественная обособленность. На период создания образуется имущество ЮЛ за счет вкладов учредителей. Учредители передают часть имущества ООО. ООО обладает имуществом на праве собственности. Передача вклада в уставный капитал является основной обязанностью участников, не обязаны осуществлять хозяйственную деятельность в самом обществе.

Ст. 14 ФЗ. Уставный капитал состоит из номинальной стоимости долей участников общества. Уставный капитал не является каким-то конкретным имуществом, которое обособлено. Это условная величина, которая выражает стоимостную оценку совокупности номинальных долей участников. Уставный капитал всегда определяется в рублях.

Одна из функций – гарантирующая – предполагается, что у общества не мб меньше того имущества, которое указано в уставном капитале. В настоящий момент закон определяет минимальный размер уставного капитала = 10.000 рублей. Ранее определялся в кратном МРОТ размере. В АО – кратный МРОТ. Сейчас в законе о МРОТ – МРОТ фиксированный в гражданско-правовых обязательствах = 100 рублей.

Ст. 317 ГК РФ. Все денежные обязательства выражаются в рублях.

В законе нет легального определения доли и вклада. Данные понятия следует разграничивать. Вклад участника – реальное имущество, которое вносится участником в уставный капитал / имущество общества. Ст. 15 ФЗ «Об ООО» в качестве вклада участник может внести деньги, ценные бумаги и иные вещи, имущественные права, мб неимущественные права, обязательно имеющие денежную оценку. Например, права на объект интеллектуальной собственности, средство индивидуализации и др. Законом мб установлен запрет, не допускающий передачу какого-либо имущества в качестве вклада. Например:

- п.6 ст. 2 Закона о введении в действие ЗК РФ – вносить право пользования земельным участком не мб передано в уставный капитал.

- Закон о введении в действие ЛК РФ – ст. 5 арендатор по договору аренды лесного участка данное право не вправе вносить в уставный капитал.

Все вклады дБ переведены в денежную оценку. Денежная оценка – по соглашению участников. Решение дБ принято единогласно. Однако в некоторых случаях закон устанавливает обязательное привлечение профессионального оценщика, не все вклады участники вправе оценивать по своему усмотрению. Совокупность условий должна присутствовать для привлечения оценщика:

- вклад должен осуществляться не денежными средствами.

- номинальная стоимость доли, для оплаты которой передается вклад, составляет более 20.000 рублей.

Если независимый оценщик завысил стоимость имущества, которое вносится в качестве вклада, данный оценщик несет солидарную с участником общества дополнительную субсидиарную ответственность по долгам общества. В случае если имущества общества недостаточно для удовлетворения требований кредитора. К такой ответственности оценщика можно привлечь только в пределах 3 лет, за рамками этого срока – нельзя привлечь.

Возможна ситуация, когда право пользования прекращается до того срока, на который оно предоставлено – например, автомобиль оценили в 10.000 рублей на 5 лет, а право пользования прекратилось до истечения этого срока уже через год. Закон устанавливает специальное правило – если право пользования имуществом, переданное в качестве вклада, прекратилось до согласованного срока, участник обязан предоставить обществу денежную компенсацию. Размер данной компенсации предусматривается равный плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. По общему правилу компенсация дБ единовременной, дБ выплачена в разумный срок. Иные правила могут содержаться в Уставе. Если участник не уплачивает денежную компенсацию, доля или часть доли, пропорциональная неоплаченной сумме, переходит обществу. Данное правило является императивным.

НОМИНАЛЬНАЯ И ДЕЙСТВИТЕЛЬНАЯ РЕАЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ ДОЛИ.

Номинальная стоимость доли – это часть уставного капитала в денежном выражении, которая приходится на одного участника.

Порядок определения реальной стоимости доли – установлен законом – соответствует части стоимости чистых активов общества пропорционально номинальной стоимости в уставном капитале.

Т.е., чтобы определить размер реальной стоимости доли, не надо приглашать оценщиков. Определяем размер доли участника в уставном капитале, пропорционально ему определяем реальный размер.

Например, уставный капитал = 10.000 рублей, 2 участника, доли = 5.000. Реальная стоимость = 100.000. Соответственно реальная стоимость доли = 100.000/2 = 50.000 рублей.

Размер доли – это соотношение номинальной стоимости доли одного участника и уставного капитала.

Оплата долей – каждый участник должен оплатить свою долю в течение срока, который предусмотрен договором об учреждении. Данный срок не мб больше 1 года. От обязанности оплатить свою долю участник не мб освобожден, в любом случае обязанность возникает. На момент государственной регистрации – 50% уставного капитала дБ обязательно оплачено.

Если участник не оплачивает свою долю, договором об учреждении общества мб предусмотрена возможность взыскания с участника штрафных санкций – выплата процентов 0.01% за каждый день просрочки. В том случае, если в течение предписанного срока доля не оплачивается, неоплаченная часть доли переходит к обществу.

Если доля оплачена не в полном размере, по общему правилу, она предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части. Например, доля в уставном капитале составляет 50%, оплачиваешь 25%. Если уставом иное не предусмотрено, голосовать можешь только 25 голосами. В соответствии с размером также распределяется прибыль от деятельности, количество голосов участниками.

После оплаты формируется УК. Денежная оценка имущества утверждается общ. собр. учредителей либо собранием участников общества.

21. Процедура увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Способы его увеличения (за счет имущества общества, за счет дополнительных вкладов участников общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество).

Может возникнуть потребность у общества увеличить уставный капитал. Ст. 17-19 ФЗ «Об ООО» регулирует вопросы увеличения УК. Предпосылка – полная его оплата. Если УК оплачен не полностью, производить его увеличение в силу закона не можем.

Увеличение УК может проводиться 3 способами:

1) за счет имущества общества (за счет чистых активов)

2) за счет дополнительных вкладов участников

3) за счет вкладов третьих лиц. Третьи лица становятся участниками общества.

Данные способы могут использоваться как по отдельности, так и комбинированно. Это законом не запрещено.