Материал из «Организация предпринимательской деятельности в сфере наукоемкого производства в России» о.Н. Дмитриев, н.Г. Базадзе

СОВРЕМЕННЫЕ ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В РОССИИ

Субъекты правоотношений и операторы предпринимательской деятельности в рыночной экономике

В современной юриспруденции принято выделять следующие категории субъектов правоотношений или лиц:

- физические лица,

- юридические лиц,

Все указанные лица (физические, юридические) в правовом пространстве России выступают в роли субъектов правоотношений, которые прямо или косвенно взаимодействуют между собой при осуществлении предпринимательской деятельности.

Выделяются следующие категории физических лиц:

- граждане Российской Федерации;

- лица без гражданства;

- граждане иных субъектов международного права (иностранные граждане или иностранные подданные).

- лица с двойным или множественным гражданством (подданством).

Физических лиц и юридических лиц также принято подразделять на резидентов и нерезидентов в зависимости от их гражданства для физических лиц и места регистрации (создания) для юридических лиц.

Для физических лиц вводится понятие правоспособности как способности иметь гражданские права и нести обязанности. Статья 18 ГКРФ правоспособность трактует следующим образом: «Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество» заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совмест­но с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллекттуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущеевенные права.

Идентифицирующим признаком физического лица является его имя (для России - имя, отчество и фамилия). Российское законодательство не допускает при­обретения прав и обязанностей под другим именем.

Наряду с указанным для физических лиц устанавливается гражданская дееспособность, трактуемая с учетом положений п. 1 статьи 21 ГКРФ как их способность приобретать права, принимать обязательства и исполнять обязанности.

Согласно п.1 статьи 17 ГКРФ гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами.

Следует отметить, что российское законодательство вводит ряд ограничений на дееспособность физических лиц обусловленную:

- наложением особенных законодательных ограничений на физических лиц вообще или некоторых их категорий (например, по свободе передвижения, непременное участия в определенных видах деятельности т.д.);

- наложением такого же рода ограничений решением правомочного судебного органа, вступившего в законную силу:

- возрастом физического лица (ряд ограничений налагается или пе­рестает действовать в моменты наступления 6-, 14-, 16- и 18-летия).

- наличием особенных правоотношений физического лиц, возни­кающих в связи с вступлением в законный брак (супружество);

- наличием отклонений в состоянии здоровья, в том числе в связи с имеющимся медицинским подтвержденными деформациями психики физического лица;

- ненадлежащим исполнением физическими лицами своих граждан­ских обязанностей.

Законодательство России вводит ряд дополнительных ограничений на правоспособность и дееспособность иных физических лиц - лиц, не яв­ляющихся российскими гражданами.

Законами России предусматривается и ряд механизмов отчуждения составляющих дееспособности физических лиц в пользу иных лиц в рамках институтов опекунства, попечительства и патронажа (см. статьи 31-41 ГКРФ), для которых устанавливается особенная схема правоотношений и соответственно отношений собственности.

Более того, согласно п.З статьи 22 ГКРФ полный или частичный от­каз физического лица от правоспособности или дееспособности и другие операции по изменению правоотношений, направленные на ограничение его правоспособности или дееспособности, ничтожны (т.е. не имеют си­лы), за исключением случаев, когда такие операции допускаются или пред­писываются законом. В силу того, что исчерпывающий перечень таких случаев законодательством не оговаривается, такая норма создает почву для возникновения серьезных рисков при взаимодействии с физическими лицами.

Физическое лицо может согласно статье 23 ГКРФ осуществлять предпринимательскую деятельность в следующем порядке.

Физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятель­ностью без образования юридического лица с момента государственной Регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (согласно статье 257 ГКРФ), признается предпринимателем с момента го­сударственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются нормы законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, яв­ляющихся коммерческими организациями.

Физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением указанных выше требований, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является предпринимателем. Правомочный судеб­ный орган может применить к таким сделкам нормы законодательства об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Физическое лицо признается субъектом правоотношений с момента его фактического рождения до момента его смерти либо признания безвестно отсутствующим.

Определимся теперь с понятием юридического лица.

Статья 48 ГКРФ юридическим лицом признает организацию, кото­рая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны в обязатель­ном порядке иметь самостоятельный баланс или смету.

