Враждебное поглощение

3 апреля 1984 года правление СНН получило неожиданное предложение назвать цену за поглощение компании. Будущим покупателем была The Limited, Inc. – агрессивно-настроенная компания розничной торговли, основанная в Огайо биллионером Лесли Векснером. The Limited предлагала $30 за акцию (наценка почти 50% на цену до предложения о поглощении) для 56% акций СНН.

CНН начала открытое и энергичное сопротивление. Правление компании не хотело сдаваться без боя. Первое, что сделала СНН - начала быстро перекупать свои собственные акции. Достижимой целью было выкупить часть акций, необходимую для того, чтобы не дать The Limited возможность занять доминирующую позицию. Цены на акции СНН продолжали расти, т.к. компания перекупила почти 18 миллионов акций за неделю.

Второй частью стратегии было призвать в компанию "доблестного рыцаря". Убедив дружественно настроенных третьих лиц купить большую часть акций, СНН могла удержать акции в своих руках и не допустить к ним The Limited. Возглавляемый Ричардом А. Смитом, General Cinema, один из самых крупных акционеров СНН, согласился купить привилегированные акции на $300 миллионов. Эти акции подразумевали исключительное право на голосование, давая Смиту 37% голосов при меньшем участии. Акции приносили гарантированные дивиденды 13% и после удержания налогов стоили СНН $39 миллионов в год. В конце концов, Смит предложил выкупить Waldenbooks (возможно, самая удачная и прибыльная покупка) со скидкой. Взамен Смит согласился голосовать так же, как и большинство совета директоров СНН.

The Limited ответила на оборонительные меры СНН тем, что начала скупать акции по $35, резко увеличив наценку на 75%.

Сделка с General Cinema, тем не менее, не гарантировала СНН независимости. Решающая часть акций, которая могла отдать победу той или другой стороне, была в руках сотрудников компании.

Несколько лет назад СНН внедрила план участия сотрудников в прибылях 401 (к). В то время как планы 401(к) позволяли выбирать из альтернативных возможностей инвестирования, СНН покупала только свои акции. При увольнении сотрудники могли потребовать акции, которые они накопили в течение долгих лет, или их денежный эквивалент. Таким образом, сотрудники целиком надеялись на рост котировок акций компании, т.к. это бы преумножило их сбережения. В плане участвовали 20% пятидесятитысячного штата компании – держатели 6.5 миллионов акций СНН. До притязаний The Limited, эти акции составляли 18% неоплаченных акций СНН. Из-за финансовых потерь при перекупке акций эта цифра возросла до 39%, хотя акции сотрудников составляли только 23% голосов благодаря привилегированным голосам General Cinema. Масштабы плана дали сотрудникам фактически решающую роль в битве за поглощение компании. The Limited оставалось только убедить сотрудников голосовать против нынешнего правления, и их планы поглотить компанию можно бы было считать состоявшимися.

Это породило расхождение интересов сотрудников и руководства компании. Сотрудники увеличили бы свои сбережения 401(к) на 75%, если бы отдали свои акции The Limited, и поглощение бы состоялось. С точки зрения главных менеджеров компании поглощение значило потерять работу – Векснер, конечно же, снял бы их со своих постов, если бы выиграл контроль над компанией. Таким образом, сотрудникам было выгодно продать свои акции The Limited, а СНН было выгодно, чтобы они этого не сделали.

Роль Банка Америки

Решение этой проблемы было возложено на Банк Америки как на доверенное лицо плана участия сотрудников в прибылях. По Акту о гарантиях получения дохода после выхода на пенсию, доверенные лица такого плана должны следить за тем, чтобы план работал "исключительно в интересах его участников и бенефициаров" и был максимально лояльным к ним. Таким образом, банк не должен иметь каких-либо конфликтных интересов в управлении планом или вступать в какое-либо взаимодействие, включающее конфликтные интересы.

