2. Римское частное право абстрактного характера.

Абстрактный характер заключается в том, что римское право смогло пережить римское государство и прекрасно применялось в качестве институтов в более поздние исторические эпохи. Данное восприятие основных институтов и называется рецепцией римского права. Рецепция это не восприятие источников, это восприятие институтов.

Современное значение РЧП имеет три аспекта:

1. Значение правоприменительное:

Прямое применение норм РЧП в современных государствах

По общему правилу прямое применение норм РЧП не допускается, в суде применять, например, Институции Гая нельзя. Исключение только в ЮАР:

Источники:

1. Законы

2. Судебные прецеденты

3. Труды Голландских юристов (голландцы потому что основали это государство. СМ, Англо-Бурская (Голландская) война)

4. Нормы датско-римского права.

Но 3 и 4 источники являются субсидиарными. Де-факто можно сослаться на Датское право

Косвенное применение норм РЧП в современных государствах

Когда в гражданском праве какого-либо государства существует пробел, и с помощью национальных источников его восполнить нельзя, применяется в мотивировочной части судебного решения без ссылки на конкретную норму римское право. Таким образом заимствуется лишь юридическая логика в этом решении.(Хаус Манигер)

2. Значение рчп для юридического образования.

Причины:

В силу рецепции РЧП является основой многих национальных правовых систем.

Jus controvertus- умение научиться анализировать противоположные позиции по одному и тому же спору. То есть уметь защитить и истца и ответчика.

3. Общекультурное(гуманитарное) значение.

Считается, что РЧП является одной из основ Европейской культуры. Соответственно изучая РЧП – изучаешь культуру.

1. Понятие и система источников рчп

Источник права – способ, с помощью которого правило поведения становится нормой права.

Система источников РЧП:

• Обычное право (юридические обычаи)

Простой Обычай(mos)- неписанное правило поведение. Соблюдение, которого вошло в привычку людей в силу постоянного применения.

Юридический обычай- простой обычай, соблюдение которого обеспечивается возможность государственного принуждения.

Обычай характерен для любого ДГ, является одним из основных источников доклассического РЧП. Наиболее яркий пример – законы XII таблиц(451-449).

Кодифицированные, переписанные обычаи в области гражданского права(10 таб.), процесса(2 таб.), санкционированные народной комицией (отсюда и название лекса).

Соотношение закона и обычая:

1. В доклассическом праве - имел приоритет над законами, принятыми народными комициями.

2. В эпоху принципата - по теории Юлиана законы равны по юридической силе обычаям.

3. В эпоху домината (в начале 4. в. 316 г) - обычаи действовали в части не противоречащей конституций императора.

• Законы Древнего Рима

Римский закон - нормативно-правовой акт, принятый законодательным органом ДР.

В ДР можно классифицировать по двум основаниям:

1. В зависимости субъекта законодательной деятельности

В эпоху республики- народным собранием (lex)

1. Магистрат выносил законопроект, 2) народное собрание принимает или отклоняет проект, 3) сенат одобряет или отклоняет.

Примеры ( законы LEX FURIA LEX, VOCCONIA- касались легатов.)

Магистраты принимали два вида законов. Если голосовали одни плебеи- плебесцит. Populis citus - если плебесцит+патриции. Юридическая сила документов - одинаковая.

Народные собрания принимали законы до 1 в н.э.

Затем они формально существуют, но на самом деле их не созывают.

Теперь законопроекты вносятся сразу в сенат.

Законопроекты вносит принципс. Сенат голосует- принимает или отклоняет. Закон принятый сенатом называется сенатусконсультом. Со второго века нашей эры становится общеобязательным.

Со второго века н.э. при оформлении императорской власти статус закона получили конституции императора

Эдикты- акты императора по наиболее общим вопросам.

Мандаты- инструкции правителям провинций. В нем опредлелялось их правовое положение, полномчие.

Рескрипты- распоряжения императора по частным вопросам.

Декреты- распоряжения императора по судебным делам в качестве последней, высшей инстанции.