Соответственно под юридическим лицом в экономико-правовом смысле целесообразно подразумевать надлежащим образом зарегистриро­ванную организацию, обладающую некоторыми вещными правами (правом собственности либо правом хозяйственного ведения или же оперативного управления) на первоначально обособленные учредителями и/или участни­ками объекты собственности, которая может иметь или имеет определен­ные гражданские права и обязательственные ограничения (принимает на себя обязательства, реализует обязанности и несет ответственность).

Идентифицирующим признаком юридического лица является его наименование.

Российское законодательство в отличие от случая физических лиц не подразумевает понятия дееспособности для юридических лиц, ограничива­ясь их правоспособностью, вводимой п.1 статьи 49 ГКРФ.

Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствую­щие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных докумен­тах, и должно нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Юридические лица, за исключением некоторых видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов дея­тельности, не запрещенных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специ­ального разрешения (лицензии).

Российское законодательство предполагает или допускает введение ограничений на правоспособность юридических лиц следующим образом:

- путем формирования обязательных требований по обеспечению соответствия прав целям деятельности и связанность обязательств, обязан­ностей и ответственности с этой деятельностью;

- посредством наложения требований по обязательности государст­венной регистрации в разрешительном порядке юридических лиц и некото­рым организационно-процедурным вопросам их существования;

- установлением особенных законодательных ограничений на юри­дических лиц вообще или некоторых их категорий (например, по видам деятельности, посредством введения институтов лицензирования и сертификации);

- наложением такого же рода ограничений решением правомочного судебного органа, вступившего в законную силу, в том числе связанных с финансовой несостоятельностью юридического лица.

Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством. Решение об ограниче­нии правоспособности юридического лица может быть обжаловано этим юридическим лицом в правомочной судебной инстанции или иным закон­ным образом.

Все юридические лица подразделяются на несколько категорий, в том числе на коммерческие и некоммерческие организации, по соответст­вию так называемым организационно-правовым формам, а также, как и физические лица, на резидентов и нерезидентов.

Все юридические лица в правовом пространстве России формально вправе заниматься предпринимательством, но на некоторых из них при этом налагаются определенные ограничения.

Юридическое лицо считается субъектом правоотношений с момента его создания (государственной регистрации) до момента его ликвидации, зафиксированной в системе государственной регистрации.

Персонификация взаимодействия юридических лиц осуществляется через физических лиц с особенными правами, которыми они наделяются со стороны этих юридических лиц.

Представление интересов юридического лица во взаимоотношениях юридических лиц осуществляется через следующие категории физических лиц с распорядительными функциями:

- лиц, уполномоченных действующими нормативно-правовыми нормами;

- лиц, уполномоченных решениями полномочных судебных органов; вступившими в законную силу;

- высших должностных лиц юридического лица, наделенных распорядительными правами учредительными документами юридических лиц;

- сотрудников юридических лиц, уполномоченных на то приказе или доверенностью высшего должностного лица юридического лица;

- иных лиц, уполномоченных на то доверенностью высшего должностного лица юридического лица;

- лиц, действующих в рамках агентского договора или договора до­верительного управления.

Перейдем теперь к анализу категории лиц с особенным статусом.

К их числу относятся:

- субъекты международных отношений (надгосударственные органы типа ООН, «обычные» государства, протектораты, ассоциированные терри­тории и т.д.);

- органы государственного и местного самоуправления.

Лица со специальным статусом, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Вместе с тем многие из лиц с особенным статусом являются собственника­ми и реально используют объекты собственности или возможности для извлечения прибыли, как это, например, имеет место с центральными бан­ками некоторых стран, фондами имущества и т.д.

В статье 125 ГКРФ это определяется следующим образом.

От имени Российской Федерации и субъектов Российской Федера­ции могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в правомоч­ном судебном органе органы государственного управления в рамках их компетенции, установленной акта­ми. определяющими статус этих органов.

От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять соответствующие права и обязанности органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Лица с особенным статусом считаются субъектами правоотношений с момента получения ими юридически оформленной правоспособности до момента ее утраты.

Все лица в правовом пространстве России признаются равными в отношении возможностей по получению прав, принятию обязательств, реализации обязанностей и наступлению ответственности.

Однако часть из них в некоторых важных случаях обладает некоторыми преимущественными или исключительными правами.

Как правило, приоритет по правам отдается:

- физическим лицам, а среди них - лицам, наделенным социальными льготами;

- резидентам.

Специфика организационно-правового оформления юридических лиц в современных российских условиях

Современное российское право предусматривает для российской экономики ряд ограничений по многообразию юридических лиц.

