Вопрос 14. Концепция Постоянного представительства организации в мнп.

Постоянное представительство (не representative office, but permanent establishment).

1. Имущественный тип (основной);

2. Агентский тип (агентский тип).

В имущественном типе в качестве первого признака выступает имущественная база. Должно быть определенное имущество – офис, бюро, контора, стройплощадки, филиал, представительство и т.п. Но а как же электронная коммерция – как ты там установишь имущественную базу. Важно место ведения деятельности! «Ведение деятельности через одно место».

От имущественной базы мы никак не могли уйти. Но сейчас от нее отходят. В рамках страны должно быть место ведения деятельности скорее, а не имущественная база.

Что касается агентского типа.

Есть лицо, действующее на основании поручения иностранной организации в ее интересах.

Через имущественную базу или зависимого агента должна вестись предпринимательская деятельность и вестись она должна на регулярной основе!

Самое интересное – если ведется основная предпринимательская деятельность – есть постоянное представительство.

Если есть основания деятельность в совокупности со вспомогательной – есть.

Если ведется вспомогательная деятельность в отношении основной компании – нет постоянного представительства.

Если ведется вспомогательная деятельность в отношении не основной компании, а клиентов основной компании, то тут скорее всего есть постоянное представительство.

Надо смотреть, что такое вспомогательная деятельность – смотрим Соглашения, смотрим НК РФ, смотрим Устав компании.

Что такое регулярная деятельность? 30 дней непрерывно или в совокупности в течение года – так было раньше. Теперь не очень ясно как. Предложение ОЭСР – модельная конвенция – 6 месяцев. В Соглашениях пишут - 12 или 18 месяц.

1. Имущественная база + зависимый агент;

2. Через которых ведется основная деятельность;

3. Регулярно

Тогда есть представительство постоянное. Если одного критерия нет, то не будет постоянного представительства. Если оно не образуется, тогда доходы от реализации товаров, работ, услуг не будут облагаться на территории РФ.

Зависимый агент должен действовать исключительно в интересах принципала. Соответственно, если деятельность связана с простым подписанием контракта по указанию принципала – не образует постоянного представительства агентского типа. Чтобы так получилось (чтобы не возникло постоянное представительство) – надо, чтобы мы постоянно запрашивали разрешения подписывать договоры – тогда не возникнет постоянное представительство.

Если расходы понес головной офис, то можно ли их учесть для снижения налогооблагаемой базы постоянного представительства? Скорее всего нет.

• Берем все доходы – вычитаем все расходы = получаем налогооблагаемую базу. Умножаем на ставку налога на прибыль – получаем сумму налога.

• Есть и другой второй метод подсчета – условный. В отношении подготовительной и вспомогательной деятельность в пользу третьих лиц это работает. Берем норму рентабельности – 20% от расходов, связанной с подготовительной и вспомогательной деятельностью третьих лиц. 20% от этих расходов – налоговая база. Умножаем на нее ставку налоговую (20%) – получаем сумму налога.

Итого: независимый агент и зависимый агент, который просто подписывает договоры не образует постоянного представительства.

А если он зависимый агент и согласует условия сделки – будет постоянное представительство.

17.03.2012 г.

Когда говорили нам о перспективах на прошлой лекции – нам говорили о модели Конвенции ОЭСР. В российской практике из этих моделей пожалуй было воспринято только одно – концепция «притяжения доходов» - когда доходы и расходы относятся к деятельности постоянно представительства постольку поскольку оцениваются те функции, которые им выполняются и те активы, которые им используются и те коммерческие риски, которые им принимаются.

Если же это такие расходы – то действует принцип притяжения – и эти доходы/расходы признаются за представительством.

П. 9 ст. 37 НК РФ – в соответствии с модельной конвенцией ОЭСР поправили.

Этот принцип получил закрепление в российском законодательстве. Что касается остальных положений модельной Конвенции ОЭСР – это пока не восприняло наше законодательство.

Что касается постоянного представительства – были заключены соглашения со странами некоторыми – там речь идет о приоритете существа и цели надо формой! Если представительство ЮЛ находится на территории иностранного государства и на этой территории ведется основная предпринимательская деятельность в рамках создания и использования активов (здесь критерий – 50% активов) либо реализацией проектов, при этом представитель находится на территории РФ в течение 183 дней подряд в течение 12 месяцев, то в таком случае признается постоянное представительство ЮЛ! То есть тут некий микс получился из различных критериев – и физическое присутствие, и имущественный критерий и т.п.

Это протокол, который вносит изменения в соглашение об избежании двойного налогообложения с Кипром.

По поводу стройплощадки. С момента сдачи по акту территории отведенной для строительства для проведения строительно-монтажных работ и до момента законченного объекта по акту – это срок стройплощадки. Если консервация происходит на срок более 90 дней, то течение этого срока прерывается, а потом снова возобновляется.

При этом стройплощадка образует ПП по НК РФ – не зависимо от срока. По соглашениям об избежании двойного налогообложения - более 12 месяцев, в других случаях – более 18 месяцев.

Но вопрос – почему за строительный бизнес есть такие льготы, а за другие виды деятельности – нет? Практика пока на другие виды деятельности эти «льготы» не распространяются.