(Например:Конституция Феодосия,Юстиниана)

По внутренней структуре:

1. Praescriptio- вводная часть закона, наименование, дата, орган.

2. Rogatio-главная часть. Правило, которое устанавливается данным законом.

3. Sanctio – заключительная часть. Неблагоприятные последствия за нарушение этих правил. Santio состояла из двух элементов. Первая часть: недействительность акта, противоречащего данному закону.

Вторая часть: наказание за совершение такого акта.

Без санцкии

1. Несовершенные законы- закон, не имеющий санкции(Закон Цинция – ограничивал размер сумму пакта дарения

Без санкции

2. Менее совершенный закон – закон, в котором имеется только вторая часть санкции. То есть лицо, совершившее акт- подлежит наказанию, а акт продолжает действовать.

Пример( «Правило траурного года»- вдове запрещалось вступать в брак в течение 10 месяцев. В случае нарушения – брак действителен, а жена подлежало бесчестие. Но мужчина не подлежал санкции

3. Совершенный закон- закон, в котором есть только первая часть санкции. (Пример: правило, вводившее обет безбрачия. Акт –недействителен. А санкции за это нет)

4. Более совершенный закон- закон, в котором есть обе части санкции. Пример «Закон о запрете ростовщичества»- установил процент в 6%.

• Эдиктальное право(эдикты магистратов)

Срок полномочия этих лиц равнялся одному году. Срок полномочий

Эдикт магистрата- эдикт претора, эдикт курульных эдилов. При вступлении в должность эдикт произносил специальную речь в которой содержался TRASLATICIO(транслатицио).

В этой части претор объявлял в каких случаях претор будет давать судебную защиту. С точки зрения доброй советести и справедливости. Как правило в этой части претор давал перечень новых иск- так называемый преторский иск. Пример, Публицианов иск- Publiciana.

Формально, иск действовал ровно год. Однако, транслатицио действовало и далее, переносясь из года в год. Эдиктальное право заполняло пробелы в цивильном праве.

Во втором веке 2 н.э. при Императоре Адриане издается закон о вечном эдикте(Perpetum Edictum). В соответствии с ним преторский эдикт был заморожен, а на будущие преторские речи произносились без TRANSLATICIO.

• Юриспруденция(деятельность юристов)

Первоначально римские юристы не могли создавать нормы права. То есть их деятельность особым источником права не являлась. По своему характеру деятельность римских юристов делилась на практическую и юридическую.

Практическая деятельность имела три разновидности:

Caveres scribere ( каверес скрибере)- составление формул частно -правовых актов (т.е. проектов документов)

Agere (агере) – советы, процессуального характера. Советы по поводу тактики ведения конкретного гражданского процесса.( Обжаловать решение, какие ходатайства заявлять)

Первоначально римские юристы не имели выступать лично за истца (быть добровольными представителям) или ответчика.(мог сидеть прям в судилище)

Respondere(респондерэ)- юридические консультации по конкретным вопросам, исключая первые две. («Надо ли составлять завещания»)

Первоначально юридические консультации не имели юридичесой силы. Постепенно ситуация меняется:

Наиболее известными юристам предоставляется -jus respondendi. То есть право давать общеобязательные юридические консультации. 321 год н.э. Закон Константина - jus respondendi трем величайшим юристам: Первый- Папиниан, Второе- Павел, Третий- Улпиан.

426. Закон о цитировании Феодосия и Валентиниана- Согласно этому закону юридическую силу предоставили мнения 3+ Модестин и Гай.

Также нормативный характер имели позиции других вопросов, если на эти позиции ссылаются корифеи. (Часто ссылались на Сабина, Юлиана, Прокула, Марцелла.)

Приоритет имело большинство, если равенство — Папиниан. Если тот молчит- судья сам решал.

Закон о цитировании вошел в кодекс Юстиниана.

Теоретическая деятельность юристов:

1. Институцио- учебники по праву, написанные римскими юристами. Наиболее известные Инстиуции Гая, Модестина, Флорентина.

2. Комментарии- толкование юристами законов и эдиктального права.

3. Дигесты- теоретические труды юристов по определенным вопросов и содержавших критику других юристов + свое мнение.

4. Регулы— сборники казусуов и афоризмов. «Похоже на практикумы по современным отраслям»