В общей сложности вводится четыре классификационных признака или четыре способа классификации юридических лиц по специфике их ор­ганизационно-правового оформления.

Во-первых, вводится разграничение юридических лиц на коммерческие и неком­мерческие организации.

Согласно п.1 статьи 50 ГКРФ под коммерческими организациями понимаются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в ка­честве основной деятельности

Некоммерческие организации согласно п.2 статьи 50 ГКРФ - юридические лица, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.

Традиционно предусматривается правомерность отнесения юриди­ческого лица к некоммерческим организациям при условии выдерживания двух относительно конкретных условий:

- служение предпринимательской деятельности целям, ради которых, создана организация;

- запрещение распределения прибыли между (среди) участников ор­ганизации.

Во-вторых, юридические лица могут быть классифицированы согласно п.п.2,3 статьи 48 ГКРФ в связи с участием в образовании начального имущества юридического лица - его учредители и участники могут иметь некоторые обязательственные права в отношении этого юридического лица и/или вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители и/или участники имеют такого рода обязательственные ограничения, относятся хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, производствен­ные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предпри­ятия, а также финансируемые собственником учреждения.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные орга­низации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

В-третьих, юридические лица классифицируются по признаку за­крепления специализации их производственно-хозяйственной деятельности (ПХД). В некоторых случаях устанавливается исключительная специализация юридических лиц. К числу их относятся страховые компа­нии, лизинговые компании, банки и некоторые другие.

В-четвертых, российское законодательство вводит дифференциа­цию юридических лиц по организационно-правовым формам.

Под учредителем юридического лица будем подразумевать лицо, которое на основе добровольно обособленного им объекта собственности создало данное юридическое лицо, причем это созданное юридическое лицо наделено со стороны учредителя вещными правами на этот объект собственности (правом собственности, правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления).

Под участником юридического лица будем понимать лицо, которое:

- либо изначально, в качестве учредителя, приобрело объект собстенности

- либо приобрело у учредителя или иного лица объект собственности

- права участия в виде комплекса прав, обремененных обязательственным»

Соответственно любой учредитель изначально всегда является уча­стником юридического лица и остается таковым до тех пор, пока полностью не переуступит своих прав.

Российское законодательство вводит следующие ограничения:

- учредитель - обладатель права собственности может наделить соз­даваемое юридическое лицо правом собственности или правом хозяйствен­ного ведения или же оперативного управления;

- учредитель - обладатель таких вещных прав в части объекта собст­венности, как права хозяйственного ведения, может наделить учреждаемое им юридическое лицо только правом хозяйственного ведения в отношении отделяемой части объекта собственности.

Обладатель только прав оперативного управления на объекты собст­венности не может использовать их для целей учреждения, т.е. обособлять и наделять в отношении этих объектов собственности новое юридическое лицо вещными правами.

В качестве учредителей и участников юридических лиц с некоторы­ми законодательно регламентированными изъятиями могут выступать фи­зические и юридические лица, а также лица с особенным статусом. При этом последние, как правило, в наибольшей степени ограничены в учреди­тельных правах и правах на участие.

В том случае, если юридическое лицо создается несколькими лица­ми. они именуются соучредителями или учредителями.

Термин соучастники в силу понятных негативных ассоциаций не применяется - в необходимых случаях упоминаются участники.

Для некоторых организационно-правовых форм юридических лиц вводится категорирование их участников на имеющих право решающего голоса при управлении делами этого юридического лица и лишенными та­кового голоса.

Законодательно налагаются или могут налагаться ограничения на' величину начального капитала, форму и сроки его оплаты как в зависимости от организационно-правовой формы юридического лица, так и его специализации или региона оперирования. Этот начальный капитал в даль­нейшем приобретает характер неснижаемых имущественных активов юридического лица, своего рода «неприкосновенного запаса», «запаса на чер­ный день». Он может в процессе функционирования юридического лица увеличиваться или уменьшаться вследствие: объективных правил, устанав­ливаемых законодательством; финансово-экономического состояния юри­дического лица; по решению некоторых категорий участников;

Таблица 2.1

Принятые наименования начального капитала коммерческих организаций

Организационно-правовая форма коммерческой организации	Принятое наименование начального капитала
Полное товарищество	Складочный капитал
Коммандитное товарищество
Общество с ограниченной ответственностью	Уставный капитал
Общество с дополнительной ответственностью
Закрытое акционерное общество
Открытое акционерное общество
Производственный кооператив	Объединение имущественных паевых взносов
Государственное (муниципальное) унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения	Уставный фонд
Федеральное казенное предприятие

Для ряда организационно-правовых форм имеется ряд общих, уни­версальных моментов, которые отражены в статьях 66, 67 ГКРФ.

