Виды коллизионных привязок
по личному закону ф. л. (ст. 1195 ГК);
по личному закону ю. л. (ст. 1232 ГК РФ, 1202 ГК РФ);
по автономии воли сторон (ст. 1210 ГК РФ) – эта привязка для обязательственны правоотношений является генеральной – приоритетной (основной);
по праву страны продавца (ст. 1211 ГК РФ, Венская конвенция 1980 г.);
по праву страны место совершения акта (ст. 1209 ГК РФ - Форма сделки подчиняется праву места ее совершения.);
по праву страны места причинения вреда (ст. 1219);
по праву страны флага судна (ищи ст. в кодексе торгового мореплавания) (частность? ст. 416, ст. 417 КТМ)
по праву страны суда – если стороны выбрали какой-то конкретный суд, и суд задумался о том, какое право применять, то может применить нормы той страны, на территории которой он находится.
Лекция от 03.02.2012 г.
Особенности колизионно-правового регулирования Обратная отсылка
Пример: Франц Фарго из Германии, переехал во Францию и там женился. Он умер и возник вопрос, кто может наследовать его имущество? До последних дней он оставался гражданином Германии, а спор разрешал французский судья. И разрешил следующее: наследование должно осуществляться по праву того государства. гражданином которого был наследодатель. По Германскому праву наследование должно быть по праву того, где жил в последнее время наследодатель. И возникает вопрос, как быть право Франции указывает на право Германии, а право Германии указывает на право Франции???
СМОТРИ РИСУНОК.
Коллизионная норма указывает на материальное право, которое подлежит применению. В мире существует не идентичное коллизионное регулирование. Коллизионные нормы должны регулировать, а сами иногда создают коллизии дополнительные (из-за противоречия друг другу – «коллизия коллизий» - одна коллизия породила другую коллизию).
Проблема обратной отсылки – ситуация, когда в соответствии с коллизионным правом одного гос-ва, подлежащим применению является право второго государства, в котором в свою очередь существуют свои коллизионные нормы, которые отправляют нас на применимое право первого государства. Получаем некий замкнутый круг.
Судья французский признал имущество вытороченным и оно перешло к Французскому государству. Судья поступил в национальных интересах.
В каждом государстве свое МЧП, и существует несколько подходов к разрешению данной проблеме:
в некоторых странах обратная отсылка не применяется,
в некоторых, обратная отсылка применяется; Существует несколько степеней обратной отсылки.
обратная отсылка применяется, но в исключительных случаях (Россия)
в некоторых странах законодательно решение данной проблемы не закреплено (Аргентина, Бразилия и др.)
Статья 1190 ГК РФ:
1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи. Эта часть напоминает нам, как действуют коллизионные нормы и что они из себя применяют. Они указывают на материальное право.
2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (статьи 1195 - 1200). Применяя коллизионные нормы, мы должны применять нормы материального права.
По мнению французского судьи материальные нормы Германии и Франции указали на коллизионные нормы этих государств – а этого быть не может.
