соглашения в области международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража

Они регулируют гражданско-процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц. Кроме того, в них идет речь о разграничении юрисдикции судов, а также об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.

Правила действия международного договора на территории страны.

1. Согласно п. 3 ст. 5 ФЗ «О международных договорах РФ» и п. 2 ст. 7 ГК РФ – международный договор применяется непосредственно, если иное не предусмотрено в нем самом (не вытекает из самого международного договора).

2. Соотношение российского нормативного акта и международного договора зависит от уровня принятия международного договора.

Существуют различные виды договоров:

• Межгосударственные международные договоры

• Межправительственные договоры

• Межведомственные договоры

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Однако межведомственные международные соглашения не обладают приоритетом над федеральным законом.

3. Необходимо учитывать особенности толкования и применения международно-правовых норм. В случае сомнений можно обращаться не только к тексту самого договора, но и к подготовительным материалам, а также к обстоятельствам заключения договора.

Многие международные договоры содержат правила об их толковании. Например: согласно ст. 7 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров при толковании настоящей конвенции необходимо учитывать ее международный характер, а также обязанность государств содействовать единообразию ее применения.

4. Международный договор должен быть опубликован. Международные договоры России публикуются в Собрании законодательства РФ, Бюллетене международных договоров, «Российской газете», газете «Российские вести». Ведомственные международные договоры публикуются в ведомственных изданиях.

5. Россия рассматривается в качестве стороны всех договоров бывшего СССР в соответствии с Заявлением, сделанным в 1992 году.

6. При толковании многоязычных договоров следует применять принцип максимального использования различных текстов договора. Например: в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров используется понятие «коммерческое предприятие стороны». В английском варианте используется понятие «место осуществления бизнеса». Поскольку именно английский вариант является аутентичным (подлинным) => термин «коммерческое предприятие стороны» следует толковать как постоянное место осуществления деловых операций.

7. Необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного государства. Как правило, после ратификации договора должно пройти определенное время для его вступления в силу. Кроме того, государство может сделать оговорки к договору (согласно ст. 2 Венской конвенции 1969 г. оговорка – это одностороннее заявление государства в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное государством при выражении согласия на обязательность международного договора, посредством которого оно желает исключить или изменить юридическое действие определенных положений договора в их применении к данному государству. Цели оговорки: 1) государство желает изменить какое-либо положение договора; 2) государство желает исключить действие какого-либо положения в отношении себя).

Существуют документы, которые не являются международными договорами – например:

• Модель гражданского кодекса для стран СНГ.

Данная модель была принята на заседании Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ.

• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г.

• Принципы международных коммерческих контрактов (разработаны УНИДРУА в 1994 г.)

Эти документы не содержат обязательств для государств, а только модельные нормы для национального законодателя. Данные акты имеют только рекомендательный характер.

ОБЫЧАИ КАК ИСТОЧНИКИ МЧП

Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.

Существует три вида обычаев:

8. Внутригосударственные обычаи

Согласно ст. 5 ГК РФ внутригосударственный обычай – это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет.

Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»: ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.

9. Международные обычаи

Это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами. Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории.

10. Международный торговый обычай

Это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами. Международный торговый обычай обладает 2 признаками:

• Устойчивая единообразная практика международной торговли

• Санкционирование государством такой практики

Международный торговый обычай не формируется, а признается государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).

Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области международной торговли и международного мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве ее членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРМС» (последняя его редакция в 2002 г.).

Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчетов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

Международный торговый обычай признается в России источником права. Например: согласно ст. 28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

Международные торговые обычаи и обыкновения принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».

ИСТОЧНИКИ ЗАРУБЖЕНОГО МЧП.

1. Мчп стран континентальной Европы

В одних государствах континентальной Европы коллизионные нормы включаются в трудовые, гражданские и семейные кодексы (например, Чехословакия, Польша и другие восточноевропейские страны), в других странах приняты специальные законы о МЧП, которые включают все гражданские, семейные, трудовые и процессуальные коллизионные нормы (Австрия, Швейцария).

Наиболее успешным законом о МЧП считается швейцарский закон. Он состоит из 200 статей, которые объединены в 3 раздела:

11. применимое право

12. юрисдикция

13. исполнение иностранных решений

Между государствами Европейского Союза заключена Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. Положения данной конвенции фактически заменяют национальные коллизионные нормы государств-участников данной конвенции.

2. Мчп стран общего права

Основной источник МЧП – судебный прецедент.

В этих странах ведется постоянная работа по обобщению наиболее важных прецедентов в специальных сборниках.

Например: британский юрист Дайси обобщил все судебные прецеденты по коллизионным проблемам и издал специальный сборник «Курс Дайси».

При этом сам сборник источником права не является (источником права являются только входящие в него прецеденты).

В США Американский институт права также издал сборник «Свод законов о конфликте законов».

3. Мчп стран Южной Америки

В 1928 г. страны Южной Америки заключили конвенцию, приложением к которой является Кодекс МЧП. Он был разработан кубинским юристом Антонио Бустаманте. Другое название данного документа «Кодекс Бустаманте».

Это наиболее удачная кодификация МЧП за всю его историю. В кодексе участвуют 15 государств. Кодекс разбит на 4 книги:

1. о международном гражданском праве

2. о международном торговом праве

3. о международном уголовном праве

4. о международном процессе

Заведенный порядок – это практика сложившихся отношений между сторонами конкретного договора.

Обыкновения:

Существует 2 подхода к ИНКОТЕРМС:

1. ИНКОТЕРМС – это доказательство существования обычая (Российская торговая палата признала его сводом обычаев). С 2001 года.

2. Во введении к ИНКОТЕРМС закреплено, что он будет применяться только в том случае, если стороны сошлются на него – с этой точки зрения ИНКОТЕРМС выступает доказательством существования обыкновений, является сборником обыкновений.

5.

основания возникновения коллизий в мчп, проблема выбора права.

Двусторонняя коллизионная норма по своей природе противоречива. С одной стороны, она является национальной по происхождению т.е. понятие и правовые категории, которые содержатся привязке нормы, соответствуют ГП, СП или ТП данного государства. С другой стороны, двусторонняя коллизионная норма может отослать разрешение проблемы к иностранному праву. Отсюда возникает вопрос, совместимы ли правовые категории, содержащиеся в иностранном праве, с теми правовыми категориями, которые содержатся в коллизионной норме.

Квалификация – это определение правовой природы регулируемого правоотношения с учетом применимого к нему права и условий такого применения.

Квал первичная – осущ еще до применения коллизионных норм. На этом этапе происходит идентификация конкретных ситуаций возникающих на практике с определенной правовой формой на основе права страны суда или иностранного права.

Суд решает вопрос о том праве, которое надо применить для уяснения правового содержания возникшего правоотношения.

Квалиф вторичная – происходит после использования коллизионной нормы, когда коллиз норма в качестве применимого называет право др гос-ва.

Втор квал: - по поводу страны суда, - по применимому праву.

При определении подлежащего применению права, толкование юр.понятий осущ в соотв с рос правом если иное не предусмотрено з-ом.

Если же при определении права подлежащего применению юр понятия требующие квалификации не известны рос праву или известны в ином словестном обозначении, либо с др содержанием и не мб определены по средствам толкования в соот с рос правом, то при их кваллиф м применятся иностр право.

В мчп толкование правовой нормы осложнено феноменом обозначаемым как»конфликт квалиф-ций».

Суть феномена состоит в том что одна и таже коллиз норма с одноименными юр понятиями формирующими основные элементы ее структуры – объем и привязку, нередко понимаются и применяются по разному в разных странах с более или менее сущ-ми отличаями.

От квал понятийвходящих в объем коллизионной нормы в 1ую очередь зависит выбор той или иной каллизионной нормы для определения применимого права.

Различным образом определяется и понятие составляющее привязку колиз нормы.

От принадлежности правового института к сфере мат-го права или процессуального права зависит сама возможность постановки колиз вопроса. При этом процессуальные нормы др г-ва никогда не подлежат применению (искл:случаи когда процессуальным з-ом регулируются явно материально-правовые вопросы).

В п-ых системах где движ\недвиж им-во подчиняется п-у страны нахождения квалиф-я по п-ву по праву страны суда не мб использована в отношении квалиф-и связанного с таким имущ-ом отношения.

Квал по праву страны суда также не мб использована в случаях когда она приводит к указанию на применимое право.

6.

В установлении содержания иностранного права существует 2 подхода:

государства стран континентальной Европы рассматривают иностранное право как правовую категорию

суды стран общего права считают, что иностранное право - это вопрос факта.

Поскольку вопросы права должны устанавливаться судом, а вопросы факта должны доказываться сторонами, установление содержания иностранного права в странах Европы является обязанностью суда, а в странах общего права - обязанностью сторон.

Например: в соответствии с английской доктриной иностранное право признаётся тождественным английскому праву => если заинтересованная сторона не докажет существование иностранной правовой нормы (т.е. не опровергнет презумпцию тождественности), то английский суд применит английское право (даже если коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству).

В качестве средств доказывания в английском суде допускаются свидетельские показания, при этом свидетелем должен выступать практикующий юрист - специалист в соответствующей области иностранного права. Например: католический епископ выступал свидетелем по установлению брачно-семейного законодательства Рима.

В странах континентальной Европы судьи вынуждены обращаться в различные учреждения в целях установления иностранного права.

В соответствии с п.2 ст.1291 ГК РФ в целях установления иностранного права российский суд может:

1. воспользоваться содействием сторон (это наиболее эффективный способ)

2. обратиться в Министерство юстиции России за помощью (запросы часто остаются без ответа)

3. обратиться в посольство или консульство России за рубежом (запросы часто остаются без ответа)

4. привлечь специалиста в области иностранного права (однако возникает вопрос о возмещении расходов и отсутствии специалистов).

В п.2 ст. 1191 ГК РФ содержится повое правило: по спорам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Таким образом, новое российское законодательство отходит от традиционной концепции рассмотрения иностранного права как правовой категории (теперь иностранное право по существу рассматривается как вопрос факта).

Наиболее часто иностранное право в России применяется в практике международных коммерческих арбитражей.

Согласно ст. 1191 ГК РФ содержание норм иностранного права должно устанавливаться в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной, действующей в соответствующем иностранном государстве.

Неправильное применение иностранного права является основанием для отмены либо изменения решения суда (ст.270, 288 ЛПК РФ и ст.362, 363 ГПК РФ).

Императивные и сверхимперативные нормы мчп

Существует 2 предела применения иностранного права:

1. императивные нормы

2. публичный порядок

Императивные нормы

Национальные правопорядки содержат целый ряд материальных норм, которые будут действовать независимо от подлежащего применению права.

