- •Содержание
- •Тема 2. Адвокатура Российской Федерации: правовая основа
- •И пути развития
- •Раздел п. Организация адвокатуры в россии
- •Тема 3. Понятие, задачи адвоката, адвокатуры, адвокатской деятельности
- •Тема 4. Нормативное регулирование деятельности адвокатуры
- •Тема 5. Адвокатская деятельность, ее виды и организационные основы
- •Программа курса "адвокатура"
- •Общая часть
- •Раздел 1. Правовые основы адвокатуры и история ее развития в россии
- •Тема 1. История развития адвокатуры в России
- •Тема 7. Юридическая риторика
- •Раздел ш. Профессиональная этика адвоката
- •Тема 6. Этические принципы работы адвоката
- •Особенная часть
- •Раздел IV. Особенности осуществления
- •Тема 9. Деятельность адвоката по уголовным делам
- •Тема 10. Деятельность адвоката по гражданским делам
- •Тема 13. Деятельность адвоката по делам об административных правонарушениях
- •Тема 11. Оказание юридической помощи в сфере предпринимательства. Деятельность адвоката в арбитражном судопроизводстве
- •Тема 12. Деятельность адвоката в конституционном судопроизводстве и в Европейском Суде по правам человека
- •Международные документы
- •Дополнительная учебная литература
- •Нормативные акты Организация адвокатуры
- •Адвокатская деятельность
- •Тематика лекций по курсу "адвокатура"
- •Методические указания по изучению курса "адвокатура"
- •Тема 1. История развития адвокатуры в России
- •Тема 2. Адвокатура Российской Федерации: правовая основа и пути развития
- •Тема 3. Понятие, задачи адвоката, адвокатуры, адвокатской деятельности
- •Тема 4. Нормативное регулирование деятельности адвокатуры
- •Тема 5. Профессиональная этика адвоката
- •Тема 6. Юридическая риторика
- •Тема 7. Адвокатская деятельность ее виды и организационные основы
- •Тема 8. Консультационная деятельность адвоката
- •Тема 9. Деятельность адвоката по уголовным делам
- •Тема 10. Деятельность адвоката по гражданским делам
- •Тема 11. Оказание юридической помощи в сфере предпринимательства. Деятельность адвоката в арбитражном судопроизводстве
- •Тема 12. Деятельность адвоката в конституционном судопроизводстве и в Европейском Суде по правам человека
- •1 Приложение №2.
- •1 Приложение №1
- •Тема 13. Деятельность адвоката по делам об административных правонарушениях
- •1. Понятие адвокатской деятельности и организация адвокатуры (6 часов)
- •Основные направления деятельности адвокатуры
- •2. Этические принципы деятельности адвоката. Дисциплинарное производство в отношении адвокатов (2 часа)
- •3. Деятельность адвоката в уголовном процессе (4 часа)
- •Полномочия адвокатов в уголовном процессе
- •5. Деятельность адвоката в гражданском процессе (2 часа)
- •6. Деятельность адвоката в Конституционном и Европейском суде по правам человека (2 часа)
- •Тема 2 Профессиональная этика адвоката (2 часа)
- •Планы семинарских занятий для студентов вечерней формы обучения
- •Тема 1
- •Тема 4
- •Тема 3
- •Примерный перечень тем курсовых и выпускных квалификационных работ организация и деятельность адвокатуры
- •1 Подчеркнутые элементы являются обязательными для указания.
стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим Федеральным законом.
У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения».
Таким образом, законодатель определяет квалификацию через наличие высшего юридического образования либо ученой степени по юридической специальности и стаж работы по специальности. Решение о присвоении статуса адвоката принимается квалификационной комиссией после сдачи претендентом квалификационного экзамена (п.З ст. 9).
Кроме указанных выше требований, законодательно установлено обязательное наличие стажа по юридической специальности, в который включается работа по определенным профессиям (судьи, преподавателя юридических дисциплин, адвоката, помощника адвоката, и т.д.). Данный перечень считается исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.
Также напомним, что в редакции Федерального закона от 20 декабря 2004 года для лиц, получивших образование по юридической специальности впервые, установлено дополнительное условие: стаж исчисляется с момента окончания вуза. Обычное исчисление стажа происходит с момента возникновения трудовых отношений на основании трудового договора. В соответствии со статьей 14 Трудового кодекса Российской Федерации течение срока начинается с календарной даты, определяющей начало возникновения трудовых отношений. Такое уточнение законодателя в отношении стажа претендентов на статус адвоката, получивших юридическое образование впервые, является обоснованным. Нововведением является также и допущение к приобретению статуса адвоката иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом для них устанавливается общий порядок приобретения статуса адвоката: то есть они должны получить юридическое образование в российском вузе и иметь стаж работы по специальности не менее двух лет на должностях, указанных в п. 4 ст. 9 Федерального закона. Однако круг должностей, на которых иностранные граждане могут
36
циональным законодательством и рядом международно-правовых актов.
