[38] Основные коллизионные принципы, применяемые в международном вещном праве.

Самой распространенной коллизионной привязкой является принцип места нахождения имущества. Эта привязка признается основной для вещных правоотношений.

Содержание правоспособности и других вещных прав на недвижимое имущество и движимое, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится – 1205.

В отношении недвижимости и вещных прав на нее невозможно применение другого коллизионного принципа, т.к. недвижимое имущество не обладает способностью к перемещению в пространстве без ущерба для хозяйственного назначения.

Но такая логика не применима к определенным транспортным средствам, относимым по праву многих государств к недвижимому имуществу: морские суда, воздушные суда, суда внутреннего мореплавания, космические объекты.

Более сложно в результате коллизии норм, базироваться на принципе «закон места нахождения вещи», является положением движимого имущества. Специфика: применение этого принципа к ВП, в том числе к правоспособности на движимое имущество, означает, что правовой режим движимых вещей, обладающих способностью к перемещению может меняться от того, в каком государстве находится вещь.

Таким образом, при перемещении вещи из одного государства в другое может изменяться объем, содержание правомочий собственника и иные условия в зависимости от того, где вещь окажется. При этом не имеет значение, какие правомочия принадлежат собственнику вещи до ее перемещения в другое государство (валютные ценности).

Правовой режим транспортных средств в МВП определяется ст. 1207.

К правоспособности и к иным ВП на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, к их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (не действует принцип закона места нахождения имущества).

Реализация коллизионного принципа «закона места нахождения имущества» имеет существенную специфику применительно к собственности или имуществу государства, находящегося в другом иностранном государстве, т.к. имущество принадлежит суверенному субъекту – государству и находится на территории другого суверенного субъекта – государства.

Правоспособности государства в отношении государственного имущества, находящегося на территории другого государства, будет определяться правом государства – собственника.

Все перечисленные объекты вносятся в специальные государственные регистры – задача – определить их национальную принадлежность.

Национальность необходима для подчинения правового режима этих объектов определенному национальному правовому порядку, где они находятся.

[39] Коллизионные нормы, регулирующие выбор применимого права при разрешении вопросов о возникновении и прекращении права собственности на имущество в МЧ отношениях.

В действующем российском законодательстве такие нормы содержатся в ст. 1206 ГК РФ. Имеется одна норма общего характера и две – специального.

Норма общего характера содержится в п. 1 ст. 1206:

Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Т.о. важное значение имеют два момента:

1. место нахождения

2. момент

Общий характер этой нормы позволяет применять его к любым основаниям и способам возникновения и прекращения права собственности.

Способы приобретения права собственности подразделяется на первоначальные и производные.

Первоначальные способы – это такие, при которых право собственности у приобретателя возникает впервые либо хотя не впервые, но независимо от права и воли прежнего собственника (предшественника), характерно отсутствие правопреемства (национализация, конфискация, реквизиция, присвоение изготовленной или созданной новой вещи, присвоение бесхозяйных или ничейных вещей, приобретение права собственности на находку, клад, приращение, переработка, приобретательская давность).

Проекция нормы п. 1 ст. 1206 ГК на конкретный первоначальный способ приобретения права собственности будет выглядеть следующим образом: если речь идет о присвоении, находке или клада, то возникновение права собственности на это имущество будет определяется по праву страны, где обнаружена находка или клад. Если речь идет о национализации или конфискации имущества, то возникновение права собственности у государства будет определяться правом того государства, где был принят соответствующий индивидуальный акт.

Возникновение права собственности применительно к переработке (спецификация) будет определяться правом того государства, где имела место переработка.

Применительно к такому способу, как приобретательская давность существует специальная коллизионная норма, которая содержится в п. 3 ст. 1206 ГК: возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

Производные способы приобретения права собственности – это такие, когда право собственности возникает в порядке правопреемства и, как правило, по воле прежнего собственника.

Самый распространенный способ приобретения права собственности – по сделке.

Как правило право собственности у приобретателя движимого имущества по сделке возникает в момент передачи вещи. С учетом этого возникновение и прекращение права собственности на движимое имущество по сделке будет определяться правом того государства, где вещь находилась в момент ее передачи во исполнение сделки, а поскольку место нахождения движимой вещи в момент передачи – это и есть место самой передачи вещи , то проекция будет выглядеть следующим образом: возникновение права собственности на движимое имущество по сделке будет определяется правом того государства, где имело место передача вещи во исполнение сделки.

Переход права собственности на движимое имущество по сделке может быть обусловлен и иными обстоятельствами. Может, связан с моментом заключения договора, с фактом полной оплаты товара по договору.

Соответственно норма п.1 ст. 1206 ГК будет проецироваться на иные обстоятельства, послужившие основанием возникновения и прекращения права собственности.

Приобретение права собственности на недвижимое имущество. Как правило, право собственности у приобретателя недвижимого имущества возникает в момент государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество в особом государственном реестре.

С учетом этого, возникновение права собственности на недвижимость по сделке будет определяться правом того государства, где имущество находилось в момент регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество в государственном реестре. Но поскольку место нахождения недвижимого имущества и место государственной регистрации совпадают (одно и тоже государство), то проекция нормы ст. 1206 выглядит: возникновение права собственности на недвижимость по сделке будет определяться правом того государства, где имеет место регистрация перехода права собственности на это имущество в соответствующем государственном реестре.

Применительно к возникновению права собственности на движимое имущество, являющегося предметом сделки, существует специальная коллизионное правило п. 2 ст. 1206 ГК: возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

Применяется это правило в отношении внешнеэкономических сделок и рассчитана на случаи, когда движимая вещь, которая выступает предметом сделки, следует транзитом через территории нескольких государств и в пути следования становиться предметом нескольких сделок.

В связи с этим актуальным выступает вопрос о возникновении права собственности на товар у каждого нового приобретателя. Возникновение права собственности будет всегда подчинено праву того государства, откуда вещь была первоначально отправлена.

Вывод: если в соответствии с материальным правом, избранным на основе коллизионных норм лицо приобретает право собственности в каком-либо государстве, то за этим S права собственности будет признаваться в любом государстве, т.е. повсеместно. Даже в случаях, когда эта вещь оказывается в государстве где она изъята из гражданского оборота. Т.О. повсеместно в любом государстве признается право собственности на имущество правомерно приобретенное за границей. В этом проявляется трансграничный характер правовой нормы о возникновении и прекращении права собственности.

Особо регулируется приобретение права собственности в порядке наследственного правопреемства и такой способ приобретения права собственности характеризуется как производный.

Нормы ст. 1206 ГК не распространяются на этот способ приобретения права собственности, то есть на возникновение права собственности в порядке наследственного правопреемства.

Переход права собственности на имущество в порядке наследственного правопреемства и возникновение права собственности у наследников подчиняется нормам о наследовании. Коллизионные нормы о наследовании содержат особые коллизионные привязки, прежде всего, отсылку к праву государства последнего места жительства наследодателя, а также к праву страны гражданства наследодателя. Применяется и привязка права страны, где находится недвижимое имущество (если оно входит в наследуемую массу).

Привязки ст. 1206 в сфере наследственных правоотношений не действуют.

[40] Коллизионные нормы, регулирующие выбор права, подлежащего применению к форме сделки с «иностранным элементом».

Регулирование сделок с иностранным элементом содержится в гл. 68 ГК РФ. Под регулирующее действие этих норм подпадает любые сделки с иностранным элементом, а именно: сделки в потребительской сфере, сделки между предприятиями, сделки, предметом которых является недвижимое имущество и другие объекты, в отношении которых существуют коллизионные нормы.

Осложненность иностранным элементом:

1. В сделке может участвовать иностранный субъект.

2. Сделка может быть заключена на территории иностранного государства.

3. Сделка может быть заключена в отношении имущества, которое находится на территории иностранного государства.

Коллизионные нормы относительно формы сделки с иностранным элементом содержится в ст. 1209 ГК РФ.

п. 1 ст. 1209 ГК РФ содержит общее правило о выборе права, подлежащего применению в форме сделок: Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Он содержит важное дополнение об исцелении сделки, совершенной с пороком формы в иностранном государстве: сделка, совершенная за границей не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования Российского права.

Особо регулируется выбор права, подлежащего применению к форме доверенности. В законе особо подчеркивается, что правила, предусмотренные п. 1 ст. 1209, применяются и к форме доверенности. Т.о. доверенность в международном обороте подчиняется праву места ее выдачи.

П.1 ст.1209 ГК содержит юридическое понятие место совершения сделки. В связи с этим практическую значимость имеет «?» о том, как квалифицировать и толковать соответствующее понятие, т.к. в праве разных государств в понятие место совершения сделки, в т.ч. место заключения договора, вкладывается разное содержание.

В соответствии со ст. 1187 ГК понятия российских коллизионных норм подлежат толкованию в соответствии с российским правом и таким образом содержание понятия место совершения сделки будет определятся в соответствии с российским правом.