Хозяйственными товариществами и хозяйственными общест­вами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вкла­ды) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. :

Имущественные активы создаваемого юридического липа. сформированные за счет вкладов учредителей хозяйственного товарищества или хозяйственного общества, им произведенные и приобретенные, а также полученные данным юридическим лицом иным способом в процессе его деятельности принадлежат этому юридическому лицу на праве полной собственности.

Отметим, что независимо от организационно-правовой формы юри­дического лица доля учредителя может быть оплачена им любым объектом собственности, имеющим денежную оценку, по согласованию с соучреди­телями.

Участники хозяйственного товарищества или хозяйственного обще­ства вправе в непременном порядке: участвовать в управлении делами это­го товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 статьи 84 ГКРФ и законом «Об акционерных обществах»; получать информацию о деятельности этого юридического лица и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учреди­тельными документами порядке; принимать участие в распределении при­былей; получать в случае ликвидации часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимостной эквивалент.

Учредители и/или участники хозяйственного товарищества или хо­зяйственного общества обязаны оплачивать доли (вносить вклады) в по­рядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредитель­ными документами этого юридического лица.

Хозяйственные товарищества (ХТ)

Полное товарищество (ПТ)

Основные правовые моменты относительно ПТ регламентируются статьям и 69-81 ГКРФ.

Полным товариществом признается юридическое лицо, участник которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ним договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени и несут ответственность по его обязательствам принадлежащими им имущественными активами.

В состав группы непременно вступающих с ПТ в отношения собственности субъектов собственности входят учредители и участники полные товарищ.

Законом может быть запрещено или ограничено учредительство и/или участие отдельных категорий лиц в ПТ в том числе:

- учредителями и участниками ПТ могут быть индивидуальные предприниматели (т.е. не просто физические лица) и/или юридические лица - коммерческие организации;

- учредителями и/или участниками ПТ могут быть ХТ и ХО, но исключением случаев, предусмотренных законодательством;

- лицо может быть в каждый момент времени участником только одного ПТ или КТ.

Число учредителей или участников ПТ должно быть не менее двух. Участник- ПТ имеет право с согласия остальных его участников отчуждать свои права участия или их часть в пользу другого участника либо третьего лица целиком или частично. При переуступке прав участия (или их части) иному лицу к последнему они переходят полностью или же переходит соответствующая часть прав, принадлежавших участнику. Переуступившему эти права (часть прав).

Участник ПТ вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в нем. Отказ от участия в ПТ, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из ПТ. Досрочный отказ от участия в ПТ, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. Соглашение между участниками ПТ об отказе от права выйти из ПТ ничтожно, т.е. участнику для выхода из ПТ согласия других участников не требуется.

Участнику, выбывшему из ПТ, выплачивается стоимостной эквива­лент части имущественных активов ПТ, соответствующий доле, внесенной этим участником в складочный капитал (т.е. доле прав участия), если иное не предусмотрено учредительным договором ПТ. По соглашению выбы­вающего участника с остающимися участниками выплата стоимостного эквивалента части имущественных активов может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества ПТ или ее стоимостной эквивалент оценивается согласно данных бухгалтерского уче­та ПТ на момент выбытия участника.

Законодательство не определяет порядка разрешения конфликта сторон в случае несогласия участников ПТ на переуступку одним из них своих прав участия - при этом такая переуступка просто не реализуется.

При выбытии участника ПТ размеры прав участия оставшихся уча­стников в складочном капитале ПТ соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Начальный капитал ПТ именуется складочным капиталом и об­разуется за счет переуступки прав собственности на некоторые объекты собственности со стороны его учредителей.

Складочный капитал ПТ разбивается на доли или вклады, вносимы или оплачиваемые учредителями.

При этом учредитель ПТ обязан внести не менее половины своей вклада в складочный капитал к моменту регистрации этого ПТ. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором ПТ.