• Банк согласился быть главным кредитором, защищая СНН от поглощения. Он выдал СНН $900 миллионов, отдав в залог самую большую единственную долю в $90 миллионов. Большая часть этих денег была потрачена на перекупку акций СНН. За эту услугу Банк Америки получил первоначальный взнос $500,000.

• Банк Америки согласился выделить The Limited $75 миллионов на поглощение какой-либо компании еще до того, как она объявила о скупке акций СНН. Когда стало известно, что цель The Limited – это СНН, Банк Америки отказался от этой меры.

• Филипп Хавлей входил в состав совета директоров Банка Америки, был членом исполнительной комиссии и главой компенсационной комиссии. Он удерживал эти позиции почти десятилетие.

• Годами Банк Америки был главным кредитором СНН. К моменту, когда The Limited предприняло попытку поглощения, СНН имела ссуду, превосходящую $57 миллионов и кредитный лимит $15 миллионов.

• Узнав о попытке The Limited поглотить СНН, Банк Америки изменил ссудные договоры таким образом, что если большинство членов совета директоров СНН будут смещены, ссуды будут автоматически объявлены невыполненными обязательствами. Поглоти The Limited компанию, Банк Америки хотя бы теоретически мог вмешаться и тут же изъять за неплатеж активы СНН.

Стейн написал в Barron's: «Банк Америки должен был управлять планом исключительно в соответствии с интересами сотрудников-акционеров. Но это было одновременно для правления СНН вопросом жизни и смерти, за который они к тому же могли заплатить слишком дорогую цену, чтобы акционеры- участники плана проголосовали против The Limited».

О возможности конфликта интересов между правлением компании и доверенными лицами плана говорили еще, когда план участия сотрудников в прибылях был только создан. Договор об учреждении траста, подписанный в 1971, включал меры предосторожности, если СНН станет когда-нибудь объектом неожиданного предложения выкупить акции компании с целью поглощения. Если такая ситуация случиться, Банк Америки проинформирует участников плана об условиях предложения и позволит им голосовать тайно.

Несмотря на условия договора, банк все еще имел две обязанности перед Актом о гарантиях получения дохода после выхода на пенсию. Во-первых, он должен был подробно объяснить сотрудникам условия предложения, чтобы они обладали достаточной информацией, чтобы сделать выбор. Во-вторых, он должен был проследить за тем, чтобы это был независимый выбор, свободный от принуждения правления.

Договор был составлен с учетом вышесказанного. Банк должен был информировать сотрудников об условиях предложения, а потом сотрудники голосовали бы. Если за продажу проголосует более 50%, то проданы будут все акции, а если меньше, то ни одной.

Договор был впервые проверен на практике в ситуации с The Limited. Еще не было составлено предложение, а условия и меры предосторожности уже были изменены.

По новым условиям сотрудникам СНН было предоставлено четыре варианта:

1. выставить на тендер все акции, но только если за это выскажется большинство участников плана;

2. не выставлять на тендер все акции, если большинство не проголосует наоборот;

3. не выставлять акции на тендер вопреки мнению большинства;

4. выставлять акции на тендер вопреки мнению большинства.

Сотрудникам были разосланы письма с объяснением вышеуказанных альтернатив. В письмах говорилось, что если участники плана выберут один из двух последних вариантов, то банк не сможет сохранить тайну такого голосования. Другими словами, если сотрудники СНН выступят за то, чтобы продать акции The Limited (а фактически, против компании), правление СНН будет знать о том, кто это сделал. Это было так, потому что подсчеты проводила СНН, а не банк.

В инструкциях банка также говорилось, что, по новым правилам, непроголосовавший автоматически отдает свой голос второму пункту.

Все активы плана были, в конце концов, распределены на индивидуальные счета, поддерживавшиеся для участников плана. Тем не менее, в любое время план имел большую часть свободных акций, т.к. акции, приобретенные в течение года, до конца года не распределялись на индивидуальные счета. На момент попыток The Limited поглотить СНН у компании было 800,000 таких акций или 11.4 % от общего плана. Банк объявил, что голоса по этим акциям будут добавлены к большинству.