[41] Специальное коллизионное регулирование относительно формы внешнеэкономических сделок. Понятие внешнеэкономической сделки.

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено нормой п.2 ст.1209 для формы внешнеэкономических сделок. Форма внешнеэкономических сделок, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является в соответствии со ст. 1195 российское право.

Во втором случае речь идет об индивидуальном предпринимателе, осуществляющем предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, у которого личным законом в соответствии со ст.1195 ГК РФ является российское право. Это следующие лица:

• Граждане РФ;

• лица, имеющие два и более гражданства, одно из которых российское;

• иностранцы, постоянно проживающие на территории РФ;

• лица без гражданства, постоянно проживающие на территории РФ;

• беженцы, получившие убежище в РФ;

Т.О. у всех этих категорий физических лиц личным законом является российское право.

В соответствии с российским гражданским правом внешнеэкономическая сделка должна быть облечена в простую письменную форму под страхом ее недействительности.

Внешнеэкономическая сделка представляет собой вид сделки с иностранным элементом.

Ни в советском, ни в российском гражданском законодательстве не существовало и не существует в настоящее время определения понятия внешнеэкономической сделки. В то же время и законодательная, и правоприменительная практика оперирует этим термином.

Развитие теории внешнеэкономических сделок в советское и российское правоведение имеет длительную историю. В итоге доминирующее доктринальное определение появилось в нашем праве после присоединения РФ в 1990 году к Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. За основу были взяты признаки договора купли-продажи товаров, который в свою очередь является основным видом внешнеэкономической сделки.

Внешнеэкономическая сделка – это совершаемая в ходе осуществления предпринимательской деятельности сделка между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, или у которого место осуществления деловых операциях находится в разных государствах.

Этим определением в настоящее время оперирует российская правоприменительная практика и прежде всего международный коммерческий арбитраж.

Также специальное коллизионное регулирование предусмотрено и в отношении формы сделок с недвижимым имуществом. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, - соответственно российскому праву (п. 3 ст.1209 ГК РФ).

Во 2 части нормы подразумеваются такие объекты как морские, воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты и др. имущество которое подлежит внесению в государственный реестр РФ. Форма сделки с таким имуществом подчиняется российскому праву.

[42] Определение права, подлежащего применению к обязательствам из односторонних сделок.

Нормы, которые регулируют соответствующие вопросы, представляет собой новеллы в правовом регулировании сделок с иностранным элементом.

Общеизвестно, что односторонние сделки составляет меньшинство по сравнению с двух и более сторонними сделками, то есть договорами.

Кроме того, односторонняя сделка как таковая может порождать обязанности лишь для лица, её совершающего.

Односторонним волеизъявлением невозможно создать обязательство для другого лица.

Эти два обстоятельства обусловили:

1. Немногочисленность коллизионных норм об обязательствах из односторонних сделок;

2. Содержание самого коллизионного принципа (привязки);

Пример односторонней сделки: завещание, завещательный отказ, доверенность, вексель…

Сам коллизионный принцип применительно к обязательствам из односторонних сделок сформулирован в ст. 1217 ГК РФ:

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Т.о. в данном случае привязка идет к стороне принимающей на себя обязательства, от которых исходило одностороннее волеизъявление.

Если речь идет о таких односторонних сделках, как публичное обещание награды, объявление конкурса, вексель, то к обязательствам из таких односторонних сделок будет применяться право, избранное в соответствии с данным коллизионным принципом.

Специальному коллизионному регулированию подчиняется такая односторонняя сделка, как доверенность. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяется по праву страны, где была выдана доверенность. Т.о. здесь будет применяться коллизионный принцип «закон места совершения сделки».

Все «?», связанные с доверенностью в международных частных отношениях подчиняются принципу право место выдачи доверенности.

В сфере наследственного правоотношения наиболее распространены такие односторонние сделки как: завещательное распоряжение; акты отмены и изменения завещания; принятие наследства; легат - завещательный отказ.

Односторонние сделки в области наследственного правоотношения не подпадают под действие норм ст. 1209 и ст. 1217. Поэтому форма односторонних сделок в сфере наследования, права и обязанности субъектов по таким сделкам определяется правом страны, избираемым в соответствии с коллизионными нормами о наследовании.

[43] Коллизионные принципы, применяемые в области договорных обязательств с «иностранным элементом».

Вопрос о коллизионных принципах применения права к договорам с иностранным элементом возник лишь при наличии спора между сторонами договора, который поступил на разрешение конкретного юрисдикционного органа. Если спора о праве не возникает, то отсутствует и необходимость применения права и, соответственно, разрешения вопроса право какого государства подлежит применению.

В силу повсеместно признаваемого законодательством разных государств, принципа свободы договора, стороны договора имеют возможность по своему усмотрению устанавливать содержание, т.е. условия договора.

Т.о. если суд или арбитраж разрешает спор из договорного обязательства с иностранным элементом, то прежде всего он будет руководствоваться условиями договора. Однако руководствуясь лишь содержанием договора, не во всех случаях возможно разрешить дело.

В большинстве случаев при разрешении дел из договоров с иностранным элементом возникает необходимость применения материального права. Но поскольку в них присутствует иностранный элемент, то возникает «?» право какого государства к ним применять.

Вопрос о применимом материальном праве разрешается на основе коллизионных норм, которые указывают, право какого государства подлежит применению к договорному обязательству с иностранным элементом.

При чем коллизионные нормы в этой сфере также применяются по принципу закон суда, то есть коллизионные нормы своего государства.

Т.о. в зависимости от того, юрисдикционный орган какой страны будет разрешать спор из конкретного договора и какие коллизионные нормы он применят, будет определяться материальное право, применяемое для разрешения дела по существу.

Однако применимо к гражданским делам с иностранным элементом международная практика выработала типичные коллизионные подходы, оправдавшие себя в практике разрешения дел и получившие закрепление в законодательстве многих государств.

[44] Принцип «автономия воли сторон» в коллизионных нормах права РФ, его применение в области договорных обязательств с «иностранным элементом». Предусмотренные российским законодательстве случаи неприменения коллизионного принципа «автономия воли сторон» к договорным обязательствам с «иностранным элементом».

К гражданским делам с иностранным элементом международная практика выработала типичные коллизионные подходы, оправдавшие себя в практике разрешения дел и получившие закрепление в законодательстве многих государств.

Основной коллизионный принцип и основная коллизионная привязка, которая используется в этой сфере – это автономия воли сторон.

В силу действия коллизионных норм, построенных на этом принципе, стороны договора сами при заключении договора могут выбрать и указать в договоре право, на основании которого будут, в дальнейшем, определятся права и обязанности в случае возникновения спора по этому договору.

Этот коллизионный принцип закреплен в российском законодательстве в качестве основного для договорных обязательств с иностранным элементом.

Ст. 1210 ГК РФ «Выбор права сторонами договора»:

Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела (ч. 2).

Т.о. правоприменением признается как непосредственное выражение воли относительно избираемого права так и, так называемые, молчаливое выражение воли когда в договоре избираемое право не указано, но относительность определенного выбора сторон можно судить исходя из обстоятельств дела.

Из указанных норм следует, что стороны могут избрать право как непосредственно при заключении договора, так и путем заключения дополнительного соглашения, которое становиться частью основного договора или контракта.

В соответствии с п.4 ст.1210 ГК стороны могут выбрать подлежащее применению право, как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

В праве всех государств предусмотрены легальные ограничители волеизъявления сторон.

В соответствии с российским законодательством применительно не ко всем договорам с иностранным элементом допускается выбор права сторонами. В двух случаях, предусмотренных законодательством, выбор права сторонами не предусмотрен, а, наоборот, исключается.

п. 2 ст. 1213 ГК РФ: к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества, применятся российское законодательство.

ст. 1214 ГК РФ: к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо. («Закон инкорпорации»)

Сам коллизионный принцип автономии воли сторон закрепляется в законодательстве и применяется в договорной практике многих государств, поэтому он считается основным коллизионным принципом договорного права. Но при этом допустимые пределы автономии воли сторон закрепляются в законодательстве разных государств по-разному.

В ряде государств эта автономия ничем не ограничена. Это означает, что стороны, заключив договор, могут подчинить его любой правовой системе. В России как раз допускается свободный выбор права любого государства по соглашению сторон (за исключением случаев, когда автономия в принципе недопустима).

В соответствии с коллизионным правом других государств выбор сторонами права, применимого к договору, осуществляется на несколько иных началах: стороны могут избирать право, но не любого, а только такое, которое связанно с конкретным договором. Такой подход характерен для англо-американского права.

Вывод: Если юрисдикционный орган какого-либо государства применяет коллизионные нормы, основанные на принципе автономии воли сторон, то волеизъявление сторон договора относительно выбора применимого права является обязательным для суда, коммерческого арбитража или иного правоприменителя.