Органы управления делами ПТ имеют одноуровневую иерархию.' Управление делами ПТ осуществляется по общему согласию всех участников (на основе принципа консенсуса). Учредительным договором ПТ могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

Каждый участник ПТ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников, Каждый участник ПТ вправе действовать от имени ПТ. если учредив тельным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным, конкретным участникам. '

Прибыль и убытки ПТ целиком распределяются между его участ­никами пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Участники ПТ солидарно несут субсидиарную (совместно с должником - в данном случае в лице ПТ) ответственность своим имущест­вом по обязательствам ПТ. Участник ПТ отвечает наравне с другими уча­стниками по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ.

Участник, выбывший из ПТ, отвечает по обяза­тельствам ПТ, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из этого ПТ.

Соглашение участников ПТ об ограничении или устранении их от­ветственности ничтожно.

При этом законодательство вводит ограничения на объекты собст­венности полного товарища, на которые не может быть обращено взыска­ние (как правило, это минимальный набор вещей личного обихода).

Товарищество на вере, или коммандитное товарищество (КТ}

Основные правовые моменты относительно КТ регламентируются статьями 82 - 86 ГКРФ.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) при­знается юридическое лицо, в котором наряду с участниками, осуществ­ляющими от имени КТ предпринимательскую деятельность и отвечающи­ми по обязательствам КТ своим имуществом (полными товарищами), име­ется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), кото­рые несут риск убытков, связанных с деятельностью КТ, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении КТ предпринимательской деятельности.

В состав группы непременно вступающих с КТ в отношения соб­ственности субъектов собственности входят учредители, участники -полные товарищи, а также и участники-вкладчики (коммандитисты), причем последние заведомо не являются полными товарищами

Статус, права и обязательственные ограничения полных товарищей КТ идентичны случаю ПТ.

Вкладчиками в КТ могут быть физические и юридические лица причем финансируемые собственниками учреждения могут быть вкладчиками в КТ только с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

В КТ не может остаться единовременно менее одного полного товарища и одновременно одного вкладчика.

Вкладчик вправе:

- по окончании финансового года выйти из КТ и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором КТ.

- передать без согласия полных товарищей и других вкладчиков свои права участия КТ или их часть другому вкладчику или третьему лицу.

Согласно пп. 4 п.2 статьи 85 ГКРФ вкладчики пользуются преиму­щественным перед третьими лицами правом приобретения прав участия в КТ.

Начальный капитал КТ именуется складочным капитаном. Статус, права и обязательственные ограничения полных товарищей КТ как субъектов собственности, формирующих складочный капитал КТ, идентичны случаю ПТ.

Вкладчики участвуют в формировании складочного капитала нарав­не с полными товарищами КТ.

Органы управления делами КТ имеют одноуровневую иерархию. Управление деятельностью КТ осуществляется только полными то­варищами. Порядок управления и ведения дел КТ его полными товарища­ми устанавливается ими по правилам, применяемым в отношении случая ПТ.

Вкладчики КТ не вправе участвовать в управлении и ведении дел КТ, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел КТ.

Участие вкладчика в управлении делами КТ ограничивается реали­зацией его права на ознакомление с годовыми отчетами и балансами КТ.

Если вследствие понесенных КТ убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, то полученная КТ прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стои­мость чистых активов КТ не превысит размера его складочного капитала.

Прибыль ПТ целиком распределяется между его участниками (пол­ными товарищами и вкладчиками) пропорционально их правам участия, если иное не предусмотрено учредительным дого­вором или иным соглашением участников.

Убытки распределяются по аналогичной схеме, однако если для полных товарищей КТ взыскание может быть обращено на все их имуще­ственные активы, то для вкладчиков размер их рисков ограничивается раз­мером их прав участия, которые они полностью или частично могут утра­тить.

Соглашение об устранении кого-либо из участников от участия в распределении и получении прибыли или в покрытии убытков является ничтожным.

Ответственность участников КТ перед неудовлетворенными КТ его кредиторами этого КТ определяется в следующем порядке. Как уже косвенно указывалось выше:

- полные товарищи КТ отвечают всеми своими имущественными ак­тивами;

- предел ответственности вкладчиков КТ лимитируется размером их вклада.

Хозяйственные общества (ХО) Общество с ограниченной ответственностью (000)

Основные правовые моменты относительно 000 регламентируются статьями 87 - 94 ГКРФ.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами юридическое лицо, уставный питал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, причем участники 000 не отвечают по его обязательства и несут риск убытков, связанных с деятельностью 000, в пределах стон мости внесенных ими вкладов.