Ст. 1192 ГК РФ содержит определение императивных норм - правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действия тех императивных норм законодательства России, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

В частности, к императивным нормам российского законодательства относятся:

1. правила о письменной форме внешнеэкономической сделки (п.З ст. 162 ГК РФ)

2. требования, на которые исковая давность не распространяется (ст.208 ГК РФ) Некоторые авторы к императивным нормам относят правила о право-дееспособности сторон.

Действие данных норм не может быть устранено соглашением сторон или применением иностранного закона.

Публичный порядок в МЧП

Вторым пределом применения иностранного права является публичный порядок

Ст.1193 ГК РФ установлено правило, согласно которому иностранная правовая норма в исключительных случаях не применяется, если последствия её применения противоречили бы основам правопорядка РФ (публичного порядка РФ) - в этом случае применяется соответствующая норма российского права.

Положение о публичном порядке содержалось и в ранее действующем законодательстве («Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик»).

Однако, в отличие от прежнего законодательства, новый ГК РФ обращает внимание на исключительность применения правила о публичном порядке, а также на явный характер несоответствия иностранного права российской правовой системе.

Оговорка о публичном порядке крайне редко применяется судами. За всю историю существования Внешнеторговой арбитражной комиссии и Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате России не было ни одного случая применения оговорки о публичном порядке.

Обычно оговорка о публичном порядке применяется в области брачно-семейных отношений. Например: согласно ст. 161 Семейного кодекса РФ супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства вправе подчинить свои отношения по брачному договору иностранному законодательству.

Если такое иностранное законодательство допускает включение в брачный договор условий, регулирующих личные неимущественные отношения супругов (например, права и обязанности по воспитанию детей), то действие таких условий по брачному договору не будет признаваться в России в силу противоречия иностранного закона российскому публичному порядку.

За рубежом обращение к публичному порядку происходит тогда, когда речь идёт о контрабандных договорах, подкупе должностных лиц, обходе императивных норм национального законодательства и других исключительных случаях.

К доктрине публичного порядка следует относиться очень осторожно, поскольку само несоответствие российского права иностранному праву не является достаточным основанием для применения оговорки о публичном порядке.

Ссылка на публичный порядок не применяется, если данное положение противоречит основам морали и нравственности, которые приняты и действуют в российском государстве.

7.

ПОНЯТИЕ, СТРУКТУРА И ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ. ПОНЯТИЕ КОЛЛИЗИОННОГО ПРАВА.

Коллизионная норма – это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частноправовому отношению.

Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.

Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1. она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2. является санкцией на применение иностранного права

При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.

В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми. Например: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ в принципе может руководствоваться шведскими коллизионными нормами, если сочтет это необходимым. Однако на практике международные коммерческие арбитражи в основном руководствуются теми коллизионными нормами, которые закреплены в законодательстве государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство.

Структура коллизионной нормы.

В отличие от обычной нормы, которая состоит из 3 частей (гипотеза, диспозиция и санкция), структура коллизионной нормы специфична. Выделяют 2 элемента:

1. объем коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, которая указывает на отношения, к которым применяется коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.

2. привязка коллизионной нормы – это указание на право того государства, которое должно применяться к данному отношению.

Например: согласно ст. 1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объемом в данной норме будет обязательство причинения вреда, привязкой – право страны-места причинения вреда.

Виды коллизионных норм.

1. в зависимости от происхождения

   • национальные КН – те, которые содержатся в национальном законодательстве

   • международные КН – те, которые содержатся в международных договорах (например, Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам)

2. по форме коллизионной привязки

   • односторонние КН – те, которые указывают на применение конкретного национального права (например, согласно ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесенного в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству)

   • двусторонние КН - те, которые указывают на какой-либо общий признак (например, где имело место причинение вреда или неосновательное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п., т.е. используется общий подход. Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними. Двусторонняя КН называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

3. в зависимости от обязательности применения

   • императивные КН – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора (например, согласно ст. 1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо)

   • диспозитивные КН – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в КН (например, согласно ст. 1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам право страны суда.

4. в зависимости от структуры привязки или объема

   • простые КН – структура такой нормы содержит один объем и одну привязку (например, все вышеперечисленные примеры)

   • сложные КН – структура такой нормы может включать в себя две и более привязки (например, согласно ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда причиненного вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны-причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга.

Кумуляция коллизионных привязок

МЧП известно такое явление как «кумуляция коллизионных привязок» - когда коллизионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств.

Например, согласно ст. 156 Семейного кодекса РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства. Однако требуется соблюдение препятствий для вступления в брак по законодательству РФ.

Термин «коллизионное право» имеет несколько значений:

1. это совокупность коллизионных норм, которые действуют на территории государства

2. в странах общего права МЧП именуется коллизионным правом

3. это институт общей части МЧП

8.

ПРОБЛЕМА КВАЛИФИКАЦИИ В МЧП.

При применении коллизионной нормы необходимо уяснить содержание юридических понятий, которые составляют объем и привязку коллизионной нормы.

Например, такие понятия как – дееспособность, место совершения сделки, договор – по-разному понимаются в праве различных государств.

Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом. В английском праве договор считается заключенным с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признается место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»). В Западной Европе и России местом заключения контракта считается место отправления акцепта.

В России договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст. 443 ГК РФ).

Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву – Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.

В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело еще до того момента, как решена проблема права выбора (т.е. еще до применения коллизионной нормы) – это первичная квалификация.

Однако после того, как суд выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом – это вторичная квалификация.

Данный подход нашел свое отражение в ст. 1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.

Например, в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы…

Структура коллизионной нормы.

В отличие от обычной нормы, которая состоит из 3 частей (гипотеза, диспозиция и санкция), структура коллизионной нормы специфична. Выделяют 2 элемента:

3. объем коллизионной нормы – это часть коллизионной нормы, которая указывает на отношения, к которым применяется коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.

4. привязка коллизионной нормы – это указание на право того государства, которое должно применяться к данному отношению.

Например: согласно ст. 1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объемом в данной норме будет обязательство причинения вреда, привязкой – право страны-места причинения вреда.

Виды коллизионных норм.

5. в зависимости от происхождения

   • национальные КН – те, которые содержатся в национальном законодательстве

   • международные КН – те, которые содержатся в международных договорах (например, Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам)

6. по форме коллизионной привязки

   • односторонние КН – те, которые указывают на применение конкретного национального права (например, согласно ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесенного в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству)

   • двусторонние КН - те, которые указывают на какой-либо общий признак (например, где имело место причинение вреда или неосновательное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п., т.е. используется общий подход. Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними. Двусторонняя КН называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

7. в зависимости от обязательности применения

   • императивные КН – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора (например, согласно ст. 1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо)

   • диспозитивные КН – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в КН (например, согласно ст. 1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам право страны суда.

8. в зависимости от структуры привязки или объема

   • простые КН – структура такой нормы содержит один объем и одну привязку (например, все вышеперечисленные примеры)

   • сложные КН – структура такой нормы может включать в себя две и более привязки (например, согласно ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда причиненного вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны-причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга.

9.

ОСНОВНЫЕ ТИПЫ КОЛЛИЗИОННЫХ ПРИВЯЗОК.

Основные типы коллизионных привязок сложились исторически и они носят универсальный характер.

Основные типы коллизионных привязок:

1. личный закон физического лица

2. личный закон юридического лица

3. закон места нахождения вещи

4. закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами, совершившими сделку)

5. закон наиболее тесной связи

6. закон места причинения вреда (закон места совершения правонарушения)

7. закон страны продавца

8. закон суда

9. закон места заключения брака

10. закон места выполнения работы

11. закон валюты долга

12. закон флага

Личный закон физического лица

Данный закон определяет:

• дееспособность физического лица

• некоторые права физического лица

• права физического лица в области семейных и наследственных отношений

В различных странах существуют различные требования к дееспособности. В большинстве стран дееспособность наступает с 18 лет. Например: в Швейцарии дееспособность наступает с 20 лет, в Австрии – с 19 лет.

Существует два варианта личного закона:

1. закон гражданства

2. закон постоянного места жительства (закон домицилия)

Страны континентальной Европы и Южной Америки определяют личный закон физического лица по закону гражданства лица, страны общего права – по закону домицилия.

Например, если французский суд рассматривает дело с участием иностранца (российского гражданина), то личным законом последнего будет считаться российское право. Дееспособность российского гражданина определяется по российскому законодательству.

Если американский суд рассматривает дело с участием российского гражданина, то дееспособность последнего будет определяться законодательством того государства, на территории которого постоянно проживает данный гражданин.

Вместе с тем страны континентальной Европы включают в свои национальные законодательства исключения из личного закона физического лица. В частности дееспособность иностранцев на совершение сделки определяется законодательством того государства, на территории которого заключается сделка.

Например, дело Лизарди, рассмотренное французским судом в XIX веке. Лизарди – мексиканский подданный 23-х лет от роду, находясь на территории Франции, рассчитался за товар с французским продавцом векселем, который был выставлен на один из французских банков. Когда пришло время платить по векселю, Лизарди отказался это сделать, сославшись на отсутствие у него дееспособности, поскольку по мексиканскому закону дееспособность наступает с 25 лет. Однако французский суд признал Лизарди дееспособным, указав, что француз не обязан знать законы иностранного государства, касающиеся дееспособности, достаточно, чтобы он действовал добросовестно и разумно. Это так называемый «принцип извинительного незнания иностранного языка».

В России личным законом признается право страны, гражданство которой имеет лицо (п. 1 ст. 1195 ГК РФ). Таким образом, дееспособность иностранца в России определяется соответствующим иностранным законодательством.

Если иностранный гражданин не обладает необходимой дееспособностью по своему национальному праву, но совершает сделку на территории РФ, то он признается дееспособным при наличии 2 условий:

1. если он обладает дееспособностью по российскому праву

2. другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что ее контрагент недееспособен по своему национальному закону (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).

Личный закон юридического лица

Данный закон определяет:

• является ли организация юридическим лицом

• какова организационно-правовая форма организации

• каков порядок возникновения и прекращения деятельности организации (включая судьбу ликвидационного остатка)

• отношения внутри организации между ее участниками и учредителями

• правовое положение представительств и филиалов организации

• объем ответственности организации по своим долгам

Существует 4 критерия для определения личного закона юридического лица:

Например, в 1916 году Великобритания и Германия находились в состоянии войны. В Великобритании был принят специальный закон «О враждебных иностранцах». В том же году в Великобритании была учреждена компания (АО), основными держателями которой выступали немецкие граждане (25 тысяч акций принадлежали немцам и только одна – гражданину Великобритании). Британский суд признал данную компанию немецкой и применил к ней ограничения в соответствии с законом «О враждебных иностранцах».