[45] Определение права, подлежащего применению к договору с «иностранным элементом» при отсутствии соглашения сторон относительно применимого права.

Если в соглашении сторон не выражено действительное их намерение подчинить свои отношения праву определенной страны, то в таких случаях право, подлежащее применению будет определятся также на основе коллизионных норм, но уже других – построенных на иных принципах.

При этом любой правоприменитель, как правило, применяет свои коллизионные нормы, т.е. нормы того государства к которому принадлежит (применяется по принципу закон суда).

Наиболее часто встречаемые коллизионные привязки:

1. Закон места совершения сделки (заключения договора);

2. Закон суда;

3. Право страны, с которой договор наиболее тесно связан (Proper Law);

1. Закон места заключения договора.

В соответствии с этим принципом права и обязанности сторон в договорном обязательстве будет определяться по праву страны, где был заключен договор.

Последние годы этот принцип хотя и применяется, существует в законодательстве государств, но все-таки законодательство государств и правоприменительная практика отходят, отказываются от реализации данного принципа. Так как:

а. Для того чтобы применить право места заключения договора, нужно определить с начала это место. В то же время определение места заключения договора также, в свою очередь, предполагает применение особых коллизионных норм. Эти коллизионные нормы указывают, какое право должно быть применено для определения места заключения договора.

Т.о. действие этого коллизионного принципа предполагает сложное, многоступенчатое применение ряда коллизионных норм.

б. Договор может быть заключен представителями сторон сделки в государстве, которое никак не связано с существом и содержанием договора. Он лишь облекается в письменную форму и подписывается управомоченными представителями сторон в этом государстве.

Т.о. подчинение в случае спора договора праву государства, где он был заключен, будет означать применение материального права, которое не имеет реальной и существенной связи с договором

В ГК РФ принцип «закона места заключения договора» не закреплен в качестве критерия выбора права, подлежащего применению к правам и обязанностям в договорном обязательстве.

Этот принцип действует лишь для разрешения вопросов о форме сделки.

2. Применение к договору материальное право может быть избранно на основе принципа закона суда. Действие этого принципа в рассматриваемой области означает, что материальные права и обязанности сторон по договору будут определятся материальным правом того государства, к которому относится сам юрисдикционный орган, разрешающий спор. Логика законодателя в данном случае основывается на том, что если стороны условились подчинить возникший спор суду или иному правоприменительному органу определенного государства, то это одновременно предполагает их намерение подчинить свои отношения по договору материального права этого же государства. Это правило выбора права к сделкам с иностранным элементом не применяется.

[46] Коллизионный принцип «право страны, с которой договор наиболее тесно связан» (принцип «наиболее тесной связи») и его закрепление в законодательстве РФ. Критерии установления права страны, с которой договор наиболее тесно связан.

В современных условиях оптимальным представляется коллизионный принцип права страны, с которым договор наиболее тесно связан. В зарубежном законодательстве он получил название «принцип локализации договора». Этот принцип является самым распространенным в сфере договорных обязательств с иностранным элементом.

Разрешение вопроса право какого государства наиболее тесно связанно с договором входит в компетенцию органа, разрешающего правовой спор.

В 6 разделе ГК РФ этот коллизионный принцип впервые закреплен в качестве основного в области договорных обязательств с иностранным элементом, после автономии воли сторон.

п. 1 ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашений сторон о подлежащем применению права к договору применяется право той страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Т.о. если стороны не воспользовались принципом автономии воли, то юрисдикционный орган РФ будет руководствоваться при разрешении спора из договора с иностранным элементом правом той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Критерии определения с правом какой страны договор имеет наибольшую связь сформулированы в п. 2 ст. 1211 ГК РФ.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

п. 3 определяет:

стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

1) продавцом - в договоре купли-продажи;

3) арендодателем - в договоре аренды;

5) подрядчиком - в договоре подряда;

12) страховщиком - в договоре страхования;

13) поверенным - в договоре поручения;

17) залогодателем - в договоре о залоге;

19) лицензиаром - в лицензионном договоре.

Пункт 3 перечислил 19 видов гражданско-правовых договоров в соответствии с системой ГК РФ. При чем перечень договоров не является исчерпывающим, на что указывает выражение «в частности». То есть, возможен выбор права и в отношении других гражданско-правовых договоров. Но в любом случае привязка идет к стороне, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Для определенных видов договоров установлены иные, специальные критерии для определения права страны, с которой договор наиболее тесно связан:

1. в отношении договора строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательных работ – право страны, в которой содержатся в основном предусмотренные соответствующим договором результаты;

2. в отношении договора простого товарищества – право страны, где в основном осуществляется деятельность этого товарищества;

3. в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже – право страны, где проводили этот аукцион, конкурс или где находится биржа.

Закрепление распространенного принципа в законодательстве представляет собой новеллу в правовом регулировании договорных обязательств с иностранным элементом. Также новеллой является специальное коллизионное регулирование договоров с участием потребителя, специальное коллизионное регулирование договоров в отношении недвижимого имущества.

[47] Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого имущества.

Специальное регулирование договоров в отношении недвижимого имущества предусмотрено ст. 1213 ГК: При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Для таких договоров также применяется принцип автономии воли.

Право страны с которой наиболее тесно связан – право страны, где находится недвижимое имущество.

К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право - ч.2. к таким договорам исключается выбор права сторонами договора => это правило представляет собой изъятие из принципа автономии воли сторон в сфере договорных обязательств.

[48] Сфера действия права, подлежащего применению к договору.

Сфера действия права, подлежащего применению к договору.

Правом, подлежащим применению к договору в соответствии с правилами статьи 1215 определяются, в частности:

1) толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора.

Перечень не является исчерпывающим, также разрешаются следующие «?»:

1. основание признания договора недействительным;

2. «???» о риске случайной гибели, порчи предмета договора и «???» перехода риска.

В зависимости от избранного права, подлежащего применению к договору, будут разрешаться вопросы применения исковой давности.

Статья 1208. Право, подлежащее применению к исковой давности

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

Т.о. такое право применимо в целом к договору, по нему разрешаются вопросы исковой давности.

Все эти правила применяются судами (ОЮ и АС)+международным коммерческим арбитражем.

[49] Особенности применения международным коммерческим арбитражем коллизионных норм в области договорных обязательств.

МКА данные правила тоже применяет, но с определенными особенностями – особенности применения именно коллизионных норм. Большинство споров, возникающих из сделок с иностранным элементом, рассматривается в порядке МКА, который действует на праве третейского суда.

Процедура третейского рассмотрения споров является наиболее гибкой и в меньшей степени формализованной.

Особенности разрешения правовых коллизий в сфере договорных обязательств предусмотрены специальными законодательными актами. В контексте ст.1186. Под МКА должен пониматься процесс разрешения спора не только в рамках постоянно действующего арбитражного органа (институционного * МКА суда при Торговой Промышленной Палате РФ).

Рассматриваемая норма применима в случае, когда спор разрешается международным арбитражем, образованным специально для разрешения спора.

Особенности, указанные в ст.1186 ГК, предусмотрены ст.28 ФЗ «О МКА».

Если объединить эти особенности, то они сводятся к следующему:

- ст.28 – МКА разрешает спор в соответствии с такими НП, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора (принцип автономии воли). Особенность: вместо термина «право» употребляется понятие «НП» => ст.28 ФЗ – сторонами договора тем самым предоставляется возможность использовать нормы, разработанные на международном уровне, которые не являются правом в формально-юридическом смысле.

Стороны могут сослаться в контракте на принципы международных коммерческих договоров, как применимые в случае спора к их отношениям, но не ссылаться на национальное право какого-либо государства.

=> Автономия воли в договорных обязательствах МКА понимается более широко, чем это принято в деятельности государственных судов.

Другая особенность: при отсутствии какого-либо соглашения сторон о применении материальных норм, МКА применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Арбитры МКА, при отсутствии соглашения сторон о применимом праве, не обязаны руководствоваться предписаниями ст.1211 (право страны наиболее тесно связанное).

Российский КА может применять и иностранное коллизионное право, что исключено для деятельности государственных судов.

[50] Общие положения о договоре международной купли-продажи товаров: понятие договора, коллизионные принципы определения права, подлежащего применению. Унификация правовых норм, регулирующих отношения в области международной купли-продажи товаров.

С точки зрения юридической природы, договор международной купли-продажи характеризуется как договор купли-продажи во внутреннем обороте, однако наличие в этом договоре иностранного элемента придает ему юридическое своеобразие и обуславливает специальное правовое регулирование, в том числе и специальное коллизионное регулирование.

В соответствии с Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. – ДМКП – опосредующий экспорт-импорт товаров договор между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, и в соответствии с которым продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать производимые или закупаемые им товары в собственность покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным или подобным использованием, а покупатель обязуется принять товар и оплатить.