Документы международного характера закрепляют общие права и свободы человека, в частности, в сфере права и правосудия.
Так, Устав Организации Объединенных Наций 1945 г. подтвердил право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провозглашает как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии.
Обратите внимание, что именно Всеобщая декларация прав человека 1948 г. утверждает принципы равенства перед законом, презумпцию невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в совершении наказуемого деяния.
Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г. предусматривает право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей. Никто не может быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.
Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. предусматривает также, что каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность.
Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию и заключению в какой бы то ни было форме, в соответствии с которым задержанное лицо имеет право'на получение юридической помощи со стороны адвоката.
Комитет министров Совета Европы в своей Резолюции от 18 февраля 1996 года "О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам" с целью устранения препятствий экономического характера для доступа к правосудию и обеспечению для неимущих и малоимущих больших возможностей осуществлять свои права рекомендовал правительствам государств-членов предоставлять на тех же условиях, что и собственным гражданам, юридическую помощь по гражданским, торговым
38
и административным делам, независимо от характера суда, осуществляющего юрисдикцию.
Регламент Европейского Суда по правам человека от 4 ноября 1998 года, содержит положение, обеспечивающее право сторон получить содействие советников и адвокатов.
Необходимо помнить, что правовой статус адвоката как участника различных видов судопроизводства (гражданского, арбитражного, уголовного, административного, конституционного), он определяется нормами соответствующих процессуальных кодексов: ГПК РФ, АПК РФ, УПК РФ либо специальными нормами, включенными в правовые акты, объединяющие как материальное, так и процессуальное право.
Особое внимание уделите решениям Конституционного Суда Российской Федерации по вопросам защиты прав граждан и деятельности адвокатуры. Обязательно посмотрите следующие решения:
Постановление от 27 марта 1996 года № 8-П Постановление от 28 января 1997 года № 2-П Постановление от 27 июня 2000 года №11-П
Тема 5. Профессиональная этика адвоката
Для изучения этой темы вам необходимо ознакомиться с Кодексом профессиональной этики адвоката. Этические принципы деятельности адвоката сопровождают все аспекты деятельности адвокатов.
Тема адвокатской этики одна из самых сложных, но и самых актуальных на всех этапах развития адвокатуры и, конечно, на современном этапе реформирования адвокатуры. Правила поведения в профессиональном сообществе всегда были значимыми и кроме профессионализма от адвоката требовалось и требуется соблюдения теперь уже писанных правил.
Напоминаем, что этика в переводе с греческого обозначает "нрав, обычай" и имеет два содержания:
Наука о сущности, происхождении и развитии морали.
Совокупность принципов и норм поведения, принятых в определенной общественной среде или профессиональной группе.
39
интересы противоречивы, в одном деле, а может лишь способствовать примирению сторон.
Есть и другие важные новеллы Кодекса. Впервые в Кодексе детально регламентированы процедурные основы дисциплинарного производства. Теперь, всякий поступок адвоката, который портит его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты становятся предметом рассмотрения соответствующей квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты того или иного субъекта РФ.
На мой взгляд, при предъявлении требований к профессио
нальной подготовленности юриста стать адвокатом, необходимо также уделять внимание соответствию кандидата по его моральным, нравственным качествам. Так, определяющими могут стать требования:
мотивационно-ценностные: развитое правосознание, высокий уровень нравственности, принципиальность, честность, ответственность;
познавательные: творческое мышление, наблюдательность, развитая память, развитая интуиция, эрудиция;
эмоционально-волевые: уверенность, выдержка, развитая эмпатия, самообладание, стрессоустойчивость, уравновешенность, самостоятельность, организованность;
характерологические: устойчивая и адекватная самооценка, независимость, работоспособность, альтруизм, доброжелательность, вежливость;
коммуникативные: умение устанавливать психологический контакт, отличные риторические способности, тактичность, скромность.
Тема 6. Юридическая риторика
Судебное публичное говорение - один из древнейших ви
дов ораторского искусства.
В современной теории речевой коммуникации риторика
понимается как наука об ораторском искусстве, как свод правил
41
Профессиональная этика - это кодекс поведения, предписывающий определенный тип взаимоотношений между людьми которые являются обязательными в период выполнения ими своей профессиональной деятельности.