Поскольку государства придерживаются различных критериев для определения национальности юридического лица (его национальной принадлежности), может возникнуть две ситуации:

1. одна и та же компания может иметь две национальности

например, юридическое лицо, зарегистрированное в Великобритании, с органами управления, находящимися во Франции, будет по британскому праву считаться английским юридическим лицом, а по французскому – французским.

2. юридическое лицо может оказаться безродным

например, компания, зарегистрированная во Франции, с органами управления в Великобритании как бы не имеет национальности.

Россия следует критерию инкорпорации. Согласно п. 1 ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Закон места нахождения вещи

Данный закон определяет:

• возможность нахождения вещи в гражданском обороте (например, в Саудовской Аравии запрещено перевозить и хранить спиртные напитки)

• признание за иностранцами права собственности на вещь

• объем правомочий собственника

• защита вещных прав (способы, основания, пределы и т.д.)

Согласно ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где имущество находится.

Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами, совершившими сделку)

В соответствии со ст. 1210 ГК РФ стороны договора вправе избрать к данному договору в качестве применяемого любое национальное право (в том числе – право третьего государства).

В некоторых случаях автономия воли сторон ограничивается.

Закон наиболее тесной связи

Данный закон означает применение права того государства, с которым отношения наиболее тесно связаны.

Согласно ст. 1186 ГК РФ, если в соответствии с законом или международным договором или обычаем невозможно определить применимое право, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано.

Данная привязка берет свое начало из англо-американского права. Английские и американские суды не связаны жесткими коллизионными нормами и в большинстве случаев определяют применимое право по закону наиболее тесной связи.

Согласно ст. 1230 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом к договору праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Таким образом, необходимо толковать договор и все относящиеся к нему условия.

Как определить наличие связи – например, стороны договора имеют гражданство какой-либо страны, в какой стране заключен договор, в какой стране имело место исполнение договора, по конструкции договора и т.д.

Закон страны продавца

Данный закон понимается в двух значениях (смыслах):

В узком смысле закон страны продавца означает, что к договору купли-продажи применяется право страны, в которой находится продавец.

В широком смысле это означает, что в любом договоре имеется сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее наиболее решающее значение для содержания договора. Например, в договоре аренды это арендодатель, в договоре перевозки – перевозчик и т.д.

Закон места заключения брака

В большинстве стран данный закон регулирует порядок и форму заключения брака.

В некоторых государствах допускается заключение брака в церкви, по мусульманскому обряду и т.д. В России гражданская форма заключения брака (регистрация в органах Загса).

Условия вступления в брак определяются личным законом вступающих в брак.

Например, согласно ст. 156 Семейного кодекса РФ условия и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ, а условия для вступления в брак – определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства.

Закон места выполнения работы

Данный закон определяет:

• порядок взаимоотношений между работодателем и работником

• условия труда

• и т.п.

Труд иностранных граждан в РФ регулируется законодательством РФ.

Исключения из закона места выполнения работы:

1. труд в международных организациях

2. труд в дипломатических представительствах и консульских учреждениях

Закон места причинения вреда (закон места совершения правонарушения)

Согласно данному закону применяется право того государства, где был причинен вред.

На основе этого закона определяется:

• наличие вреда

• основания и условия ответственности (в том числе – условия ограничения освобождения от ответственности)

• объем или размер возмещения вреда

Закон валюты долга

Существует мнение, что если стороны внешнеэкономического контракта определяют сумму долга в какой-либо национальной валюте, то денежное обязательство из такого контракта должно подчиняться законодательству того государства, чья валюта используется.

Например, если цена контракта определена в долларах США, то к денежному обязательству применяется право США.

Отечественная доктрина МЧП отрицает существование закона страны валюты долга. Считается, что денежное обязательство из контракта должно подчиняться праву, которое в целом применимо к договору.

Такого же подхода придерживается большинство государств.

Закон флага

Данный закон означает применение права того государства, флаг которого несет судно.

Согласно ст. 415 КТМ закон флага регулирует:

• вопросы вещных прав на суднах

• правовое положение членов экипажа

• право на имущество, затонувшее в открытом море

Следует иметь в виду, что суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и наоборот.

Закон суда

Данный закон означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело.

Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства.

Общепризнанной сферой применения закона суда является международный гражданский процесс.

Рассматривая дела с участием иностранных лиц, судьи всегда руководствуются своим национальным процессуальным правом.

11.

1 Половина вопроса отсутствует.

Оговорка о публичном порядке.

Ин з-н к которому отсылает коллизионная норма мб не применен, если такое применение з-а противоречит публичному порядку данного гос-а в этом случае применяется норма рос права.

Под публичным порядком понимают – основу конституц устройства РФ.

Оговорка о публичном порядке мб:1. позитивной – нормы ин права не применяются тк противоречат императивной норме рос права.2. негативная – норма ин права не применяется в силу ее порочности, которая определяется по рос з-ву.

Отказ в применении норм ин права не мб основан лишь на отличии правовой, политической, экономической системы соответствующего ин гос-а от сист РФ.

ОБХОД ЗАКОНА В МЧП.

Обход закона – это ситуация, при которой стороны желают уклониться от применении неудобной с их точки зрения нормы материального права и своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом будет избрано право государства, содержащее более благоприятные нормы.

Впервые с ситуацией обхода закона столкнулся французский суд в 1878 г. Во Франции были запрещены разводы (до середины 70-х гг. ХХ века). Французская гражданка Бофремон для того, чтобы обойти французский закон, вышла из французского гражданства, переехала в Германию, развелась по немецкому закону, затем вновь вернулась во Францию и вступила во французское гражданство. Французский суд признал данные действия незаконными, а расторжение брака – недействительным.

В настоящее время большинство государств не запрещает обход закона. Считается, что если коллизионная норма позволяет сторонам избегать применения своего национального законодательства, то последствия таких действий не могут считаться противозаконными.

В частности российское законодательство не содержит норм, запрещающих обход закона.

Обход закона запрещается в Швейцарии, Венгрии.

Например, согласно венгерскому закону «О МЧП» не может применяться иностранное право в том случае, когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно с целью обхода применимой нормы закона (обманная привязка).

12.

Вторая половина вопроса Взаимность и реторсии в мчп

По общему правилу применение иностранного права в России носит безусловный характер (т.е. не ставится в зависимость от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве российское право). Однако существуют исключения из данного правила (в основном они относятся к области интеллектуальной собственности).

Например: согласно ст.36 патентного закона РФ иностранные лица пользуются правами, предусмотренными данным законом наравне с гражданами и юридическими лицами России только в том случае, если это предусмотрено международным договором или на основе принципа взаимности.

В случае, если иностранное государство вводит какие-либо ограничения в отношении имущественных и неимущественных прав российских граждан и юридических лиц, Правительство России может вводить ответные ограничения в отношении граждан и юридических лиц соответствующего иностранного государства (данные ответные ограничения именуются реторсиями).

Реторсии - это ответные ограничения нрав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Положение о реторсиях содержится в ст. 1194 ГК РФ.

Возможность введения ответных ограничений процессуальных прав иностранных граждан предусмотрена процессуальным законодательством (ст.398 ГПК РФ, ст.254 АПК РФ).

В науке есть и более широкое понимание реторсий. Реторсии - это ответные ограничения, которые могут касаться всего комплекса торгово-экономических отношений с соответствующим иностранным государством.

Согласно ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. Правительство России может вводить меры ограничения внешней торговли против иностранного государства, если это иностранное государство не выполняет принятые на себя международные обязательства в отношении России или если иностранное государство предпринимает меры, нарушающие экономические интересы России и российских лиц.

Так, за рубежом (особенно в странах Европейского Союза и США) по отношению к России и российским лицам продолжают применяться дискриминационные меры -ежегодно российские экспортёры в результате применения антидемпинговых пошлин и иных ограничений теряют до 4 миллиардов долларов.

Россия продолжает характеризоваться во многих странах как страна с нерыночной экономикой.

Выход из сложившейся ситуации может быть найден путём присоединения России к Всемирной торговой организации (ВТО) и действующим в её рамках соглашениям:

• Генеральное соглашение о тарифах в торговле

• Генеральное соглашение о торговле услугами.

Данные соглашения, а также иные правила ВТО предусматривают обязанность иностранных государств предоставить России режим наибольшее благоприятствования и ликвидировать все дискриминационные ограничения.

Взаимность (по учебнику М.М. Богуславского)

В широком смысле слова - в России признаются те права, которые возникают на основе иностранного Законодательства

В узком смысле слова - это взаимное предоставление определённого режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определённых прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

В МЧП обычно различают два вида взаимности: материальную и формальную.

Материальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном иностранном государстве -

Формальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам правомочий, которые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.

С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские граждане (в том числе - и те права, которыми они не пользуются в своём государстве); с другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодательством.

Взаимность в российской практике в области МЧП понимается главным образом как формальная.

Семинар

Может ли суд пользоваться доктринальными источниками для установления содержания иностранного права?

В практике Международного коммерческого арбитражного суда России имеются случаи, когда данный арбитраж для установления содержания иностранного права привлекал литературные источники -труды наиболее авторитетных юристов соответствующей страны. Это делается для толкования соответствующей правовой нормы.

Решения МКАС могут быть обжалованы только по процессуальным основаниям. Решение МКАС обжалуется в арбитражный суд субъекта РФ, где он находится (МКАС находится в Москве => его решения обжалуются в Московский арбитражный суд).

13.

1 Половина вопроса

Личный закон физического лица

Данный закон определяет:

• дееспособность физического лица

• некоторые личные права физического лица

• права физического лица в области семейных и наследственных отношений.

В различных странах существуют различные требования к дееспособности. В большинстве стран дееспособность наступает с 18 лет. Например: в Швейцарии дееспособность наступает с 20 лет, в Австрии - с 19 лет.

Существует два варианта личного закона:

1. закон гражданства

2. закон постоянного места жительства (закон домициля).

Страны континентальной Европы и Южной Америки определяют личный закон физического лица по закону гражданства лица, страны общего права - по закону домициля.

Например: если французский суд рассматривает дело с участием иностранца (российского гражданина), то личным законом последнего будет считаться российское право. Дееспособность российского гражданина определяется по российскому законодательству.

Если американский суд рассматривает дело с участием российского гражданина, то дееспособность последнего будет определяться законодательством того государства, на территории которого постоянно проживает данный гражданин.

Вместе с тем страны континентальной Европы включают в свои национальные законодательства исключения из личного закона физического лица. В частности дееспособность иностранцев на совершение сделки определяется законодательством того государства, на территории которого заключается сделка.