Условия договора определяются по соглашению сторон => в случае спора из этого договора юрисдикционный орган любого государства руководствуется, прежде всего, содержанием договора, если невозможно, то орган избирает посредством коллизионных норм материальное право, подлежащего применению.

Принципы действующие в отношении таких сделок:

- автономии воли сторон;

- закон места заключения договора;

- закон суда;

- закон наиболее тесной связи;

В РФ действует принцип автономии воли сторон, что означает в соответствии со ст.1210 ГК возможность избрать право определенной страны к договору, а для МКА, в соответствии со ст.28 ФЗ, право сторон избрать нормы права в качестве применимых к существу спора.

Если стороны не избрали, то применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан, что означает: применение права страны, где имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания этого договора, т.е. продавца.

Проблемы:

1. Применимое право может оказаться иностранным правом для юрисдикционного органа разрешающего спор.

2. Применимое право всегда будет иностранным для одной из сторон контракта.

В зависимости от того, материальное право какой страны будет применено при разрешении спора зависит вывод о правомерном предъявлении требований сторон и об объеме и характере ответственности сторон.

Указанными обстоятельствами в значительной степени объясняется тенденция создания, так называемой унификации, т.е. единообразие единых материально правовых норм в области МДКП, т.е. таких норм, которые бы одновременно действовали в разных государствах и применялись бы юрисдикционным органом всех этих государств.

Считается, что МДКП – область правового регулирования с довольно высокой степенью унификации.

Такая унификация может осуществляться и осуществляется в различных формах (различными способами):

- заключение международных договоров между государствами с последующем введением в национальное право этих государств норм, содержащихся в международных договорах;

- принятие типовых и единообразных законов;

- выработка текстов типовых контрактов или проформ договоров;

- систематизация международными организациями сложившихся международных торговых обычаев и торговых терминов в виде соответствующих сводов и кодификаций.

[51] Всемирная (Венская) конвенция о ДМКП товаров: значение, сфера применения, содержание, особенности правовых норм.

Она была разработана комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНИСИТРАЛ). Конвенция была принята на конференции в Венеции в 1980г., вступила в силу с 01.01.88г.

РФ ратифицировала эту конвенцию в 1990г. и для РФ она вступила в силу с 01.01.91г.

Задача разработанной конвенции состоит в том, чтобы создать такие унифицированные правила, которые оказались бы приемлемыми для государств с различными системами права и содержали бы при этом указания непосредственно на права и обязанности покупателя, т.е. были бы нормами прямого действия.

Случаи, когда применяется конвенция:

- применяется к ДМКПТ товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах – участниц конвенции. Под коммерческими предприятиями понимается место осуществления предпринимательской деятельности («place of business»).

- применяется к договорам МКПТ товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, не являющихся участниками конвенции, но при условии, что в силу действия коллизионных норм к договору применяется право страны – участницы конвенции.

Конвенция применима не к любым договорам МКП товаров. Ст.2 конвенции – конвенция не применяется к продаже:

- товаров, которые приобретаются для личного, семейного, домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец не знал и не должен был знать, что товар приобретается для такого использования;

- к продаже с аукциона;

- в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;

- к продаже фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

- к продаже судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке;

- электроэнергии;

Ценность конвенции в том, что она содержит единообразные нормы прямого действия, т.е. материально-правовые нормы непосредственного регулирования отношений в ДМКП, устанавливающие права и обязанности продавцов и покупателей.

Конвенция не содержит коллизионные нормы, хотя и предусматривает, что вопросы относящиеся к предмету регулирования настоящей конвенции, которые прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами на которых она основана, а при их отсутствии – в соответствии с правом применимым в силу норм МЧП (пример, отсутствуют нормы о неустойки).

Конвенция состоит из 101 ст., группирующихся в 4 части:

- сфера применения и общие положения;

- заключение договора;

- КП товаров <исполнение договора>;

- заключительные положения;

Стороны договора могут исключать применение к их отношениям конвенции в целом.

Стороны могут отступать от ее положений или изменить ее действие, либо предусмотреть в договоре иной вариант поведения, нежели это предусмотрено нормой конвенции, не отказываясь в принципе от применения конвенции к договору.

Особенности норм конвенции:

- прямого действия;

- отсутствие в ней коллизионных норм;

- конвенция содержит в основном диспозитивные нормы;

Если на основе ее норм не могут разрешиться все вопросы, тогда можно применить дополнительно другие нормы.

[52] Применение к договору МКП товаров норм национального законодательства государств. Порядок применения норм ГК РФ к договору МКП товаров.

Гражданское законодательство и нормы других источников гражданского права соответствующего государства подлежат применению, если:

1. Государство, к праву которого отсылает коллизионная норма, не является участником Конвенции о ДМКПТ.

2. Если к контракту Конвенция не применима в силу указаний самой конвенции (Статья 2: договор с потребителем, аукцион, исполнительное производство, суда, электроэнергия, ценные бумаги и деньги)

3. Если стороны договора сами исключили применение к их правоотношениям норм Конвенции.

4. Нормы гражданского законодательства соответствующего государства могут также применяться в субсидиарном порядке, наряду с Конвенцией если какой-то вопрос в ней не урегулирован, хотя в целом на обязательства распространяется действие Конвенции.

1. ГК может применяться к ДМКПТ самостоятельно (или автономно) в тех случаях, когда конвенция к этому договору вообще не применяется.

2. ГК к данному договору может применяться и субсидиарно, наряду с конвенцией, если на основании его норм должны быть разрешены вопросы, неурегулированные конвенцией.

3. Нормы ГК, подлежащие прямому применению:

- гл.30 –КП (нормы первого параграфа – общие положения о КП и 3 параграф – поставка товаров). Исходя из признаков ВЭС, признаков самого ДМКПТ, а также квалифицирующих признаков Договора поставки, правовая доктрина РФ и правоприменительная практика (прежде всего, МКА), основываются на применении к ДМКПТ, прежде всего, норм о договоре поставки, что не исключает применение в субсидиарном порядке общих положений о договоре купли-продажи и общих положений об обязательствах из договоров.

[53] Исковая давность в обязательствах МКП товаров.

По вопросам исковой давности в 1974г. была принята Венская конвенция об исковой давности в МКП товаров.

Ей устанавливаются единые для всех договоров МКП срок исковой давности – 4 года.

По законодательству различных стран СИД варьируется от 6 месяцев до 30 лет => для многих правовых систем установлен универсальный срок исковой давности для КП и представляется применимым.

Истечение СИД принимается во внимание при рассмотрении спора, только по заявлению сторон, участвующих в деле.

При наличии такого заявления, право требования не подлежит признанию и принудительному осуществлению, если рассмотрение спора началось после истечения СИД.

РФ не является участником данной конвенции. Исковая давность определяется по праву страны, подлежащего применению к соответствующим отношениям.

Обе эти Конвенции закрепляют положение, что они не затрагивают действие любых международных соглашений, которые уже заключены или могут быть заключены и которые содержат положения по вопросам, являющимся предметом регулирования указанных конвенций.

К числу международных договоров, регулирующих также по КП, относятся и:

- общие условия поставок – по своей юридической природе – это международный договор (двусторонний и многосторонний).

[54] Значение общих условий поставок в регулировании МКП.

Общие условия поставок – международный договор (двусторонний и многосторонний).

Общие условия поставок были заключены еще СССР с государствами, которые относились к социалистическим странам.

К ним относятся общие условия поставок СССР – КНР вступившие в силу с 01.05.90г.; ОУП СССР-КНДР (01.01.82г.)

Если ранее нормы этих международных договоров носили преимущественно обязательный (нормативный) характер, то в настоящее время они носят сугубо факультативный характер, то есть применяются лишь в случаях, если в контракте есть ссылка на соответствующие ОУП. При чем на определенные нормы ОУП. Если ссылка отсутствует, то и ОУП не будут применяться.

При расхождении этих ОУП с Венской конвенции 1980г. приоритет отдается правилам ОУП. Это вытекает из диспозитивного характера самой Конвенции и из ст.90 конвенции.

К числу региональных договоров в области МКП с участием РФ относятся также соглашения об общих условиях поставки товаров между организациями государств-участников СНГ от 20.03.1992 года. Данное соглашение безусловно имеет обязательную юридическую силу. Оно не находит широкого практического применения, так как многие государства-участники СНГ и соответственно участники данного соглашения одновременно являются участниками и Венской конвенции о ДМКПТ, а именно РФ, Беларусь, Грузия, Молдавия, Киргизия, Узбекистан, Украина. Но так как ряд вопросов непосредственно относящихся к договорам МКПТ в соглашении 92 г. не был урегулирован, то по всем этим вопросам, как правило, применяются положения Венской конвенции о ДМКПТ, а также нормы гражданского законодательства тез государств, право которых подлежит применению в соответствии с коллизионными нормами.

[55] Форма и особенности порядка заключения договора МКП товаров.