Участниками 000 могут быть физические и юридические лица.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельной категорий лиц в 000, в частности:

- лица с особенным статусом не вправе выступать участника! 000. если иное не установлено законом:

- финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками 000 с разрешения этого собственника, если иное не установлено законом.

Число участников 000 не должно превышать предела, установлено законодательством. В противном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истечении этого срока при осуществлении такого преобразования - ликвидации в судебном порядке если число его участников не

Участник 000 вправе в любое время выйти из 000 независимо от согласия других его участников. При этом ему должен быть выплачен стоимостной эквивалент части имущества, соответствующей его правам участия.

Начальный капитал 000 именуется уставным капиталом. Ус­тавный капитал 000 составляется из стоимости вкладов его участников. Уставный капитал 000 определяет минимальный размер имущества 000, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала 000 не может быть менее суммы, определенной законодательством для 000.

Уставный капитал 000 должен быть на момент регистрации 000 оплачен его учредителями не менее чем наполовину (здесь законодательст­во не разъясняет, идет ли речь об оплате 50% каждым учредителем, либо о суммарной величине оплаты). Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала 000 подлежит оплате его участниками в течение первого года после регистрации

Органы управления делами 000 имеют двухуровневую иер хию.

Она включает:

- общее собрание участников;

- исполнительный орган 000.

Согласно статье 91 ГКРФ высшим органом 000 является общее собрание его участников.

В 000 путем избрания на общем собрании участников 000 создается исполнительный орган (коллегиальный и/или единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников.

К исключительной компетенции общего собрания участников 000 относятся:

- изменение устава 000 и изменение размера его уставного капитала:

- образование исполнительных органов 000 и досрочное прекраще­ние их полномочий;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов 000, рас­пределение его прибылей и убытков;

- решение о реорганизации или ликвидации 000;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) 000.

Законодательством к исключительной компетенции общего собра­ния участников 000 может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего соб­рания участников 000, не могут быть переданы им на решение исполни­тельного органа 000.

Порядок распределения прибылей и убытков 000 либо прямо от­ражается в учредительных документах 000, либо, чаще, относится к ком­петенции общего собрания участников 000.

Согласно п.1 статьи 87 ГКРФ участники 000, внесшие свои вклады в уставный капитал 000 не полностью, несут при необходимости солидарную ответственность по обязательствам 000 в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Основные правовые моменты относительно ОДО регламентируются статьей 95 ГКРФ.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами ОДО размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом одинаковом для всех кратном размере по отношению к размерам их вкладов с учетом максимально реализуемой компенсации последствий банкротства одного из участников для кредиторов ОДО.

Состав и особенности группы непременно вступающих с ОДО в| отношения собственности субъектов собственности идентичен случай 000.

Порядок формирования уставного капитала ОДО, управления делами ОДО, распределения прибылей и убытков ОДО идентичен аналогичным процедурам для случая 000.

Акционерные общества (АО)

Акционерным обществом согласно статье 96 ГКРФ именуется юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, причем участники АО (акционеры) не отвечают по его обяза­тельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в преде­лах стоимости принадлежащих им акций.

Открытое акционерное общество (ОАО)

Основные правовые моменты относительно ОАО регламентирую! статьями 96 - 106 ГКРФ и законом «Об акционерных обществах».

Открытым акционерным обществом называется АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров или учредителей. В состав группы непременно вступающих с ОАО в отношений собственности субъектов собственности входят учредители и участник. Последние для случая АО специально именуются акционерами и подразделяются на две категории - владельцев голосующих (в частности, простых или обыкновенных акций) и владельцев неголосующих (или, в частности привилегированных) акций ОАО.

Участниками ОАО в общем случае могут быть физические и юриди­ческие лица.

ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им ак­ции и осуществлять их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

ОАО может быть создано одним лицом или иметь единственного участника («состоять из одного лица») в случае приобретения им всех ак­ций ОАО. В этом случае соответствующие сведения должны содержаться в учредительных документах ОАО, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Начальный капитал ОАО именуется уставным капиталом.

Величина уставного капитала ОАО определяет минимальный размер имущественных активов ОАО, гарантирующих соблюдение интересов его кредиторов в рамках реализации ответственности ОАО перед ними.

При учреждении ОАО все его акции должны быть распределен только среди учредителей.

Доля привилегированных акций в акционерном капитале ОАО (т.е. процентное отношение номинала привилегированных акций к номиналу всех эмитированных акций) не должна превышать 25%.

ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения го­довой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Органы управления делами ОАО имеют трехуровневую иерархию.

Она включает в общем случае:

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- исполнительный орган ОАО.

Высшим органом управления ОАО является общее собрание его ак­ционеров.

В ОАО с числом участников более пятидесяти создается совет ди­ректоров (наблюдательный совет). Вместе с тем законодательство не вос­прещает его создания и при меньшем числе участников.

Исполнительный орган ОАО может быть коллегиальным (правле­ние, дирекция) и/или единоличным (директор, генеральный директор). Этот орган осуществляет текущее руководство деятельностью ОАО и под­отчетен совету директоров (наблюдательному совету), а также общему со­бранию акционеров ОАО.

К исключительной управленческой компетенции общего собрания акционеров относятся:

- изменение устава ОАО, в том числе изменение размера его устав­ного капитала;

- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) ОАО, а также досрочное прекращение полномочий;

- образование исполнительных органов ОАО и досрочное прекращение их полномочий, если учредительными документами ОАО решение эти вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательног совета) ОАО;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, сче прибылей и убытков ОАО и распределение его прибылей и убытков;

- решение о реорганизации или ликвидации ОАО.

К компетенции исполнительного органа ОАО относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления ОАО, определенную законодательством или учредив тельными документами ОАО, т.е. его управленческая компетенция опреде­ляется по принципу дополнения.

Регламент деятельности общего собрания акционеров ОАО, совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа ОАО оп­ределяются законодательством, учредительными документами ОАО и ре­шениями общего собрания ОАО.

Применительно к ОАО:

- убытки не распределяются среди участников;

- прибыли распределяются общим собранием акционеров ОАО, пра­во решающего голоса, на котором имеют только владельцы голосующих акций этого ОАО. Передаваемым участникам частям прибылей как объек­там собственности придается специальная форма так называемых дивиден­дов. Дивиденды выплачиваются всем участникам ОАО пропорционально номиналу акций, владельцами которых они являются.

- ОАО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала или же если стоимость чистых активов ОАО меньше его уставного капитала и резервного фонда, либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Участники ОАО несут риски, связанные с полной или частичной ут­ратой своих прав участия в ОАО.

Закрытое акционерное общество (ЗАО)

Основные правовые моменты относительно ЗАО регламентируются статьями 96 - 106 ГКРФ и законом «Об акционерных обществах».

Закрытым акционерным обществом признается АО, акции кото­рого распределяются только среди его учредителей или иного заранее оп­ределенного круга лиц.

ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО также ограничены в праве на переуступ» своих прав участия в форме акций.

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого ЗАО.

Число участников ЗАО не должно превышать числа, установление законом «Об акционерных обществах» (ныне это 50 лиц). В противном случае ЗАО подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела.

Процесс формирования начального капитала ЗАО - уставного капитала, управления ЗАО, распределения прибылей и убытков ЗАО, а также ответственности участников ЗАО идентичен случаю ОАО тем исключением, что все участники ЗАО - заведомо акционеры с решающим голосом.

Производственные кооперативы (ПК)

Основные правовые моменты относительно ПК регламентирую

статьями 107 - 112 ГКРФ.

Производственным кооперативом (артелью) статьей 107 ГКР признается добровольное объединение физических лиц на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельное (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов, паев.

Членами ПК могут быть только физические лица, удовлетворяющие

двум цензовым ограничениям:

- трудовому, связанному с личным участием;

- имущественному, подразумевающему наличие прав собственности на имущественные активы и реализацию готовности по их отчуждению в форме оплаты своего пая.

Число членов ПК не должно быть менее пяти.

Член ПК вправе по своему усмотрению выйти из ПК.

Член ПК может быть исключен из ПК по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него учредительными документами ПК, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и учредительными документа ми ПК.

Начальный капитал ПК именуется объединением имуществен­ных паевых взносов.

В дальнейшем он выполняет несколько функций, в том числе пред­ставляет собой величину неснижаемых имущественных активов ПК, кото­рые могут обеспечивать удовлетворение требований кредиторов ПК.

Объединение имущественных паевых взносов слагается из вноси­мых (оплачиваемых) членами ПК паевых взносов (паев), т.е. имущество, находящееся в собственности ПК, делится на паи его членов в соответст­вии с учредительными документами ПК.