Сегодня этика - это философская наука, изучающая мораль, как одну из важнейших сторон жизнедеятельности человека и общества, ее сущность, природу и структуру, закономерности возникновения и развития, место в системе других общественных отношений, теоретически обосновывающая определенную моральную систему.
Профессиональная этика - это, прежде всего, специфический нравственный кодекс людей определенной профессии. Люди, которым доверено в соответствии с законом разрешение социальных и межличностных конфликтов, несут повышенную нравственную ответственность за свои действия и решения.
Одна из первых попыток показать значение нравственных требований для правосудия принадлежит А.Ф. Кони, который в нравственности искал средство "оградить суд от порчи", противопоставить казенному равнодушию чуткое отношение к человеку, способствовать развитию "истинного и широкого человеколюбия на суде".
Адвокатская этика является составной частью этики судебной.
Изучая эту тему, обратите внимание, что первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Основными задачами, заявленными в Кодексе, является формирование нравственных критериев профессионального поведения адвокатов и поддержание традиций адвокатуры. Основным требованием к адвокатам является сохранение чести и достоинства, присущих профессии. Кодекс нормативно закрепил не только принципы деятельности адвоката - доверия, независимости, сохранения профессиональной тайны, но и нравственные основы адвокатской деятельности, отношения с доверителями и лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи. Что очень важно Кодекс не обошел вниманием проблемы столкновения интересов и закрепил, что адвокат не может быть советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи
40
Судебная речь ограничена сферой применения: это официальная узкопрофессиональная речь, произносимая только на суде; ее отправителями могут быть только прокурор и адвокат, позиция которых определяется их процессуальным положением.
В.В. Мельник в своей работе «Искусство защиты в суде присяжных» рекомендует защитнику придерживаться следующих требований, выработанных наукой и практикой:
- в начале своего выступления с репликой адвокату следует возвратиться к тому положению своей речи, по поводу которой государственный обвинитель выступил с репликой. В случае неверного понимания прокурором отдельных положений речи защитник должен в ясных выражениях объяснить сущность своих высказываний;
в реплике защитник должен придерживаться только спорных положений, не выходить за рамки вопроса, вызвавшего реплику государственного обвинителя. Выделив спорное положение, ставшее предметом полемики, адвокат должен повторить те аргументы, которые им были уже приведены в речи. Если убедительность их была поколеблена доводами прокурора, то защитнику следует привести новые аргументы в подтверждение своей точки зрения. Анализ несостоятельных аргументов процессуального противника должен быть проведен глубоко, всесторонне и убедительно;
в заключительной части реплики адвокату следует еще раз в систематизированном виде изложить свою позицию по спорному вопросу. Если же в реплике прокурора было справедливо обращено внимание на неэтичные высказывания со стороны защитника, то последнему следует принести свои извинения;
убеждающее воздействие реплики на присяжных заседателей и председательствующего судью возрастает, если она произносится сразу же в ответ на выступление процессуального противника в виде удачной импровизации;
при выступлении с репликой адвокат не должен переносить критику на выступающего, унижать личное достоинство государственного обвинителя, потерпевшего, свидетеля и других участников процесса. Выступление должно вестись спокойным и уверенным тоном. Как отмечает СИ. Поварнин, спокойная, уверенная, рассудительная и убедительная аргументация нередко действует
43
ораторского искусства, или учебной дисциплины, как злоупотребление ораторским искусством.
Н.Н.Ивакина дает определение ораторского искусства как «...комплекс знаний и умений оратора по подготовке и произнесению публичной речи: это умение подбирать материал, искусство построения речи и публичного говорения с целью оказать определенное воздействие на слушателей; это умение подбирать материал, искусство построения речи и публичного говорения с целью оказать определенное воздействие на слушателей; это умение доказывать и опровергать, убеждать; это речевое мастерство».
П.Сергеич (Пороховщиков П.С.) в своей книге «Искусство речи на суде», утверждал, что судебная речь - такой же продукт творчества, как всякое литературное произведение. В основе судебной речи и поэтического произведения лежит действительность, на которую авторы смотрят с разных точек зрения и сообразно этому черпают из нее впечатления, перерабатывая их в доводы обвинения или защиты, или в поэтические образы.
Эта мысль так была сформулирована известным адвокатом дореволюционной России С.А.Андреевским: «Уголовная защита -не научная специальность, а искусство, такое же независимое и творческое, как все прочие искусства, т.е. литература, живопись, музыка и т.п.».