Конвенция не требует заключение договора в какой-то особой письменной форме. Также она не требует доказывание и подтверждение договора какими-то особыми средствами.

В соответствии со ст.11 Конвенции, не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию относительно формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.

Изъятия, для государств, законодательство которого требует соблюдение письменной формы для договоров КП => страны могут в любое время заявить о неприменимости положений ст.11 для себя (в РФ сделана такая оговорка) => ст.11 Конвенции в РФ не действует.

П.2 ст.1209 ГК – если хотя бы одной стороной внешнеэкономической сделки, в том числе, сделки КП будет российское юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, личным законом которого будет право РФ, то форма такой сделки независимо от места ее совершения подчиняется российскому праву. А в соответствии со ст.162 ГК – форма внешнеэкономической сделки устанавливается только как письменная под страхом ее недействительности.

Особенности для ДМКП существует и при регулировании оферты и акцепта при заключении договора: в гражданском законодательстве РФ акцепт при заключении договора должен быть безусловным, а в соответствии с конвенцией допускается акцепт, дополняющий условия оферты.

Такой «обогащенный» акцепт может привести к заключению договора, но при определенных условиях это происходит, если дополнение или изменение существенно не меняет ее условий, а также:

Если оферент, получив такой ответ, без неоправданной задержке не возразит по поводу дополнений или изменений, внесенных в его предложение. В заключенный договор войдут условия оферты с дополнениями или изменениями сделанные в акцепте.

В соответствии с нормами ст.19 Конвенции определяются какие именно изменения или дополнения оферты должны считаться существенно дополняющими её условия. В частности, дополнительные или отличные от содержащихся в оферте условия относительно цены, порядка платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности сторон и разрешения споров считаются существенно изменяющими условия первоначальной оферты. В таких случаях ответ акцептанта квалифицируется как отклонение оферты и представляют собой встречную (новую) оферту.

Если ДМКП не регулируется конвенцией, то форма и порядок заключения договора будет регулироваться нормами национального законодательства и другими источниками права того государства, правовая система которого подлежит применению в силу действия коллизионных норм.

[56] Содержание ДМКПТ. Существенные условия договора.

Для заключения договора стороны должны согласовать все его существенные условия.

К существенным условиям договора МКПТ относятся:

- определение товара

- количество поставляемого товара; Правила Венской конвенции исходят из безусловной обязанности продавца поставить Т в количестве, указанном в контракте.

Ст. 51 конвенции – Если продавец предоставит меньшее количество товара, то покупателю предоставляются широкие права, включая право на расторжение договора в одностороннем порядке, если продавец не устранит допущенные нарушения в дополнительный, предоставляемый покупателем, срок «разумной продолжительностью». Если в большем количестве, тогда покупатель может отказаться от излишка, либо взять вместе с излишком, но оплатить его полностью.

- цена товара;

Если цена не указана, то ст.55 Конвенции предусмотрено, что:

В тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядка ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Появляется противоречие о том, является ли цена существенным условием => делается ссылка на ст. 6 Конвенции, в силу которой стороны могут отступать от любого положения конвенции или изменить ее действия. И, если стороны не согласовали в договоре цену товара, и не установили порядок ее определения, то тем самым они отступили от положений ст.14, которая требует согласование цены товара.

[57] Условия о качестве товара и сроках поставки в договоре МКПТ. Ответственность сторон по договору.

Обычно стороны договора согласовывают вопросы качества товара (не является существенным условием) в самом договоре. Но если это не оговорено в договоре, то продавец обязан поставить товар, пригодный для тех целей, для которых товар такого же описания обычно используется. Если же в договоре прямо или косвенно указана конкретная цель, для которой будет использован товар, то продавец при поставке товара должен также учитывать и эти конкретные цели.

Товар не будет считаться поставленным в соответствии с договором, если продавец поставил товар с определенным обременением, связанным с притязаниями или правами на товар со стороны третьих лиц. Таким образом, в обязанность продавца помимо фактической поставки товара входит обязанность предварительно проинформировать покупателя о необходимости принятия товара, о существующих или возможных притязаниях третьих лиц на товар. При согласии покупателя принять товар, обремененный таким правом, продавец может осуществить поставку.

Срок - ст.33 Конвенции – в разумный срок, если не указано в договоре (не является существенным условием).

Ответственность сторон. Конвенция уделяет много внимания ответственности сторон за неисполнение своих обязательств (независимо от того, полное неисполнение или частичное неисполнение). Отметим наиболее важные, концептуальные положения.

1. Конвенция исходит из понимания ответственности как особого вида правоотношений, которые возникают между сторонами существующего правоотношения, если они нарушили свои первоначальные обязательства. То есть Конвенция отступает от весьма распространенного в нашей доктрине понимания юридической ответственности как санкции, применяемой к стороне, нарушившей свои обязанности.

2. Система дополнительных прав построена на четырех основополагающих правилах:

а) первое правило исходит из принципа реального исполнения обязательств. Как продавец, так и покупатель при неисполнении своим контрагентом обязанностей по договору могут воспользоваться мерами, стимулирующими к реальному исполнению договора. Например, покупатель может потребовать от продавца замены товара (п. 1 ст. 46)

б) второе правило исходит из принципа возможности расторжения договора. Однако потерпевшая сторона вправе заявить о расторжении договора лишь тогда, когда неисполнение обязательств другой стороной является существенным нарушением договора. Причем, если сторона потребовала реального исполнения обязательств и назначила дополнительный срок, то неисполнение обязательств в этот дополнительный срок автоматически превращается в существенное нарушение договора;

в) третье правило касается возмещения убытков: независимо от того, каким защитным правом воспользовалась потерпевшая сторона, она имеет право требовать возмещения убытков (ст. 74-76). Под убытками Конвенция понимает как реальный ущерб, который был причинен продавцу (покупателю) неисполнением обязательств другой стороной, так и упущенная выгода (ст. 74).

г) четвертое правило касается оснований ответственности: ответственность возникает в силу самого факта неисполнения обязательств по договору, что соответствует давно сложившемуся в мировой практике принципу ответственности без вины в сфере предпринимательской деятельности (этот принцип зафиксирован и в новом ГК РФ - п. 3 ст. 401).

д) не предусматривается такая форма договорной ответственность как взыскание неустойки

Нарушение договора, допущенное одной из сторон, является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его.

[58] Применение к договорным обязательствам в сфере предпринимательской деятельности международных торговых обычаев. Нормы раздела 6 ГК РФ о порядке применения к договорам с «иностранным элементом» международных торговых терминов и обычаев делового оборота. Особенности применения Международных правил по унифицированному толкованию торговых терминов «ИНКОТЕРМС».

Международные торговые обычаи в международной практике носят также название обычай торгового оборота, делового оборота. Эти правила признаются источником МЧП.

Обычаи должны быть санкционированы государством, т.е. за обычаем должна быть признана юридическая сила национально-правовых норм. Такое санкционирование государством МТО осуществляется по средством указания в законодательстве на возможность применения обычаев к определенным категориям правоотношений или по средством отсылки в законе к применяемому торговому обычаю. При этом само указание на возможность применения обычае может осуществляться в разных формах. Одной из таких форм применительно к договору с иностранным элементом может содержаться не только отсылка к праву какого- либо государства, но также и ссылка на подлежащее применению международно-торговые обычаи, обозначаемых соответствующими торговыми терминами, как правило ссылка на международный обычай выражается в договоре в употреблении или ссылке на соответствующий торговый термин.

При наличии в договоре такой ссылки обычай приобретает характер договорного условия, и это условие обозначается определенным торговым термином.

В настоящее время существует несколько систематизаций международных торговых обычаев.

Самой широко применяемой в международной торговой практике является систематизация, которая носит название: международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов – ИНКОТЕРМС.

ИНКОТЕРМС был разработан в 1936 г. международной торговой палатой. В него постоянно вносятся изменения и дополнения. Последняя редакция 2000г.

Все эти термины используются при заключении договоров международной купли-продажи. А в случае спора из такого договора эти термины применяются правоприменителями разрешающими конкретный правовой спор.

Нужно иметь в виду:

1. правило толкования международных торговых терминов, содержащиеся в ИНКОТЕРМС отражают сложившуюся практику международной торговли. Это не международный договор, не н.п.а.

2. ИНКОТЕРМС применяется лишь при наличии соответствующей ссылки на его термин в договоре с указанием его редакции. (* ИНКОТРЕМС 2000)

Такой способ применения правил ИНКОТЕРМС и иных обычаев торгового оборота закреплен в п. 6 ст. 1211 ГК

Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

Кроме того, ссылки на ИНКОТЕРМС присутствуют и в текстах международных договоров, например в Общих условиях поставки.