Член ПК обязан внести к моменту регистрации ПК не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации ПК (здесь уже законодательством регламентировано абсолютно точно -именно с момента регистрации юридического лица).

Органы управления делами ПК имеют трехуровневую иерархии Она включает в общем случае:

- общее собрание членов ПК;

- наблюдательный совет ПК;

- исполнительный орган ПК - правление и/или председателя ПК.

Все члены ПК равноправны при принятии решений - член ПК имеет один голос при принятии решений общим собранием членов ПК.

Прибыль ПК распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законодатель­ством и учредительными документами ПК.

Убытки ПК формально среди членов ПК не распределяются, однако в некоторых случаях они могут уменьшать стоимостные оценки прав уча­стия вследствие уменьшения имущественных активов ПК.

Распределение прибылей и убытков осуществляется общим собра­нием членов ПК.

Члены ПК несут по обязательствам ПК субсидиарную ответст­венность в размерах и в порядке, предусмотренных законодательством о ПК и учредительными документами конкретного ПК.

Разумеется, наиболее распространенной является практика, когда ответственность членов ПК ограничивается величиной их пая, т.е. члены кооператива несут риски полной потери или частичного уменьшения стои­мостных эквивалентов своих прав участия.

Унитарное предприятие (УП}

Регламентация УП распадается на общую часть (см. статью 113 ГКРФ) и особенную (см. статьи 114-115 ГКРФ).

Общая часть выглядит следующим образом.

Унитарным предприятием признается юридическое лицо, образо­ванное на основе объектов государственной или муниципальной собствен­ности, которые закрепляется за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В п.1 статьи 1)3 ГКРФ объявляется, что имущество унитарного предприятия является неделимым, т.е. не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий допускается создание только государственных и муниципальных предприятий, т.е. собственникам учредителями могут быть только лица с особенным статусом - уполномоченные государственные или муниципальные органы.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения

Основные правовые моменты относительно УПХВ регламентируются статьями 113 и 114 ГКРФ.

Начальный капитал УПХВ именуется уставным фондом.

Органы управления делами УПХВ имеют двухуровневую иерар­хию.

Она включает:

- учредителя или уполномоченный им орган;

- орган управления унитарного предприятия.

Согласно п.1 статьи 295 ГКРФ учредитель УПХВ имеет право получение части прибыли от использования имущественных активов, и холящихся в хозяйственном ведении УПХВ.

Согласно п.5 статьи 113 ГКРФ УПХВ отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не несет ответстности по обязательствам учредителя.

В свою очередь, учредитель УПХВ не отвечает по его обязательст­вам. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (УПОУ)

Основные правовые моменты относительно УПОУ регламентируют­ся статьями 113 и 115 ГКРФ.

Статья 115 ГКРФ в п.1 устанавливает, что УПОУ на самом деле мо­жет представлять собой только федеральное казенное предприятие (ФКП).

Решение о создании УПОУ подлежит утверждению Правительством Российской Федерации, т.к. согласно п.2 статьи 115 учредительные доку­менты УПОУ утверждаются Правительством Российской Федерации.

Моменты, связанные с формированием и изменением начального капитала УПОУ - уставного фонда, почти аналогичны случаю уставного фонда УПХВ.

Однако согласно п.2 статьи 296 ГКРФ собственник имущества, за­крепленного за УПОУ, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо ис­пользуемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Органы управления делами УПОУ идентичны органам управле­ния УПХВ.

Проблема ответственности УПОУ весьма сходна со случае УПХВ, однако согласно п.5 статьи 115 ГКРФ Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам УПОУ.

Среди коммерческих организаций специально выделяются юридич ские лица с особенным статусом - статусом так называемого дочерне юридического лица.

Под дочерним юридическим лицом понимается такое юридическое лицо, управление которым преобладающе определяется другим юридическим лицом

Согласно статье 105 ГКРФ ХО признается дочерним, если другое хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в уставном или акционерном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (то­варищества).

Дочерний характер ХО закрепляется в его наименовании и учреди­тельных документах.

Наряду с дочерним существуют и так называемые зависимые хозяй­ственные общества.

Согласно статье 106 ГКРФ ХО признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций АО или 20% уставного капитала 000.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Теперь вкратце рассмотрим случай некоммерческих организаций.

В числе наиболее распространенных ныне в России организационно-правовых форм некоммерческих организаций - ассоциации (союзы), учре­ждения, фонды и некоторые другие.