Например: дело Лизарди, рассмотренное французским судом в XIX веке. Лизарди -мексиканский подданный 23-х лет от роду, находясь на территории Франции, рассчитался за товар с французским продавцом векселем, который был выставлен на один из французских банков. Когда пришло время платить по векселю, Лизарди отказался это сделать, сославшись на отсутствие у него дееспособности, поскольку по мексиканскому закону дееспособность наступает с 25 лет. Однако французский суд признал Лизарди дееспособным, указав, что француз не обязан знать законы иностранного государства, касающиеся дееспособности, достаточно, чтобы он действовал добросовестно и разумно. Это так называемый «принцип извинительного незнания иностранного закона».

В России личным законом признаётся право страны, гражданство которой имеет лицо (п.1 ст. 1195 ГК РФ). Таким образом, дееспособность иностранца в России определяется соответствующим иностранным законодательством.

Если иностранный гражданин не обладает необходимой дееспособностью по своему национальному праву, но совершает сделку на территории Российской Федерации, то он признаётся дееспособным при наличии 2-х условий:

1. если он обладает дееспособностью по российскому праву

2. другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что её контрагент недееспособен по своему национальному закону (п.2 ст. 1197 ГК РФ).

Ограничение и лишение дееспособности.

По рос з-ву при определении деесп используется росс право. Огранич дееспособности. Иностр в РФ мб ограничен в дееспособности по основ закрепленному в ст 30 ГК. При этом не надо выяснять мнение компетентного органа гос-а граж-ом которого явл это фл.

Лишение дееспособности осущ по осн з-ну страны суда по основаниямлишения дееспособности как в зак-ве страны лишающей дееспособности так и в зак-ве страны гр-ом которой явл фл.

Для устан опеки и попечит-а над малолетним, несоверш-м или недееспос или огр деесп-м соверш-м устонавливается и отменяется по личному з-у лица над которым устонав опека или попечит-о. обязанность опекуна или попеч принять опекунство определяется по личному з-у лица назначаемого опекуном или попечит.

Отношения м-у опекуном попечит и опекаемым определяется по праву страны учреждением которой назначен опекун. Но если опекаемый постоянно проживает на территории РФ и рос право более лагоприятно для него – прим рос право.

14.

ФЛ как субъекты МЧП. Правовой статус иностранных граждан.

13. Правовое положение рос гр-н определяется рос з-вом и м\н д-ми РФ. Ст27 КРФ закрепляет право каждого свободно выезжать за пределы РФ, и гр РФ безприпятственно вернуться в РФ. Ст61 п2 КРФ – РФ гарантирует своим гр-ам защиту и покровительство за ее пределами. Дипломатические представительства и консульства РФ обязаны обеспечивать меры по защите гр РФ и оказывать им покровительство в порядке определенном рос з-ом и м\ными д-ми РФ. Российский консул обязан принимать меры для пользования рос гр-ми в полной мере всеми правами которые предоставлены им зак-ом гос-ом пребывания и м\ными д-ми участниками которых является РФ и соотв-щие ин гос-а. так же учитываются м-но правовые обычаи. Если консул установил что нарушены к-л права рос гр-н он д принять меры к восстановлению этих прав. Рос консул д следить чтобы в отношении гр-н заключонных под стражу или задержанных по подозрению в соверш прест-я или подвергнутых иным мерам ограничивающим их свободу соблюдались з-ны г-ва пребывания и применимые м\ные дог-ры. Если на террит ин гос-ва возникает опасная ситуация, то РФ принимает дипломатические, экономические и др меры предусм м\ным правом для обеспечения безопасности рос гр-н наход на террит ин гос-ва.

Пспособность ин гр-н и лиц без гр-ва. Ин гр-не на террит др гос-в имеют правоспособность объем которой определяется местным правопорядком. Чаще всего пспособность предоставляет на основе «нац режима», который регламентируется как во внутрегос-х актах, так и в м\ных д-ах.

ГК Въетнама 1995г – ин гр-не имеют правоспособность во Въетнаме на равнее с въетн гр-ми, кроме случаев оговоренных по брит з-ву.

В силу нац режима иностранцам дается объем прав, которыми пользуются фед гр-не.

Как правило нац режим применяется в отношении хоз деят-ти иност-ев в сфере м\н гражд права и инт соб-ти и др. Ст 1 м\у РФ и КНР о правовой помощи по гр и уголовным делам: гр-не 1 договарив стороны польз на террит др договар стороны в отношении своих личных неимущ-х прав той же защитой что и гр-не др договарив стороны, имеют право обращаться в суды и др компетентные органы по гр и уг делам и могут возбуждать ходатайства и осущ-ть гр проц действия на тех же условиях, что и гр-не др договар стороны.

П3 ст62 КРФ ин гр-не и лица без гражданства пользуются в РФ правами и обяз-ми = гр-ми РФ, кроме случаев уст-х ФЗ или предусм м\ми д-ми. В РФ иностранцы делятся на:1. временнопроживающих.2. постояннопроживающих – в зависимости от сроков и цели пребывания в РФ. Постоянно проживающие пользуются большими правами чем временно прож-е.

По з-ву Франции иностр делятся на:1. посетителей (туристы, студенты, лица наемного труда, коммерсанты и тд, те обычные резиденты получившие вид на жительство в течении 3 лет).2. привилегированных (все иностранцы гр-не Евросоюза- им не нужно получать вид на жительство).

15.

Правовой режим свободных экономических и оффшорных зон

Свободная экономическая зона - это собирательное понятие.

Обычно под свободной экономической зоной понимается территория государства, на которой действует льготный режим хозяйственной деятельности для отечественных и иностранных инвесторов.

Льготы, которые предоставляются иностранным инвесторам, обычно включают в себя:

1. пониженные ставки ввозных и вывозных таможенных пошлин либо полное освобождение от уплаты таможенных платежей

2. упрощённый порядок регистрации компаний с иностранными инвестициями

3. упрощённый порядок въезда и выезда иностранных граждан.

Свободная экономическая зона создаётся, как правило, на основе национального закона. Такие законы приняты в США, Великобритании, странах Европейского Союза, Южной Корее. Особое распространение свободные экономические зоны получили в практике Китая.

В России создание свободных экономических зон началось примерно с начала 90-х годов (после принятия закона СССР «Об иностранных инвестициях»).

Первоначально статус свободной экономической зоны предоставлялся целым административно-территориальным образованиям (т.е. отдельный край или область объявлялись территориями со свободными экономическими зонами).

Но такая практика претерпела изменения с 1993 года, когда был принят закон «О таможенном тарифе» и был взят курс на создание небольших, компактных свободных экономических зон.

Свободная экономическая зона требует больших затрат на обустройство соответствующей территории.

В Российской Федерации отсутствует ФЗ, который бы регламентировал статус свободной экономической зоны. Поэтому одни свободные экономические зоны учреждаются отдельными федеральными законами (например: ФЗ «О свободной экономической зоне в Калининградской области» 1996 года), другие - постановлениями Правительства РФ (например: постановление Правительства РФ «О создании свободной экономической зоны в городе Находка (Приморский край)»).

С начала 90-х гг. было принято более 50 нормативных актов о создании более чем 50 свободных экономических зон в России. Однако реально к свободным экономическим зонам можно отнести только две:

1. свободная экономическая зона <сЯнтарь» (Калининградская область)

2. свободная экономическая зона в городе Находка (Приморский край).

В процессе функционирования свободных экономических зон допускались большие злоупотребления (предприятия лишь регистрировались в свободной экономической зоне, но реально свою деятельность там не осуществляли, а лишь пользовались льготным налогообложением).

Смысл существования предприятия в свободной экономической зоне - это не только регистрация, но и реальное осуществление там своей деятельности.

По существу большинство свободных экономических зон в Российской Федерации являлись и являются внутренними оффшорными зонами. В соответствии с классической моделью оффшорной зоны предприятия, которые там регистрируются, не имеют права осуществлять в этой зоне хозяйственную деятельность, а могут лишь содержать свой офис.

Смысл существования оффшорной зоны заключается в том, чтобы регистрировать как можно больше предприятий, т.к. оффшорная зона живет в основном за счёт доходов от регистрационных платежей.

Иностранные лица, регистрируя свои предприятия в оффшорной зоне, получают подконтрольные им компании, которые имеют иностранный статус. С такой иностранной компанией можно заключать различные договоры (как правило, с целью ухода от местного налогообложения).

Например: юридическое лицо создаёт в оффшорной зоне страховую компанию, а затем страхует в ней своё имущество (включая и то, которое не нуждается в страховании). Затем в качестве страховых платежей за границу переводятся суммы денежных средств, которые изымаются из-под местного налогообложения. Затем можно со страховой компанией заключить кредитный договор, по которому получить обратно переведённые средства. При этом суммы процента за полученный кредит также переводятся за границу и изымаются из-под местного налогообложения.

Выгоды от регистрации компании в оффшорной зоне заключаются в следующем:

1. регистрация осуществляется в короткий срок за относительно небольшую плату (50-70$)

2. в соответствии с законами оффшорных территорий их власти не предоставляют информацию о деятельности зарегистрированных в них компаний (т.е. имеет место режим полной конфиденциальности)

3. оффшорные компании не облагаются налогами в месте их регистрации, т.к. они не ведут хозяйственной деятельности (это им запрещено).

В России попытка создания классических оффшорных зон была предпринята ФЗ «О центре международного бизнеса «Ингушетия» 1996 года (в редакции 2004 года).

Согласно закону нерезиденты могут регистрировать в этом центре компании международного бизнеса в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Данные компании не могут осуществлять свою деятельность на территории России. При этом российские лица, резиденты не вправе выступать участниками (учредителями) этих компаний.

В Российской Федерации отсутствует специальное законодательство, регулирующее оффшорный бизнес. Косвенно данные вопросы регулируются ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» 2003 года.

Согласно данному закону приобретение резидентами у нерезидентов долей, паев, вкладов в имуществе юридического лица осуществляется только через специальные счета, открытые уполномоченными банками.

При этом необходимо обязательное резервирование суммы валютной операции (резервирование - это внесение суммы валютной операции в свой уполномоченный банк, который зачисляет указанную сумму на счёт в Центральном Банке РФ).

16,17

что-то надо посмотреть

Правовое положение иностранных юридических лиц, a также их филиалов и представительств в рф. Статут юридического лица.

В РФ иностранными юридическими лицами признаются те организации, которые рождены за рубежом (принцип инкорпорации).

Участвуя в гражданском обороте на территории России, иностранная копания подчиняется одновременно двум правопорядкам:

• с одной стороны - компания подчиняется нормам российского гражданского законодательства

Согласно ст.2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к соглашениям с участием иностранных юридических лиц

• с другой стороны - ряд вопросов статуса иностранного юридического лица определяются его личным законом

В соответствии со ст. 1202 ГК РФ личным законом определяются:

• вопросы правоспособности организации

• организационно-правовая форма организации

• требования к наименованию организации

• вопросы создания, реорганизации, ликвидации организации

• внутренние отношения

• способность организации нести ответственность по своим долгам.