Международная купля-продажа связанна с многочисленными вспомогательными (служебными) операциями, каждая из которых часто предполагает заключение самостоятельного гражданско-правового договора. Прежде всего: договор перевозки, страхования, экспедиции и иных гражданско-правовых договоров. Стороны договора международной купли-продажи должны распределить между собой обязанности и издержки: по заключению договора перевозки груза, договора страхования груза, по уплате таможенных пошлин и сборов, получению экспортной (импортной) лицензии и иные издержки связанные с исполнение договора.

Каждый термин ИНКОТЕРМС характеризует (отражает) определенный способ распределения между продавцом и покупателем такого рода обязанностей издержек и поэтому достаточно в договоре сослаться на определенный термин ИНКОТЕРМС и из этого термина уже ясно как распределяются между сторонами обязанности и издержки соответствующего характера.

Правила ИНКОТЕРМС регулируют отношения сторон в ДМКПТ лишь в части распределения транспортных расходов, издержек по страхованию товара от некоммерческих рисков в пути следования, по уплате таможенных пошлин и сборов (по таможенной очистки товара для импорта и экспорта), а также вопросы несения риска и перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели и случайной порчи товара в пути следования. В тоже время ИНКОТЕРМС не регулирует права и обязанности сторон по другим существенным вопросам, связанных с исполнением договора. Так, эти правила не затрагивают такие условия как: количество и качество товара, сроки поставки, порядок расчетов, ответственность сторон, основания освобождения от ответственности, арбитражная оговорка, условия о применимом праве. Всё, что не входит в сферу регулирования ИНКОТЕРМС разрешается в соответствии с условиями договора, а также в соответствии с нормами национального права того государства, правовая система которого подлежит применению к контракту в силу действия коллизионных правил.

Коммерческие термины, включенные в ИНКОТЕРМС, применяются только к договорам купли-продажи.

[59] Основные факторы, лежащие в основе классификации торговых терминов и договоров в ИНКОТЕРМС. Классификация торговых терминов.

В ИНКОТЕРМС проводится особая классификация торговых терминов и соответствующих договоров, заключенных на тех или иных условиях.

В основе этих классификаций лежат принципиальные факторы:

1. способ распределения между покупателем и продавцом обязательств и издержек, связанных с транспортировкой из пункта отправления до пункта назначения;

2. способ распределения между продавцом и покупателем издержек по страхованию товара в пути следования от некоммерческих рисков;

3. способ распределения между продавцом и покупателем издержек по уплате таможенных пошлин и сборов (экспорта, импорта)-таможенная очистка;

4. способ определения момента перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или в случае порчи товара в пути следования.

Коммерческие термины ИНКОТЕРМС относятся к договорам международной купли-продажи, а поэтому действует в отношениях между покупателем и продавцом и в самом тексте ИНКОТЕРМС отмечается, что к регулированию договора перевозки и договора страхования между одним из контрагентов (покупателем или продавцом и соответственно перевозчиком и страховщиком (третьим лицом)) эти правила не применяются.

В ИНКОТЕРМС все термины и соответственно заключенные в соответствии с ним договоры подразделяются на 4 группы:

1. E

2. F

3. C

4. D

В каждой группе существует свое деление. Каждая классификационная группа предполагает усложнение обязанностей продавца по сопутствующим операциям. Наиболее обременительным для продавца являются заключение договора купли-продажи на условиях группы D.

[60] Договор на условиях EXW (франко-завод, с завода…).

Первая группа состоит из одного термина EX WORKS. При его использовании в договоре охватывается ситуация, когда продавец передает покупателю товар непосредственно на своей территории, на своем предприятии. Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке товара, когда он предоставил товар в распоряжение покупателя на своей территории. В свою очередь, покупатель несет все расходы и все виды рисков по перемещению товара с территории продавца до нужного места назначения. Покупатель самостоятельно обеспечивает транспортировку товара и соответственно заключает все связанные с ней договоры. Кроме того, покупатель несет расходы по погрузке товара и соответственно отвечает за погрузку товара на транспортное средство, если иное не установлено договором. Также, покупатель несет обязанности и расходы по таможенной оплате товара для экспорта, если иное не предусмотрено договором.

Т.о. данный термин предполагает минимум обязанностей для продавца. В соответствии с рекомендацией ИНКОТЕРМС данным термином не следует пользоваться и соответственно заключать договор на таких условиях, когда покупатель в стране продавца может столкнуться с трудностями при выполнении различного рода экспортных требований и формальных работ при получении экспортной лицензии или таможенной оценке товара для экспорта.

[61] Договор на условиях «FCA» (франко-перевозчик).

FCA - Free Carrier (Франко-перевозчик (… название места)).

(поставлено перевозчику).

Считается одним из самых распространенных в практике международной торговли. Связанно с: базовые условия поставки по термину FCA применяется при международной купле-продаже при транспортировке любым видом транспорта (железнодорожный, воздушным, водным, автотранспортом).

При отгрузке товаров на условии франко-перевозки местом и соответственно моментом исполнения обязательства являются место и момент передачи продавцом товара в распоряжение в выбранного (указанного) покупателем перевозчика в обусловленном пункте.

Т.о. по этому термину договор перевозки заключается покупателем. В связи с этим продавец считается выполнившим свои обязательства по договору в момент передачи товара перевозчику в указанном пункте, при этом момент передачи товара перевозчику и момент погрузки товара на транспортное средство может не совпадать. Но риск случайной гибели и случайной порчи товара переходит от продавца к покупателю в момент передачи товара перевозчику. При этом термин перевозчик означает любое лицо, с которым заключен договор перевозки: железнодорожным, автотранспортом или иным видом транспорта – в зависимости от условий договора.

Обязанности по оплате экспортных, таможенных пошлин и сборов лежат на продавце в отличии от EX Works.

[62] Договор на условиях «FAS» (франко вдоль борта судна).

FAS – Free Alongside Ship. (Франко вдоль борта судна (… название порта))

(Поставлено вдоль борта судна)

У продавца существует одна главная и основная обязанность: доставить товар в порт отгрузки и разместить его вдоль борта судна на причале или на набережной причала т.о., чтобы он мог быть погружен судоходными механизмами, береговыми кранами или иным способом в зависимости от условий порта. Также продавец несет обязанность по уплате таможенных, экспортных пошлин и сборов и выполнению экспортных формальностей. У покупателя обязанность по погрузке товара на судно, обязанность заключить договор перевозки, то есть зафрахтовать судно. Обязанность нести все риски и все расходы, связанные с товаром с момента размещения его вдоль борта судна.

Термин FAS может использоваться лишь если поставка товара предполагает транспортировку морским или речным транспортом – в любом случае водным путем.

[63] Договор на условиях «FOB» (Франко борт).

FOB - Free on Board (Франко борт … название порта отгрузки)

(Поставлено на борту)

Считается одним из самых применяемых в практике международной торговли.

Продавец обязан:

1. Доставить и нести расходы по доставки товара в порт погрузки, указанный в договоре;

2. Нести расходы по погрузке товара на транспортное средство

3. Нести расходы по упаковке товара, по проверке качества товара, необходимого для осуществления поставки, расходы по измерению, взвешиванию товара, его маркировке, то есть все расходы по сдаче товара для перевозки транспортной организацией.

4. Продавец обязан получить экспортную лицензию, уплатить все таможенные пошлины и сборы, полностью произвести таможенную очистку товара для экспорта.

5. Продавец обязан нести все риски, которым может подвергаться товар до момента фактического перехода товара через поручни судна.

Т.о. риск случайной гибели и случайной порчи товара переходит в момент фактического перехода товаром поручней судна. Если товар до его перехода через поручни судна случайно погибает то продавец не вправе требовать с покупателя покупной цены. В случае если оплата товара уже произведена, то уплаченная сумма подлежит возврату покупателю. Если товар пересек поручни судна и соответственно риск перешел на покупателя, то при случайной гибели товара покупатель все равно должен уплатить покупную цену, хотя покупатель товара лишен в результате гибели.

Продавец и покупатель рискуют покупной ценой.

Покупатель обязан:

1. Зафрахтовать за свой счет судно или обеспечить на нем необходимое место для товара. При этом своевременно сообщить продавцу название судна, место и дату погрузки. Т.о. этот договор перевозки заключается покупателем.

2. Покупатель обязан нести все расходы и риски, связанные с товаром с момента фактического перехода товара через поручни судна.

Данный вид договора заключается при перевозке только водным транспортом.

[64] Договоры на условиях «CIF» и «CFR».

CIF – Cost, Insurance and Freight (Стоимость, страхование, фрахт … название порта назначения).

Базовый термин.

Договор перевозки заключает продавец.

Продавец обязан:

1. Предоставить товар в соответствии с условием договора купли-продажи: в частности – доставить товар в место погрузки.

2. За свой счет заключить договор перевозки до согласованного места назначения (зафрахтованного судна).

3. Погрузить за свой счет товар на борт судна.

4. Продавец считается выполнившим свою обязанность по передаче товара в момент фактического перехода товара через поручни судна.