Ближайшая цель судебной речи в том, чтобы ее поняли те, к кому она обращена, отмечал Сергеич. Исходя из того, что ясность - первое необходимое условие хорошего слога, автор уделяет особое внимание языку, качествам слога судебной речи, внешним - чистоте и точности слога, внутренним - знанию предмета и знанию языка.
Назначение судебной речи связано со спецификой судебного процесса, представляющего собой разбирательство уголовного (гражданского) дела, исследование всех материалов, связанных с ним, происходящее в обстановке напряженных поисков истины, борьбы мнений процессуальных оппонентов. В юриспруденции вопрос назначения судебной речи решается, как уже отмечалась, на основе уголовно-процессуальных норм: это установление истины по делу, содействие формированию убеждения судей, воспитательное воздействие на присутствующих в зале суда граждан.
42
удивительно убеждающее, убедительный тон и манера говорить убедительнее самого основательного довода.
Говоря о силе слова как величайшем орудии человека, А.Ф. Кони отмечал, что нравственный долг судебного оратора -обращаться осторожно и умеренно с этим оружием и делать свое слово лишь слугою глубокого убеждения, не поддаваясь соблазну красивой формы или видимой логичности своих построений и не заботясь о способах увлечь кого-либо своей речью.
Последовательность выступлений участников прений устанавливается судом. Первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними—подсудимый и его защитник. Гражданский ответчик и его представитель выступают после гражданского истца и его представителя.
Участник прений сторон не вправе ссылаться на доказательства, которые не рассматривались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми.
Суд не вправе ограничивать продолжительность прений сторон, но адвокат все равно не должен необоснованно затягивать свое выступление, поскольку это притупляет внимание суда, затрудняет запоминание им отдельных фактов.
Прения сторон в суде присяжных имеют некоторые особенности, вытекающие как непосредственно из процедуры, так и из особенностей ее восприятия присяжными заседателями:
пределы прений должны ограничиваться пределами судебного следствия, что особенно важно для присяжных заседателей, которые не знакомы с материалами предварительного расследования, а оценивают фактические обстоятельства, представленные во время судебного следствия;
стороны, как обвинение, так и защита, должны заботиться не только об обосновании своей позиции в процессе, но и об объективности вердикта присяжных заседателей;
присяжные заседатели воспринимают в ходе судебных прений только такую речь государственного обвинителя и защитника, которая проста и доступна для их понимания, к тому же разъясняет непонятные для них моменты судебного следствия;
в отличие от обычной процедуры, где в прениях участвует в соответствии с законом лишь потерпевший, признанный одновременно гражданским истцом, в суде присяжных преду-
44
Сматривается участие потерпевшего в прениях безотносительно наличия у него статуса гражданского истца;
— возрастает руководящая роль судьи в прениях сторон при рассмотрении дела присяжными заседателями, когда судья обязан останавливать участников прений, если они касаются в своих выступлениях обстоятельств, не подлежащих рассмотрению с участием присяжных.
Прения сторон в суде с участием присяжных заседателей это самостоятельная часть судебного разбирательства, в которой
каждая из участвующих сторон в своем выступлении подводит итог судебного следствия и обсуждает вопросы, относящиеся к компетенции присяжных заседателей и председательствующего судьи.
Выступление адвоката в прениях сторон является итогом всей его предыдущей деятельности по защите подсудимого. Защищая подсудимого, отстаивая его невиновность или меньшую степень ответственности, адвокат своей защитительной речью помогает присяжным заседателям и председательствующему судье правильно оценить исследованные в суде доказательства и обстоятельства дела, что способствует установлению истины по делу, вынесению правильного и справедливого вердикта и приговора.
Овладеть мастерством оратора задача сложная, но, заду
мавшись над ее решением, вы научитесь слушать, правильно рассуждать, профессионально убеждать, грамотно и самобытно говорить. Каждая следующая тема, касающаяся адвокатской деятельности, будет приближать вас к пониманию особенностей речевой коммуникации. Поэтому, начав изучение юридической риторики, вы только вступаете на этот путь и будете продолжать его на протяжении обучения по всему курсу.
Первое, с чего необходимо начать практическое овладение I этой темы - это анализ судебных речей знаменитых судебных ораторов конца 18 века. Сначала вы внимательно изучаете фабулу дела и прочитываете защитительную речь. Затем вы выбираете наиболее понравившиеся вам места и, читая их повторно, вы отвечаете себе на вопрос "Чем они вам понравились?" После этого проанализируйте какие риторические средства были использованы автором ' - например, сравнение, образ, образный ряд, повтор, разъяснение, цитирование, повышение напряжения, неожиданность, намек, игра
45