Нормы права, которые регулируют данные вопросы, образуют так называемый «статут юридического лица». Статут юридического лица определяется его личным законом.

Правовой статус иностранной компании подтверждается выпиской из Торгового реестра соответствующей страны.

Согласно п.2 ст.1202 ГК РФ при совершении сделок в РФ иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известные российскому праву (за исключением случаев, когда другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном ограничении).

Например: в учредительных документах одной из фирм было записано, что контракты от имени иностранной фирмы признаются действительными, только когда они подписаны двумя ее" коммерческими директорами. Однако президент фирмы единолично выдал доверенность на совершение контракта от имени данной фирмы. Международный коммерческий арбитражный суд, рассмотрев данный спор, отметил, что даже если в учредительных документах иностранной фирмы установлены ограничения в полномочиях президента фирмы, иностранная фирма всё же не вправе ссылаться на указанные ограничения, т.к. такие ограничения неизвестны российскому праву.

Иностранное юридическое лицо вправе открывать свои представительства и филиалы.

Согласно ст.4 закона «Об иностранных инвестициях в РФ» филиал иностранного юридического лица создаётся в России для осуществления той деятельности, которую ведёт за пределами России её головная организация.

Закон предусматривает необходимость аккредитации филиала в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ. Для аккредитации филиала головная организация должна представить Положение о филиале.

В Положении должны быть указаны:

1. наименование филиала и его головной организации

2. организационно-правовая форма и юридический адрес головной организации

3. местонахождение филиала, цели и виды его деятельности

4. состав и сроки вложения капитала в основные фонды филиала

С момента аккредитации филиалу выдаётся свидетельство на право осуществления своей деятельности в России.

Ответственность но долгам филиала несёт создавшая его головная организация. Иностранное юридическое лицо вправе открывать в России свои представительства.

Представительства иностранных юридических лиц

Иностранные юридические лица вправе открывать в России свои представительства.

Порядок регламентируется Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций (утверждено постановлением Совета министров СССР от 30 ноября 1989 года).

Для открытия представительства необходимо получить разрешение, которое выдаётся целым рядом ведомств в зависимости от характера деятельности иностранного юридического лица (в выдаче разрешений участвуют Центральный Банк, Министерство юстиции, Министерство торговли и соответствующее отраслевое министерство).

В разрешении указываются следующие сведения:

1. цель и условия открытия представительства

2. срок действия разрешения

3. количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан.

Свою деятельность представительства осуществляют в соответствии с законодательством РФ.

В 1998 году Правительство России утвердило Положение о порядке регистрации, открытия и закрытия представительств иностранных религиозных организаций. Их регистрация осуществляется Министерством юстиции РФ, а также Министерством юстиции субъектов РФ.

В результате регистрации представительствам выдаётся свидетельство на право осуществления деятельности в России.

Срок действия свидетельства составляет 3 года с возможностью его продления.

Представительство иностранной религиозной организации не может быть зарегистрировано, если цели его деятельности противоречат законодательству РФ.

Представительство не может заниматься культовой и иной религиозной деятельностью, на него не может распространяться статус религиозного объединения.

Представительства иностранных религиозных организаций занимаются распространением литературы и информации о головной организации.

Представительства и филиалы иностранных юридических лиц являются лишь структурными подразделениями иностранных юридических лиц, ответственность по их долгам несут создавшие их юридические лица.

Равным образом недопустимо направление повестки о вызове на судебное заседание представительству или филиалу в случае, если иск предъявлен к головной организации. 16. Личный статут и национальность Юр лица. Международные юр лица.

Существует 4 критерия определения национальности (личного закона) ЮЛ:

• По месту учреждения ЮЛ. Оно имеет ту национальность и соответственно тот личный закон, в каком государстве оно было учреждено. Этого критерия придерживаются страны англо-американского права и Россия и СНГ. Это критерий инкорпорации.

• Критерий оседлости. Действует в странах Запанной Европы. Означает, что ЮЛ имеет личный закон того государства, где находятся его органы управления, а место учреждения значения не имеет.

• Критерий центра эксплуатации. ЮЛ имеет ту национальность, где оно осуществляет свою основную деятельность. Этого критерия придерживаются развивающиеся государства – Индия, Пакистан.

• Критерий контроля. ЮЛ имеет ту национальность, которую имеют контролирующие это лицо учредители. Используется многими странами в отдельные периоды своей истории. Например, впервые он был использован английским судом в 1916г., когда Англия и Германия находились в состоянии войны. В Англии была зарегистрирована компания (акционерное общество), из 25 тысяч акций которого лишь одна принадлежала английскому подданному, а остальные принадлежали немецким держателям. Поскольку в Англии действует критерий инкорпорации, это акционерное общество по форме было признано английским юридическим лицом. Однако английский суд признал данное общество немецким, поскольку содержанием его являлись немецкие держатели, к нему были применены санкции согласно английскому закону о вражеских компаниях. В настоящее время к критерию контроля постоянно обращаются в своей практике США для определения истинной национальности иракских, иранских и ливийских, северокорейских компаний.

Галичие различных критериев может приводить к ситуации двойно национальности либо безродности компании. Например ЮЛ зарегистрировано в России, органы управления в Германии – в России будет признано российским ЮЛ, а в Германии оно будет считаться немецким. И наоборот зарегистрированное в Германии с органами управления в России будет в Германии российским, а в России немецким.

Вопрос о том, является ли организация ЮЛ и какова её организационно-правовая форма, система органов, взаимоотношения между участниками, пределы ответственности по своим долгам и другие вопросы – эти вопросы определяются личным законом ЮЛ. Согласно ст.1202 ГК РФ личный закон ЮЛ – право той страны, где ЮЛ учреждено.

Иностранное ЮЛ осуществляет хозяйственную деятельность на территории России, подчиняясь одновременно двум правопорядкам – с одной стороны, ряд вопросов для иностранных ЮЛ регулируется его личным законом (те, которые охватываются личным законом – ст.1202), а с другой стороны, на иностранную фирму распространяются и правила российского гражданского законодательства: согласно ст.2 ГК РФ иностранные ЮЛ вправе участвовать в гражданском обороте на территории России наравне с российскими лицами. Однако из этого правила есть исключения. Во-первых, для иностранных ЮЛ установлены изъятия для участия в приватизации. Во-вторых, для иностранных организаций есть ограничения для их деятельности в ЗАТО. В-третьих, для иностранных Юл установлены ограничения для их участия в разработке природных ресурсов. В ближайшее время Правительство России должно утвердить перечень добывающих отраслей и конкретных участков недр, к разработке которых иностранные ЮЛ не будут допущены. В-четвёртых. Установлены запреты для прямого участия иностранных банков и страховщиков в оказании соответствующих услуг на территории России. Иностранные банки вправе действовть на территории России лишь посредством создания здесь своих дочерних предприятий, а также вместе с гражданами и ЮЛ России путём создания совместных банков. При этом доля участия иностранных компаний не должна превышать 50%. Иностранные банки не вправе напрямую оказывать в России банковские услуги (ведение счетов, осуществление расчётных операций, включая инкассовое и аккредитивное обслуживание, кредитование). Данные ограничения для иностранных банков планируется снять при вступление России в ВТО. Аналогичные ограничения установлены для иностранных страховых компаний.

18.

Понятие иностранных инвестиций. Правовой статус коммерческой организации с иностранными инвестициями

Понятие иностранных инвестиций.

Государства, которые заинтересованы в привлечении иностранных инвестиций, принимают специальное законодательство об иностранных инвестициях.

Цель - предоставление иностранным инвесторам особых гарантий и льгот по сравнению с отечественными инвесторами.

Такое специальное законодательство имеют Российская Федерация, Китай, страны юго-восточной Азии, развивающиеся страны Африки.

В развитых государствах (США, страны Европейского Союза), как правило, отсутствуют специальные законы об иностранных инвестициях, поскольку режим отечественных и иностранных инвесторов в этих странах одинаков.

В России в 1999 году был принят ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (до этого был ФЗ 1991 года).

Со стороны иностранных инвесторов наблюдается определённая критика данного закона за чрезмерную абстрактность многих его положений и отсылочный характер многих его норм.

Согласно данному закону иностранная инвестиция определяется как вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории России в виде денег, ценных бумаг, иного имущества, интеллектуальной собственности, услуг и информации, имеющих денежную оценку.

Согласно данному закону иностранными инвесторами признаются:

иностранные граждане и лица без гражданства

иностранные организации (как юридические лица, так и не-юридические лица)

иностранные государства и международные организации

Данный закон выделяет также следующие понятия: «прямая инвестиция» и «приоритетный инвестиционный проект».

Смысл выделения таких категорий состоит в том, что не всякое имущество, ввезённое в Россию в качестве инвестиции, пользуется равными гарантиями и льготами по закону.

Прямая иностранная инвестиция - это

1. вложение иностранного капитала в уставный или складочный капитал коммерческой организации в размере не менее 10% доли уставного или складочного капитала

2. создание в РФ филиала и вложение капитала в основные фонды филиала

3. ввоз на территорию РФ оборудования стоимостью не менее 1 млн. рублей (курс рубля считается на дату принятия закона) по договору лизинга, в котором иностранный инвестор выступает в качестве лизингодателя.

Наиболее значимые гарантии и льготы по закону «Об иностранных инвестициях» распространяются лишь на прямые иностранные инвестиции.

Приоритетный инвестиционный проект - это разновидность прямых инвестиций.

К приоритетным инвестиционным проектам относятся:

проекты, в которых общая сумма иностранных инвестиций составляет не менее 1 млрд. рублей (т.е. примерно 41 млн. $)

вложение иностранного капитала в уставный капитал российского предприятия стоимостью не менее 100 млн. рублей.

Правительство России утверждает порядок регистрации приоритетных инвестиционных проектов и следит за их выполнением.

Правовой статус коммерческой организации с иностранными инвестициями

Иностранный инвестор может создать организацию по российскому праву (как правило, в форме общества с ограниченной ответственностью либо закрытого акционерного общества - т.к. ими легче управлять).

Такие организации являются российскими юридическими лицами со стопроцентным участием иностранного капитала.

Кроме того, инвестор может создать организацию вместе с российским лицом (часть уставного капитала должна быть уплачена российским лицом), а также может приобрести долю участия в уже созданном российском предприятии.

Т.е. во всех случаях речь идёт о российских юридических лицах.

Ранее действующим законодательством использовалась такая категория как «совместное предприятие». Совместное предприятие признавалось самостоятельным видом юридического лица (т.е. организационно-правовой формой). Институт совместного предприятия прекратил своё существование с момента принятия части первой ГК РФ.