5. Риск случайной гибели и случайной порчи товара переходит на покупателя в момент фактического пересечения товара поручней судна.

6. Обязанность застраховать товар, то есть заключить договор страхования груза от некоммерческих рисков в пути следования. Этот договор страхования квалифицируется как договор в пользу третьего лица. Он заключается продавцом как страхователем и страховщиком соответствующий страховой организацией. Право требования выплаты страхового возмещения при наступлении страхового случая по этому договору принадлежит покупателю- выгодоприобретателю.

7. Передать покупателю документы на проданные товары. Прежде всего, бортовой коносамЕнт. По этому документу покупателю будет выдан товар в порту назначения.

8. Произвести таможенную очистку товара для экспорта.

Продавец считается выполнившим свою обязанность по передаче товара в момент пересечения товаром поручней судна.

Покупатель обязан:

1. Нести все риски, которым может подвергнуться товар с момента его фактического перехода через поручни судна в порту погрузки товара.

2. Нести все расходы связанные с товаром в процессе его перевозки;

3. Расходы по выгрузке товара в порту назначения

4. Расходы по таможенной очистке товара для импорта.

CFR – Cost and Freight (Стоимость и фрахт)

(выпадает страхование): все права и обязанности по сопутствующим операциям по данному термину распределяются аналогично CIF, но у продавца отсутствует обязанность заключать договор страхования груза от некоммерческих рисков (но её нет и у покупателя!).

Принципиальное отличие договоров группы С от группы F.

С - договор перевозки всегда заключается продавцом,

F - договор перевозки всегда заключается покупателем.

[65] Договоры на условиях «CIP» и «CPT».

CIP – Carriage and Insurance Paid To (Фрахт, перевозка и страхование оплачены до … место назначения)

Похож на CIF – Cost, Insurance and Freight (Стоимость, страхование, фрахт … название порта назначения) но транспортировка ведется любым видом транспорта.

1. продавец считается исполнившим обязательства по передаче груза в момент передачи товара перевозчику.

2. Риск гибели переходит на покупателя в момент передачи товара перевозчику

3. Покупатель также несет все расходы и риски, связанные с товаром с момента передачи товара перевозчику.

4. На продавце лежит обязанность по заключению договора перевозки до места назначения любым видом транспорта. Договора страхования груза от некоммерческих рисков в пути следования, а также уплатить таможенные, экспортные пошлины и сборы

CPT – Carriage Paid To (Фрахт, перевозка оплачены до … название места назначения)

Продавец и покупатель имеют те же обязанности что и в договоре CIP. Договор страхования продавец не заключает.

Принципиальное отличие договоров группы С от группы F.

С - договор перевозки всегда заключается продавцом,

F - договор перевозки всегда заключается покупателем.

[66] Договоры группы «D» в ИНКОТЕРМС.

Группа D

5 торговых терминов.

DAF – Delivered At Frontier – Поставка до границы … место поставки

DES – Delivered Ex Ship – Поставка с судна … порт

DEQ – Delivered Ex Quay – Поставка с пристани … порт

DDU – Delivered Duty Unpaid – Поставка без оплаты пошлины … место назначения

DDP – Delivered Duty Paid – Поставка с оплатой пошлины … место назначения.

В группу D включены наиболее обременительные для продавца условия и для всех терминов свойственно, что продавец обязан нести все расходы все виды рисков возникающих в пути следования товара вплоть до доставки товара в страну назначения. При этом продавец считается выполнившим свои обязанности по договору, когда он передал товар покупателю в пункте назначения.

Термины DES и DEQ используются при транспортировке товаров морским и внутренним водным транспортом, остальные любым.

4 термина, за исключением DDP, характеризуются тем, что таможенная очистка товара для импорта лежит на покупателе и лишь один термин DDP предполагает возложение на продавца такой обязанности. Договор на условиях DDP не рекомендуется использовать в тех случаях, когда продавец может столкнуться в стране покупателя с какими-либо трудностями по таможенной очистке товара для импорта, в том числе по получению импортной лицензии.

Если договор на условиях EX Works означает для продавца минимальные обязательства по сопутствующим операциям, то условия группы D означает для продавца максимум обязанностей и обременений. Считается, что обязанности продавца нарастают от группы к группе. Соответственно усложняется структура покупной цены товара поскольку все обязанности продавца сопряжены с определенными издержками по сопутствующим операциям и включаются в цену товара.

[67] Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда (деликтным обязательствам).

Обязательства из причинения вреда попадают в сферу действия МЧП при наличии в обязательстве иностранного элемента. Этот иностранный элемент может осложнять обязательства из причинения вреда по-разному. Вред может быть причинен в иностранном государстве – за границей, хотя субъекты правоотношений относятся к одному и тому же государству.

Вред может быть причинен иностранному субъекту или причинитель вреда может являются иностранным субъектом. Вопрос о применимом к данному обязательству материального права определенного государства, по другому - это вопрос выбора подлежащего применению права.

Статут деликтного обязательства это право определенной страны, подлежащее применению к деликтному обязательству.

Выбор подлежащего применению права осуществляется посредством специальных коллизионных норм. Основным коллизионным критерием в этой области выступает критерий или принцип, который обозначается следующей формулой: закон (право) места совершения вредоносного деяния (действия или бездействия). Из этого принципа исходит законодательство многих стран.

Этот принцип в качестве основного закреплен в отечественном праве (п. 1 ст. 1219): К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В нашем праве в качестве основного применяется принцип места совершения вредоносного деяния (базовый коллизионный принцип).

Т.о. если российский суд или иной юрисдикционный орган будет разрешать спор из деликтного обязательства с иностранным элементом, то применяемое материальное право будет определяться в соответствии с коллизионной нормой.

Рассматриваемая коллизионная привязка являются фундаментальной для международного деликтного права. Однако последнее законодательство и соответственно судебная практика многих государств начали постепенно отходить от жесткой коллизионной привязки деликтного обязательства. Выразилось это в частности в том, что наряду с законом места совершения вредоносного деяния соответствующие обязательства при определенных условиях могут подчиняться и иным правовым системам (личному закону сторон обязательства, закону суда и т.д.). В связи с этим в новом российском законодательстве появились и так называемые дополнительные коллизионные принципы.

Одним из них являются закон места наступления вредоносных последствий, то есть имущественного вреда. Применение этого коллизионного принципа охватывает ситуации, когда вредоносное действие имеет место в одном государстве, а вредоносные последствия этого деяния наступают в другом государстве или ряде государств (экологическое бедствие).

Это закреплено в п. 1 ст. 1219 ГК РФ: В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.

Формулировка указывает на то, что не исключается применение и главного принципа. Выбор в данном случае осуществляет правоприменитель. При этом он руководствуется интересами потерпевшего.

Действующее российское законодательство предусматривает исключение из общих коллизионных правил о деликтных обязательствах, базирующееся на двух вышеуказанных принципах. Соответствующие коллизионные нормы содержатся в п.2 ст.1219 ГК РФ. В этих нормах выбор применимого материального права связывается не с местом совершения деликта, а с государственной принадлежностью субъектов обязательства.

1. к обязательствам, возникшим в следствии причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны.

2. если стороны деликтного обязательства не являются гражданами одного и того же государства, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны.

Так же в качестве дополнительного коллизионного принципа применяется принцип закона суда. После совершения действия или иного обстоятельства, повлекших наступление вреда стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему в следствии причинения вреда, права страны суда.

Достоинство этого законодательного решения состоит в том, что оно возможности сторон деликтного обязательства самостоятельно определить применимое право. Кроме того, данное правило играет роль резервной коллизионной привязки, которую стороны могут, а иногда и обязаны, избрать, если применение правил п.1 и п.2 ст. 1219 ГК РФ оказывается невозможным.

Все рассматриваемые коллизионные нормы регулируют выбор права подлежащего применению не только к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, но также и обязательствам по возмещению морального вреда.

[68] Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги: коллизионное регулирование.

Нормы носят альтернативный характер.

К требованию о возмещении вреда по выбору потерпевшего применяется:

1. право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавца, изготовителя товара или иной причинитель вреда;

2. право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;

3. право страны, где выполнена работа, оказана услуга или где приобретен товар;

Выбор потерпевшим права, предусмотренного пунктами 2 или 3, может быть признан только в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

Если потерпевший не воспользуется предоставленным ему правом выбора => право, подлежащее применению определяется в соответствии с нормой ст.1219.

Также правила применяются к требованиям о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной информации.

[69] Регулирование обязательств из причинения вреда в международных договорах РФ.

Обязательства из причинения вреда регулируются коллизионными нормами, содержащимися не только в российском законодательстве, но и в нормах международных договорах РФ. Также в международных договорах содержатся нормы, определяющие международную подсудность в сфере деликтного правоотношения.

В силу действия ст.7 – коллизионные нормы международных договоров РФ подлежат применению к соответствующим отношениям в приоритетном порядке по сравнению с нормами ГК.

