Тарасов, Грибакин. Философия.

Зачет, вопросов нет, по програмке.

Общие положения. Неустойка. Задаток.

Поручительство, гарантия, задаток, залог.

Мейер изложил сущность – искусственные приемы для защиты интересов кредитора.

Гонгало Б.М. Способы обеспечения обязательств.

Брагинский, Витрянский.

Задаток на торгах; договоры финансирования под уступку денежного требования – может быть передано право требования к другим должникам; №94-ФЗ неустойка 1/300 ставки рефинансирования – законная неустойка. В налоговом есть эти категории но это лишь взаимодействие отраслей права (в поручительстве, банковской гарантии); в римском – залог, неустойка, поручительство, задаток. Кодекс 1992 – неустойка (штраф, пени) – денежная сумма или иная имущественная ценность.

Кодекс 1964 г. – закрытый перечень: неустойка, задаток, поручительство (гарантия вышестоящей организации к нижестоящией _))))), залог.

Кодекс действующий не закрытый. Некоторые сюда же толкают предварительный договор, фидуциарный закон, резервирование права собственности – товар продается но право собственности переходит после оплаты – никакого отношения не имеет это просто условие договора, условная продажа, аккредитив, инкассо, безакцептное списание, лизинг, факторинг – не способы. В МП конвенция о гарантиях и резервных аккредитивах тоже не способы обеспечения в нашем понимании. Страхование, лизинг – самостоятельные договоры.

Признаки акцессорности дополнительности все за исключением раньше считали банковской гарантии, но это не так, независимость ее в том, что нужно только соблюсти правило что нарушено и заявить в срок, банк не вдается в отношения должника и кредитора.

Способы обеспечения обязательств можно считать установленные законом или договором обеспечительные меры имущественного характера, существующие в виде акцессорных обязательств, стимулирующие должника к исполнению обязательства и или иным образом гарантирующие защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

Классификация:

- стимулирующие должника – неустойка и задаток;

- направлены на защиту интересов кредитора в случае нарушения обязательства – поручительство, гарантия;

- стимулирование должника к исполнению, защита имущественных интересов кредитора удержание, залог.

Признаки:

Акцессорность, имущественные последствия, возникновение последствий только в случае нарушения обязательства должником.

Закон о валютном регулировании и валютном контроле статья 17, Налоговый кодекс статья 72.

Белов В.А. Иные способы обеспечения исполнения обязательств. Размывание категории происходит не нужны они…

Фидуциарный залог. В актуальных проблемах первого выпуска.

Гарантийные депозиты.

Единообразный торговый кодекс США – отнесены все сделки, которые тем или иным образом обеспечивают обязательство.

Неустойка

Считать конкретно по дням, а не по день фактической уплаты долга. Если нет договора в письменной форме а договор о неустойке в письменной форме, к письменной форме договоре приравнена переписка, а фактическая поставка с накладной это не договор а просто фактическая поставка, такое тоже возможно, а неустойка всегда должна быть в письменной форме.

По поводу предварительной оплаты –

ВАС № 15009/2010 пытался взыскать предоплату с неустойкой, но есть 328.

Заранее оцененные убытки – в международной купле-продаже – некоторая форма отступного, но в нашей практике такого нет.

По претензионному порядку если написано обязателен претензионный порядок – единства нет, но наш состав считается что нужен срок указать для рассмотрения претензии. Но не все так считают. Он будет действовать только в том случае если договор будет признан заключенным.

Штрафы как правило установлены транспортными уставами - %ая сумма или твердая сумма, а пени длящаяся как правило, и в штрафе присутствует карательный момент и присутствует точность исполнения например при перевозке – 1/300 ставки – в законе о долевом участии в строительстве…

1000000 х8.25%: 300х кол дней с 1 октября 2008 г по 8 октября 2011 = календарные дни

Для процентов считаем 3х 30 + 360 + 7х30 + 8

8.10.2010 – 31.08.11 = 30-7=23+300

А неустойка количество календарных дней!!!!!!

От суммы просроченного обязательства и от цены договора, если написано от цены договора, то ее на процент и на дни.

С 13.01.2011 г. если должнику не нравится неустойка, то нужно ему обратиться в суд о ее уменьшении если заранее не обратился то все потом суд не вправе уменьшить!!!! (ВАС Постановление 13.01.2011 г. № 11680/2010).

Порядок уменьшения ст.333 обзор практики применения 14.07.1997 г. № 17 его никто не отменял – когда должник заявил заранее.

ЗПП и ст. 333 ГК – судейское усмотрение но закон говорит что суд может уменьшить и законную неустойку.

По неденежному обязательству – 0,1 до которой снижают!!!!!! Так сложилось

0,5х365=180%

0,1х365=36.5%

1700000х0,5%хколдней……….

Если доказывают что кредитор в свою очередь обязан по неустойке например дольщикам, то не снижают.

Не исполнение – не полное

Не надлежащее – несвоевременное.

Убытки не надо доказывать, а если риск уменьшения есть то надо доказать убытки.

П.2 ст. 330 т.е. противоправность должна быть!!! На 25 дней продлевается передача документации?? Форс-мажор. Бюджетное финансирование отложено – только если они приняли меры чтобы получить деньги во время – редко, т.к. не просят.

Письменная форма!!! Ничтожность.

Законная – увеличивать можно, уменьшать нельзя. Суд может уменьшить и законную неустойку (ЗПП).

Неустойка - % твердая

Штраф – тоже

Пени – длящаяся (%).

Когда стороны увеличивают размер законной неустойки то она будет смешанная.

Штрафная неустойка в мериканском праве ничтожна!!!!

В отношении вексельного обязательства, банковской гарантии – односторонняя сделка, будет недействительна.

Проценты могут быть как

- плата за пользование деньгами поставщиком например которые были переданы в качестве предоплаты,

- нельзя % и неустойку или штраф – выбирается большая (она принимает)

- за не денежное обязательство устанавливаются – 395 применяется как методика расчета.

Обобщение судебной практики 330, 395 - 25.03.2011 г. !!!!!!!!!!!!!!!!

Если договор расторгнут отношения прекратились – до расторжения, а если была просрочка исполнения – это другое – по день фактической оплаты %!!! а не неустойка))) вобщем другими словами писать просто.

Если ставки менялись то по последней ставке на тот день на который просишь.