С момента, когда иностранный инвестор становится участником российской организации, такая организация приобретает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Данная организация утрачивает статус с момента выхода иностранных инвесторов из состава участников.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» не устанавливает каких-либо формальных требований к размеру той доли, которую инвестор вкладывает в уставный капитал. Однако гарантиями и льготами по закону пользуются лишь те коммерческие организации с иностранными инвестициями, в которых доля инвестора составляет не менее 10% (т.к. это рассматривается как прямая инвестиция).

• коммерческие организации с иностранными инвестициями, которые участвуют в реализации приоритетных инвестиционных проектов пользуются «дедушкиной оговоркой»

• коммерческие организации с иностранными инвестициями, в которых доля инвестора составляет не менее 25%

Согласно ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» для регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями необходимо предоставить следующие документы:

1. устав организации

2. документ о платёжеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его зарубежным банком

3. квитанция об уплате регистрационного сбора.

Регистрация осуществляется в налоговых органах в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

Ранее действовавший порядок, согласно которому регистрация проводилась Государственной регистрационной палатой, а также администрациями субъектов РФ, ныне не применяется.

19.

Государство как субъект международных частно-правовых отношений

Государство выступает субъектом МЧП в случаях, когда другой стороной правоотношения является иностранное физическое или юридическое лицо.

• приобретение иностранными лицами государственных облигаций

• заключение иностранными фирмами концессионных соглашений с государством

• наследование государством выморочного имущества, находящегося за рубежом и т.п.

I. Особенность участия государства в международных частно­правовых отношениях заключается в том, что государство обладает юрисдикционным иммунитетом.

Выделяют 3 вида юрисдикционного иммунитета:

1. судебный иммунитет - это неподсудность одного государства (без его согласия) судам другого государства

2. иммунитет от предварительного обеспечения иска - это запрещение наложения ареста или принятия иных мер по обеспечению иска в отношении имущества государства по решению иностранного суда. Однако государство может согласиться с принятием таких мер иностранным судом.

3. иммунитет от исполнения судебного решения - т.е. судебное решение, вынесенное против иностранного государства, не может быть исполнено без его согласия.

Государство может отказаться от принадлежащих ему иммунитетов. Однако отказ должен быть произведён в отношении каждого иммунитета в отдельности.

Например: государство может согласиться участвовать в судебном процессе на территории иностранного государства, но оно не обязано исполнять решение иностранного суда.

Некоторые учёные (в частности Богуславский М.М.) выделяют также четвертый вид иммунитета - иммунитет собственности государства (т.е. собственность государства, находящаяся за рубежом, священна и неприкосновенна. Обычно имеется в виду:

• помещения дипломатических и консульских представительств

• средства на счетах Центрального Банка, имеющиеся за рубежом

• имущество, принадлежащее культурным центрам, которые создаются государством за рубежом и т.д.)

При этом государство придерживается в своей практике одной из двух доктрин иммунитета:

В своей практике СССР и Россия (до недавнего времени) придерживались доктрины абсолютного иммунитета.

В настоящее время в России двойственная позиция по отношению к данному вопросу: с одной стороны в ст.401 ГПК РФ записано, что предъявление иска к иностранному государству, наложение ареста на его имущество, а также обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решения суда допускается только с согласия компетентных органов иностранного государства (т.е. закреплена доктрина абсолютного иммунитета), с другой стороны в ст.251 АПК РФ записано, что государство обладает иммунитетом только в случае, когда оно выступает в качестве носителя власти (т.е. закреплена доктрина функционального иммунитета). Учитывая, что споры из предпринимательской деятельности рассматриваются арбитражными судами, можно отметить, что российское государство всё" более склоняется к доктрине функционального иммунитета.

II. Другой особенностью участия государства в международных частно-правовых отношениях является то, что все сделки с участием государства всегда подчиняются праву данного конкретного государства - этот принцип закреплён в решении Постоянной палаты международного правосудия 1929 года (предшественница Международного суда ООН). В Решении отмечалось, что «к особенностям государственного суверенитета относится то обстоятельство, что государство не предполагается подчинившим существо и действительность своих обязательств по договору иному правопорядку, чем собственному».

20.

Организационно – правовые формы предпринимательской деятельности юл за рубежом. ИП.

Все Юл делятся на 2 основных типа:1 – Юл публичного права – возникают по седству издания акта частно-правового ха-ра. цели д-ти носят публично-правовой х-р, они обладают властными полномочиями, предусмотрен особый порядок членства. 2 – Юл частного права – возникают на основе акта частно- правового х-ра. Создаются путем заключения соглашения м\у частными лицами, которые в рамках действующего з-ва конкретного гос-ва образуют материальную основу Юл, определяют цели д-ти, структуру и формируют органы управления.

ИП – это единственный владелец который ведет дело на свой страх и риск и по своим обяз-м, отвечает всем своим им-ом, кроме нек исключений.

Как правило за рубежом не предусмотрена обязательная регистрация в качестве ип. За искл случаев если ип начнет нанимать на работу персонал. В м\н деловой практике ин ип обычно выполняет роль посредника, торгового представителя, агента, брокера, дилер, комиссионер. В соотв. со ст 23 – 25ГКРФ гр-н вправе заниматься предприним-ой д-тью без образования Юл с регистрацией в качестве ип, он отвечает всем своим им-ом по обяз-ам.

В США ип – это индивидуальный со-к, который несет н6еограниченную ответ-ть всем своим им-ом по долгам предприятия.

В Великобритании «единоличный предприниматель» - ответственность не ограничена. Во Франции «единоличное предприятие».

21.

Полное товарищество по ин праву.

Полное товарищество (пт) по общему праву – это отношения сущ м\у лицами осущ совместную предприн д-ть в целях получения прибыли.

Совместный бизнес ведется участниками тов под общим фирменным наименованием. Но это наименование не принадлежит товариществу, им обладают все участники и им же оно совместно используется. Тов создается на основе письменного д-ра м\у участниками. Каждый участник – агент остальных участников и одновременно принципал по отношению к этим же участникам. В качестве агента он действует от имени всех др-х участников (но только в рамках видов деят-ти для осущ-я которой создавалось тов). В качестве принципала он отвечает за Дей-я всех остальных уч-в произведенных ими в рамках указанных видов д-ти. Тов созданное по общему праву не юл, не организация, а некие отношения м\у лицами – самостоят-ой гр пспособности оно не имеет.

Тов по континентальному праву – делится на гражданские и торговые.

Гражд тов – не юл. Торговые тов – юл.

Тов дб зарегистрировано, также дб зарегестрировано его фирменное наименование. Ответ-ть уч-в явл неограниченной и солидарной. Налог на прибыль взымается не с тов, а с самих уч-в.

Во Франции сущ з-н о торговых тов. В соотв с ним ПТ – компания, члены которой коммерсанты и несут по обяз-ам тов неограниченную и солидарную отв-ть. Полным тов руководит один или несколько управляющих товарищей, в том числе и не товарищ. Миним число участников – 2 чел.

В ФРГ по герм гражд уложению ПТ – общество занимающ торговой д-тью под общим фирменным наименованием ответственность каждого из участнтков перед кредиторами неограниченна. Создаются на основе учред дог-ра и регистрируется в торговом реестре. Дело ведут все члены тов в д-ре и в реестре мб указано что дела ведутся только одним из участников.

В США, Великобрит ПТ, именуется партнерство с неограниченной отв-тью – эти орг-ции не явл юл, соотв не имеют гражд правоспособности.

22.

М\н деловая компания. Неризеденская компания.

Привилегии М\н деловой компании: 1. освобождение от налогов гос-а учр-я, кроме ежегодный пошлины. 2. отсутствие требования о предоставлении гос отчетности в тч в налог органы. 3. реальные владельцы либо неизвестны регистрирующем органам страны, либо конфиденциальность сведений охран зак-ом. 4. м выпускатся акции на предъявителя.

Неризеденские компании полностью освобождены от налогов. Компания создается нерезидентами, управляется из-за рубежа и ведет дела только за рубежом. Пр: о. мэнн, Гибралтар, Ирландия.

Компания с официальным статусом – в нек странах освобождены от налогов на доход ин компании. Нал ставка чаще снижена чем в стране откуда инвестируются капиталы.

Освобожденные компании – предприятия зарегистрированное в обычной для гос-а форме, но в последствии она мб освобождена от ряда налогов. Эти освобождения даются если компания заявляет что не будет вести деда с резидентами данного гос-ва и в самом гос-ве освобождение осущ на определенный срок, который мб продлен.

Компании с огранич отв-тью – она отвечает по долгам только им-ом компании, но подобно товариществу налоги платит не компания а ее участники. П: штат Делавер.

23.

ООО и АО по иностранному праву.

ООО имеет капитал разделенный на паи. Пай каждого участника не мб передан др лицам, только с разрешения др участников. Ответственность учредителей ограничена – рискует только вкладом.

«+»1. упрощенный порядок регистрации,2. небольшой размер уставного капитала.

По Фр зак-ву – ООО имеет участников которые несут ответственность за убытки пропорционально вкладу в уставной капитал. Максимально рискуют своим вкладом. Капитал разделен на паи а не на акции.

Во Фр члены общества не коммерсанты, те те не зарегистрированы в качестве таковых. Каждый из участников м в любой момент выйти из компании.

Мин вклад- 50 тыс франков. Мин число участников – 2 чел. Максимально – 50. стоимость пая – не менее 100 франков. Управление осущ-ся след-м образом: - общее собрание членов, - руководитель общества – юл. Имеется устав.

В германии ООО похоже на Фр, отв-ть участников только в пределах пая. Мин размер уставного капитала – 25 тыс евро. Управление: - общим собрание участников, - распорядитель.

В США есть ООО. Мин уставного капитала не определено. Ответственность в пределах долей. Мин число участнтков – 1 чел. Управление: - общее собрание, - менеджер.

24.

Международная организация как субъект мчп. Иммунитет международной организации.

Международные организации вступают в гражданско-правовые отношения в двух видах:

1. для обеспечения своей повседневной деятельности (электро- и водоснабжение, приобретение мебели, канцелярских товаров и проч.)

2. для реализации своих уставных целей

Например: Международный банк реконструкции и развития в соответствии со своим уставом правомочен предоставлять кредиты, а также выдавать гарантии промышленным и коммерческим предприятиям, расположенным на территории государств-членов международной организации.

Можно выделить две особенности участия международных организаций в международных частно-правовых отношениях:

1. Специфический круг источников, регулирующих такие отношения

Заключение международной организацией гражданско-правовых сделок, а также вопросы владения и пользования имуществом регламентируются следующими актами:

1) устав международной организации

В уставе международной организации

• провозглашается юридическое лицо

• наделяется правом приобретать имущество, предъявлять иски в судах, заключать договоры

2) дополнительные соглашения организации с государством места пребывания

3) внутренние правила самой организации

Например: Типовое положение о заключении контракта учреждениями ООН

При наличии пробела во всех вышеназванных источниках для регулирования международных частно-правовых отношений с участием международных организаций допустимо обращение к национальному законодательству.

Например: на территории Российской Федерации находится Объединённый институт ядерных исследований. Согласно его уставу Институт признаётся юридическим лицом. В 1995 году между Правительством России и Институтом было заключено Соглашение об условиях пребывания Института на территории РФ. В соответствии с данным соглашением в пределах района Института применяются внутренние правила Института (при этом законодательство РФ не применяется в части, противоречащей внутренним правилам Института).

2. Международные организации обладают иммунитетом от гражданской юрисдикции на территории государств - их членов

Иммунитет предоставляется в силу международного договора.

Принцип иммунитета закрепляется в уставе международной организации и дополнительных соглашениях международной организации с государствами - её участниками.

Международная организация может отказаться от своего иммунитета. Такой отказ должен быть произведён уполномоченным лицом организации.

Действует принцип, согласно которому если организация сама выступает истцом в процессе, то считается, что она сама отказалась от своих иммунитетов. Иммунитетом от гражданской юрисдикции пользуются таюке представители государств при международной организации, а также должностные лица самих международных организаций.

25.

Коллизионные вопросы права собственности

Ярко выраженный национальный характер института права собственности препятствует созданию в данной области единообразных материально-правовых норм.

Действующие международные договоры (включая тс, которые направлены на регулирование международных сделок) не затрагивают вопросы права собственности.

Поэтому основным методом регулирования в данной области является коллизионный метод, т.е. выбор соответствующего национального права.

Когда на территории государства появляется иностранное имущество, то возникают следующие вопросы:

1. может ли вещь или имущество быть объектом права собственности в данной стране, т.е. участвовать в гражданском обороте

2. признаётся ли за иностранцем право собственности на данную вещь

3. каково содержание права собственности (объём правомочий собственника).

Основной коллизионной привязкой для регулирования данных вопросов является закон места нахождения вещи.

В частности, согласно ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности на имущество, а также осуществление и защита права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится.

Если лицо привозит своё имущество в Российскую Федерацию, то данное лицо признаётся собственником этого имущества и объём его правомочий определяется российским законодательством.

Право собственности на воздушные и морские суда, а также космические объекты определяется по праву страны, где эти объекты зарегистрированы.

Отдельные коллизионные нормы установлены для возникновения и прекращения права собственности.

Общее правило содержится в п.1 ст.1206 ГК РФ - возникновение и прекращение права собственности на имущество определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, служащее основанием для возникновения или прекращения права собственности (т.е. если вещь по законам одного государства правомерно приобретена лицом, то такое лицо должно признаваться собственником данной вещи и в другом государстве).

Из установленного п.1 ст.1206 ГК РФ правила есть исключения:

1) возникновение и прекращение права собственности по сделке, заключённой в отношении находящегося в пути движимого имущества определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено (п.2 ст.1206 ГК РФ)

Например: если при морской перевозке товар находится в пути, однако отправитель товара передаёт коносамент другому лицу. Коносамент - это документ, который удостоверяет право на груз.

2. возникновение права собственности на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось на момент окончания срока приобретательной давности (п.З ст.1206 ГК РФ)

2. избранное сторонами договора право, применяемое к договору, регулирует возникновение и прекращение права собственности па движимое имущество, являющееся предметом договора (п.1 ст. 1210 ГК РФ)

Если применимое право к договору не избрано сторонами, а установлено в силу коллизионной нормы, то к возникновению и прекращению права собственности на предмет сделки применяются общие правила ст.1206 ГК РФ.

Если к сделке применяется право РФ, то суд должен руководствоваться ст.223, 224 ГК РФ, в соответствии с которыми право собственности у приобретателя вещи по договору возникает в момент передачи вещи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Такое же правило действует в странах германской правовой системы (Австрия, Германия и др.)

В странах романской правовой системы (Франция, Италия, Швейцария) право собственности переходит к приобретателю вещи по договору с момента заключения договора.

Национализация в мчп

Институт национализации является институтом гражданского права. Однако в МЧП изучаются вопросы национализации имущества:

• иностранных физических и юридических лиц, находящегося на территории данного государства

• отечественных (российских) лиц, находящихся за рубежом.

Каждое государство вправе осуществлять национализацию того имущества, которое находится на его территории. Данное право вытекает из принципа суверенитета государства.

Это подтверждено многими резолюциями Генеральной Ассамблеи ООН.

Однако в международном праве сложились принципы, при которых национализация признаётся правомерной:

национализация должна проводиться в общественных интересах

национализация должна сопровождаться выплатой быстрой, эффективной и адекватной компенсации.

Данные правила зафиксированы в двусторонних договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений (у РФ таких договоров больше 50).

Интерес представляет вопрос о возможности национализации имущества своих граждан, находящихся за рубежом.

Национализация осуществляется на основе принятого внутригосударственного закона.

Если положения такого закона распространяются на имущество отечественных лиц, находящихся за рубежом, то одни государства признают действие таких законов, а другие - не признают.

В первом случае (если государства признают возможность национализации имущества отечественных лиц, находящихся за рубежом) считается, что если имущество по законам одного государства правомерно перешло из собственности одного лица в собственность другого лица, то такой переход должен признаваться в том числе и в других государствах.

Национализация - это правомерный акт.

В данном случае считается, что закон о национализации носит гражданско-правовой характер => может действовать экстерриториально.

Во втором случае, государства не признают последствия национализации на своей территории либо ссылаются на публичный порядок (поскольку национализация противоречит принципу неприкосновенности частной собственности) либо утверждают, что законы о национализации носят публично-правовой характер и не могут действовать экстерриториально.

Так, после революции 1917 года большинство западных государств отказывались признавать национализацию имущества русских банков и страховых обществ, находящихся на их территории. В частности, правительства западных стран утверждали, что национализация в

26.

ИИ – это мат. и немат.ценности, принадлежащие Ю/ФЛ одного гос-ва и нах-ся на тер-рии друг.гос-ва с целью извлечения прибыли. Виды ИИ: неимущ.хар-ра (права на изобретения, худ.произведения) и имущ.; прямые (предприятия полностью принадлежат инвестору) и косвенные (портфельные - не участвуют в управлении компанией, только дивиденды). Прав.рег-е ИИ на двух уровнях: 1) международно-правовой – заключение МД: многосторонние МД – защита ИИ на межгос.ур-не (Конвенция о порядке разрешения инв.споров м/у гос-ми и ин.лицами – споры разрешаются путем примирительной процедуры или арбитражное произ-во, Конв.об учреждении Многостороннего агенства по гарантиям инвестиций – страхование как механизм защиты ИИ и стимулирование потока капитала в менее развитые страны: перевод валюты без конвертации в местную валюту; экспроприация – незак.действия власти; война и гражд.беспорядки); региональные (Соглашение стран СНГ о сотрудничестве в области инв.д-ти – сближение зак-ва) и двусторонние (защита ИИ, устранение двойного налогооблажения). В принимающих гос-вах ИИ м.б. предоставлен: национальный режим (одинак.условия для ин. и нац.инвесторов), режим наиб.благоприятствования (равные условия для ин.инвесторов), привилегированный режим (предоставление льгот на опр.сферу) и 2) внутригосударственный -ФЗ «Об иностранных ин­вестициях в РФ» 1999: ин.инвесторы: 1) ин. ЮЛ и ин.орг-ции, не явл-ся ЮЛ; 2) ин.гр-не, а также по­стоянно проживающие за пределами РФ лица без граж­данства; 3) межд.орг-ции и ин.гос-ва. ИИ - это вложение ин.капитала в объект предприн.д-ти на тер-рии РФ в виде объектов гражд.прав, принадлежащих ин.инвестору, в т.ч. в виде денег, цен.бу­маг, интел.собст-ти, а также услуг и инф-ции. Инвестор, к-рый вкладывает им-во в РФ в кач-ве инвестиции для того, чтобы вос­пользоваться льготами должен доказать, что: 1) вложе­ние является прямой инвестицией (приобретение не менее 10 % доли в уставном капитале рос. товар-ва или об-ва; ввоз на тер-ю РФ оборудования, тамож.стоимостью не менее 1 млн. руб. по дог-ру лизинга, в к-ром ин.инвестор выступает в кач-ве арендодателя); 2) вложение эко­номически целесообразно (инв.проект). Способы осущ-я ИИ в РФ: 1. вложение ин.капитала в уже сущ-щие рос.орг-ции. 2. создание новых хоз.обществ или това­риществ с участием ин.капитала. 3. финанс-е ин.инвесторами кон­кр.проектов. Все ин.инвесторы имеют право на: возмещение убытков, прич-х ему в рез-те незак. действий ОГВ; компенсацию при национализации им-ва; надлежащее разрешение спора в суде или арбитраже; приобретение ЦБ, прав на зем.участки, прир.ресурсы, недв.им-во. Ин.инвесторы, к-е реализуют приоритетные инв-е проекты, пользуются 1) таможенными льготами в соот. с тамож. и налог. Зак-вом РФ и 2) гарантия­ми от неблагоприятного изменения зак-ва – не действуют в теч.срока окупаемости проекта, но не более 7 лет.

27.

Гарантии и льготы иностранным инвесторам

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов в России не может быть менее благоприятным, чем деятельность российских инвесторов.

Согласно ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» все иностранные инвесторы (независимо от того, осуществляют ли они прямые инвестиции или иные виды инвестиций) пользуются следующими гарантиями:

1. право на возмещение убытков, причинённых в результате незаконных действий государственных органов

2. право уступать своё требование другому лицу или переводить долг па другое лицо в связи с осуществлёнными инвестициями

3. право на компенсацию в случае национализации и реквизиции имущества

4. право на рассмотрение инвестиционного спора в государственном суде или арбитраже

5. право на свободный перевод за границу доходов от инвестиционной деятельности, а также право на свободный вывоз из РФ ранее ввезённого в качестве инвестиций имущества

6) право на приобретение ценных бумаг

7. право на приобретение земельных участков, природных ресурсов и другого недвижимого имущества

8. право на участие в приватизации.

Нет смысла перечислять эти права, т.к. они уже закреплены в законодательстве. Цель - уведомить иностранных инвесторов.

Лишь те инвесторы, которые осуществляют приоритетные инвестиционные проекты, пользуются:

1. таможенные льготы в соответствии с законодательством РФ

2. гарантия от неблагоприятного изменения законодательства России (это так называемая «дедушкина оговорка»).

Таможенные льготы заключаются в освобождении иностранного инвестора от уплаты таможенных платежей, НДС в отношении имущества, ввозимого в Россию в качестве инвестиции.

При этом иностранный инвестор должен доказать, что

1) те товары, которые он ввозит, не являются подакцизными

2. ввозимые товары относятся к основным производственным фондам

3. товары должны ввозиться в сроки, установленные законодательством России для формирования уставного или складочного капитала (Постановление Правительства № 833 от 23 июля 1996 года).

«Дедушкина оговорка» - в случае, если в России принимаются нормативные акты, которые приводят к увеличению налогов и платежей либо устанавливают запреты для деятельности иностранного инвестора, в связи с чем ухудшают положение инвесторов по сравнению с тем, которое существовало на дату начала финансирования инвестиционного проекта, то действие таких нормативных актов не применяется по отношению к инвестору в течение всего срока реализации инвестиционного проекта, но не более 7 лет с начала реализации инвестиционного проекта. Оговорка называется «дедушкиной», т.к. применяется прежнее, старое право.

Механизм защиты прав иностранных инвесторов по Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года.

Согласно данной конвенции иностранный инвестор вправе застраховать свои инвестиции в Многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций (МАГИ). Страхование производится от следующих некоммерческих рисков:

• утрата инвестиций в результате войны или гражданских беспорядков

• утрата инвестиций в результате национализации

• утрата инвестиций в результате нарушения договора со стороны принимающего государства (речь идёт о концессионных соглашениях)

• невозможность конвертации валюты (когда государство запрещает конвертировать местную валюту в иную свободно конвертируемую валюту).

Конвенция устанавливает условия для страхования:

1. по отношению к принимающему государству инвестор должен быть иностранным лицом

2. принимающие государства и государство, из которого происходит инвестор, должны участвовать в конвенции

3. принимающим государством может быть только развивающаяся страна

Список этих стран является приложением к конвенции. Россия в этом списке не значится, хотя РФ участвует в конвенции.

При наступлении страхового случая агентство выплачивает иностранному инвестору компенсацию, а к агентству переходит право требования инвестора к принимающему государству.

Т.о., частно-правовой спор между инвестором и принимающим государством трансформируется в публично-правовой спор между агентством и принимающим государством.

Размер страхового возмещения зависит от условий договора государства с МАГИ.

Механизм защиты прав иностранных инвесторов по Вашингтонской конвенции о порядке разрешения споров между государствами и иностранными лицами 1965 года

Россия подписала эту конвенцию в 1995 году, но не ратифицировала. Согласно данной конвенции вес инвестиционные споры между государством и инвестором должны разрешаться не государственными судами, а в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров, который создан при Международном банке реконструкции и развития (МБРР).

Для рассмотрения спора в данном Центре необходимо 2 условии:

1. государство, из которого происходит инвестор, и принимающее государство должны быть участниками конвенции

2. между инвестором и принимающим государством должно быть заключено соглашение о рассмотрении спора в Центре.

Спор рассматривается в 2 этапа. На первом этапе создаётся примирительная комиссия, которая принимает меры к дружественному урегулированию споров. Если эти меры не увенчались успехом, то на втором этапе при Центре образуется арбитраж, который разрешает спор.

Если стороны не договорились о порядке формирования арбитража, то первого арбитра назначает государство, второго - инвестор, после чего оба эти арбитра выбирают третьего арбитра - председательствующего.

Стороны вправе избирать применимое право к спору. Если они не изберут применимое право, то применяется право государства-участника спора.

Арбитраж вправе с согласия сторон рассмотреть спор на основе справедливости.

Решение арбитража окончательно и обжалованию не подлежит.

В случае необходимости в исполнении решения арбитража могут участвовать также другие государства-участники конвенции.

Механизм защиты прав иностранных инвесторов, предусмотренный соглашениями о поощрении и взаимной защите капиталовложений

Россия заключила более 50 таких соглашений.

Данные соглашения устанавливают следующие положения:

1. принудительное изъятие имущества у инвестора допускается лишь в общих интересах - с выплатой быстрой, эффективной и адекватной компенсации

2. принимающее инвестиции государство признаёт переход прав от иностранного инвестора к его государству в связи с заключённым между ними договором о страховании иностранных инвестиций

28.

Первая половина Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

Законодательство Российской Федерации не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. ГК РФ упоминает данное понятие лишь в связи с формой сделки (ст. 162, 1209 ГК РФ). Поэтому понятие «внешнеэкономическая сделка» разработано в основном в доктрине МЧП.

Выделяют обязательные и факультативные признаки внешнеэкономической сделки.

Обязательные признаки:

1) нахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территории различных государств

Термин «коммерческое предприятие» берётся из международных конвенций, регулирующих международные коммерческие операции. Например: Венская конвенция купли-продажи товаров 1880 года, Конвенция о международном финансовом лизинге 1888 года и другие документы. Коммерческое предприятие - это постоянное место осуществления деловых операций. Т.о., национальность (государственная принадлежность сторон сделки) не имеет решающего значения.

Если российская фирма постоянно осуществляет свою деятельность за границей (т имеет там своё коммерческое предприятие), то договор между такой российской организацией и другой российской организацией будет признаваться внешнеэкономической сделкой, хотя обе стороны (организации) являются российскими юридическими лицами.

2) связь сделки с предпринимательской деятельностью

Коммерческие предприятия могут иметь только те субъекты, которые осуществлю

предпринимательскую деятельность. К внешнеэкономическим сделкам не могут быть отнесены договоры, которые направлены на удовлетворение личные, семейных или бытовых потребностей.

Внешнеэкономическая сделка - это совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.

Факультативные признаки:

1) перемещение товаров через государственную границу (этот признак является факультативным, т.к. присутствует не во всех сделках)

Например: толлинговые операции - иностранная фирма закупает товары у российской организации, но не вывозит их с территории Российской Федерации, а передаёт другой российской организации на переработку. Вывоза товара за территорию РФ не происходит, но сделка является внешнеэкономической.

2) нерезидентность одного из контрагентов

В большинстве случаев внешнеэкономическая сделка заключается с иностранным партнёром -> государственная принадлежность сторон совпадает с местом, нахождения коммерческих предприятий

Исключение: зарегистрированная в одном государстве фирма может осуществля' свою деятельность в другом государстве

3) использование при расчётах с контрагентом иностранной валюты

В большинстве случаев при расчётах используется валюта, которая как минимум , одной из сторон договора является иностранной.

Этот признак является факультативным, т.к. страны иногда используют международные расчетные единицы. Например: в странах Европейского Союза страны пассчитываются в евро.

4) специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок.

Все споры можно разделить на 2 категории

• частноправовые споры - это споры с контрагентом по договору. Эти споры могут быть предметом рассмотрения как в государственных судах, так и в международном коммерческом арбитраже. Споры могут рассматриваться как в Российской Федерации, так и за рубежом

• публично-правовые споры - это споры с контролирующими органами, связанные с нарушением или предполагаемым нарушением валютного, таможенного или налогового законодательства. Эти споры могут быть предметом рассмотрения только в государственных судах.

5) специфический круг источников, регулирующих сделку.

• Т.к. внешнеэкономическая сделка выходит за рамки юрисдикции одного государства, то на её регулирование претендуют как минимум 2 правопорядка => возникает коллизионный вопрос - правопорядком какого государства должна регулироваться сделка?

• Также на регулирование внешнеэкономических сделок претендуют и международные соглашения, которые должны применяться в приоритетном порядке перед национальным законодательством.

• Также содержание внешнеэкономических сделок во многом определяется применяемыми к сделке международными торговыми обычаями.

• Кроме того, на содержание внешнеэкономических сделок и их исполнение активно влияет публичное право (валютное, таможенное, налоговое).

Однако к сфере МЧП не относится анализ публично-правовых актов (например: закон «О валютном регулировании»).

29.

Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок.

В отличие от обычной гражданско-правовой сделки внешнеэкономическая сделка связана с правопорядками, как минимум, двух государств => возникает коллизионный вопрос.

Исходной коллизионной привязкой для регулирования внешнеэкономических сделок выступает закон автономии воли сторон.

Согласно ст. 1210 ГК РФ стороны договора вправе при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к договору.

Исходя из законодательства и судебно-арбитражной практики можно выделить следующие правила выбора применяемого права:

1) соглашение о применимом праве может быть заключено до или после возникновения спора

Оно может быть включено в контракт как одно из его условий либо может содержаться в отдельном документе (соглашении).

Выбор права осуществляется также путём ссылки на документ, содержащий условия о применимом праве.

Соглашение о применимом праве может быть достигнуто в ходе арбитражного процесса (в том числе - когда это следует из поведения сторон). Например: ссылки сторон на право одного и того же государства в исковом заявлении, отзыве на иск, встречном иске.

Соглашение о применимом праве обладает независимостью от договора, контракта, (даже когда оно включено в текст контракта). Так, признание контракта недействительным не влечёт признания недействительным соглашения о применимом праве к контракту.

2) выбор сторонами контракта места рассмотрения спора не может автоматически рассматриваться как выбор ими и соответствующего права

3) стороны могут выбрать только объективное право (т.е. право существующего государства)

Если стороны ссылаются на акты несуществующего государства, то считается, что они не выбрали применимое национальное право.

Если стороны ссылаются:

■ на документы, которые утратили юридическую силу, то данные акты действуют лишь как договорные условия,

■ на международные конвенции, не вступившие в силу

■ на проекты национальных законов

■ на модельные законы

суд будет устанавливать применимое право в соответствии с коллизионной нормой.

4) стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для его отдельных частей

Когда страны выбирают право для отдельных частей договора, данная ситуация именуется расщеплением договорного статута. При этом стороны обязаны конкретизировать, к какой части контракта применяется соответствующее национальное право

Например: права и обязанности сторон подчиняются праву одного государства, а ответственность определяется по праву другого государства

При этом стороны должны учитывать совместимость соответствующих правовых систем. В противном случае суд или арбитраж может признать недействительным

соглашение о применимом праве в силу невозможности одновременного применения двух правовых систем.

5) Если стороны не изберут применимое национальное право, то суд или арбитраж, рассматривая спор, устанавливает применимое право исходя из коллизионных норм соответствующего государства.

Согласно ст. 1211 ГК РФ к договору применяется право, наиболее тесно связанное с договором.

Таким правом в договоре купли-продажи признаётся право страны-продавца, в договорах перевозки - право страны-перевозчика.

К договору, заключённому на аукционе, по конкурсу или на бирже, применяется право места проведения аукциона, конкурса либо право места нахождения биржи.

К договорам строительного подряда применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные законом результаты.

6) поскольку Российская Федерация участвует в международных соглашениях, содержащих в том числе коллизионные нормы, то нормы таких соглашений должны применяться в приоритетном порядке перед правилами Гражданского кодекса

РФ участвует в Соглашении стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (заключено в 1998 году).

Согласно п.«е» ст. 11 Соглашения - если стороны, коммерческие предприятия которых находятся в государствах-участниках Соглашения, не выбрали применимое право к договору, то применяется право места совершения договора (а не право страны-продавца).