К многосторонним договорам, которые содержат коллизионные нормы о деликтных обязательствах, относится Минская конвенция стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам». В соответствии с ней, права и обязанности сторон в обязательствах вследствие деликта, определяются по закону страны, на территории которой имело место действие (иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда).

Если причинитель вреда и потерпевший являются гражданами одной страны => применяется право этой страны.

Конвенция устанавливает подсудность – компетентным признается суд страны, на территории которого имело место вредоносное деяние. Однако потерпевший может также предъявить иск в суд страны, на территории которой ответчик имеет место жительства.

Если ситуация, связанная с деликтом не охватывается Минской конвенцией => применяется право, избранное в соответствии с коллизионными нормами ГК.

Коллизионные нормы о деликтных обязательствах содержаться и в двусторонних договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.

Суть коллизионных норм, которые относятся к деликтным обязательствам:

- ответственность по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда определяются по праву страны, на территории которой имело место действие;

- особо регулируется случай, когда причинитель вреда и потерпевший являются гражданами одной страны, причем регулирование в разных договорах по-разному. Куба, Вьетнам, Польша – подлежит применению право страны, гражданство которой имеют стороны.

В других договорах, а именно в договорах с Грузией, Молдовой, Латвией, Литвой, Эстонией - право страны, суд которой разрешает спор из деликтного права. => регулирование в Минской конвенции и двусторонних договорах различно, в то же время ряд государств являются одновременно и участниками двусторонних договоров. Минская конвенция => при наличии двусторонних договоров их нормы выполняют роль специальных норм по отношению к Минской конвенции.

В случае отсутствия между государствами международных договоров => суд обращается к национальным нормам.

[70] Универсальные международные договоры (Конвенции), регламентирующие ответственность за причинение вреда ИПО (источником повышенной опасности).

Заключение универсальных международных договоров и конвенций в сфере деликтных обязательств связано с расширением сферы использования объектов, являющимися источниками повышенной опасности. В такой ситуации проблемы регулирования деликтной ответственности не могут быть решены усилиями отдельных государств на основе традиционных гражданско-правовых институтов, так называемая интернационализация деликтных правоотношений, риск ущербы окружающей среде и огромные убытки, которые причиняют аварии, связанные с использованием ИПО, обусловили потребность в новых способах защиты потерпевших и интересов отдельных государств. Правовой режим, устанавливаемый всемирными (универсальными) международными конвенциями характеризуется следующим:

1. Преобладание в соответствующих соглашениях унифицированных материальных норм, которые становятся обязательными для применения в разных государствах-участниках договоров.

2. Ограничение компенсаций вреда по объему и во времени.

3. Безвиновная ответственность причинителя вреда.

4. Закрепление системы мер, обеспечительного характера, которая включает в себя, наряду с предписаниями деликтного права, также институты страхования гражданской ответственности причинителя, а также государственного возмещения причиненного вреда, особенно при причинении вреда разного рода ядерными установками.

Основными всемирными конвенциями являются:

1. Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными суднами третьим лицам на поверхности. 1952 год.

2. Международная конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1992.

Обе конвенции исходят из более строгих оснований ответственности, нежели ответственность по принципу вины. Перечень оснований освобождения от ответственности ограничивается обстоятельствами подпадающими под понятие непреодолимой силы.

По Конвенции 1992 года собственник морского судна не отвечает за ущерб от загрязнения, если докажет, что ущерб является результатом военных и тому подобных действий или стихийного бедствия исключительного характера или виновного поведения третьих лиц или неправомерного действия властей.

Ещё более строгая ответственность предусматривается для эксплуатации воздушного судна по Конвенции 52 года. Для эксплуатации воздушного судна ответственность наступает и при наличии непреодолимой силы в форм стихийного бедствия исключительного характера.

По данной конвенции эксплуатант воздушного судна освобождается от ответственности, если ущерб является прямым следствием вооруженного конфликта, гражданских волнений и беспорядков, либо если лицо, которое должно нести ответственность, было лишено возможности использовать воздушное судно в силу акта гос.власти.

Обе конвенции освобождают от ответственности за ущерб, причиненный виновным поведением потерпевшего.

Особенности гражданско-правовой ответственности за ядерный ущерб.

Следующие конвенции:

1. Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г.

2. Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г.

3. Конвенция о гражданской ответственности в области морских перевозок ядерных материалов 1971 года.

Россия является участницей 2 конвенции.

Особенности:

1. Сосредоточение (канализирование) ответственности на операторе ядерной установки или ядерного судна.

2. Ответственность при отсутствии вины причинителя вреда.

3. Ограничение ответственности по размеру и во времени.

4. Наличие системы финансового обеспечения, которая включает в себя институт страхования и институт государственного возмещения, а также определяет пределы и условия ответственности страховщика и государства.

[71] Сфера действия права, подлежащего применению к обязательства, возникшим вследствие причинения вреда.

Сферы действия права.

На основании права, подлежащего применению к обязательствам, возникшим в следствии причинения вреда, определяется в частности:

1. способность лица нести ответственность за причиненный вред - деликтоспособность (сделкоспособность (является частью дееспособности) – по закону лица, деликтоспособность – определяется правом, подлежащим применению к деликтным обязательствам).

2. возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда (случаи причинения вреда недееспособным, несовершеннолетним, в крайней необходимости).

3. основание ответственности (определение состава правонарушения, т.е в частности, наступает ли ответственность по принципу генерального деликта или по принципу определения отдельных составов правонарушений. Имеет место наложение ответственности за деликт на началах вины либо в случае безвиновной ответственности )

4. основание ограничения ответственности и освобождения от нее (решается вопрос об учете вины потерпевшего и вина потерпевшего может являться основанием ограничения ответственности и, соответственно, наступления смешанной ответственности причинителя вреда и потерпевшего. В тоже время причинение вреда вследствие действия непреодолимой силы или умысла потерпевшего по праву многих государств является основанием освобождения от ответственности.

5. способы возмещения вреда (натуральные, денежные).

6. объем и размер возмещения вреда (положительный т.е действительный ущерб + упущенная выгода).

ст. 1220 ГК РФ.

[72] Определение права, подлежащее применению к отношениям по наследованию.

Наследственные правоотношения в МЧП регулируются особых коллизионных норм о наследовании. Главный коллизионный принцип российского наследственного права сформулирован в п.1 ст.1224 ГК РФ. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Если последнее место жительства наследодателя не установлено, то должно быть применено право страны, с которым конкретное наследственное правоотношение более тесно связанно. Такой вывод базируется на норме п. 2 ст. 1186 ГК РФ.

Считается, что право страны, с которым наследственное правоотношение наиболее тесно связанно будет право государства или страны, где находится наследуемое имущество. Данный вывод базируется на содержании ст. 1115 ГК РФ.

Место открытия наследства. Если наследуемое имущество находится в различных государствах, то применимым правом считается право страны, где находится недвижимое имущество или наиболее ценная часть наследуемого недвижимого имущества. Если недвижимого имущества нет, то применяется право страны, где находится движимое имущество или наиболее ценная его часть.

Т.о. общая коллизионная норма о наследовании предусматривает возможность изъятий из действий этого принципа. Специальному коллизионному регулированию подлежит рассмотрение нескольких вопросов:

наследование недвижимого имущества. Специальная норма: наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где это имущество находится, наследование имущества внесенного в государственный реестр РФ по российскому праву. Последнее относится к таким видам недвижимого имущества, которые обладают свойством передвижения в пространстве: морские и воздушные суда и т.д.

[73] Завещательные распоряжения: специальное коллизионное регулирование.

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено и в отношении способности лица к составлению завещания или акта его отмены, а также в отношении формы завещания и акта его отмены. Способность лица к составлению завещания, его отмене в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма завещания и акта его отмены определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания или акта его отмены.

Однако завещание или акт об его отмене не может быть признанным недействительным вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены, либо требованиям права РФ.

[74] Статут наследования в МЧП: понятие, значение. Принципы определения статута наследования в праве РФ и зарубежных государств.

Статут наследования – определяемое на основании коллизионных норм материальное право конкретной страны, которое подлежит применению к наследственным правоотношениям с иностранным элементом в случае спора.

На основании статута наследования разрешаются прежде всего общие вопросы наследования:

- об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание);

- о составе наследства, т.е. о видах имущества, которое могут наследовать;

- об условиях открытия наследства;

- круг лиц, которые могут быть призваны к наследованию;

- о разделе наследства и об ответственности наследников по долгам. Статутом определяется и разрешение специальных вопросов о наследовании отдельных видов имущества – земельные участки, банковские вклады.

Существуют 2 коллизионных подхода (к движимому и недвижимому имуществу) => возникшие из одного и того же юридического факта открытия наследства одного и того же наследуемого правоотношения может подпадать под действие правовых норм правовых систем разных государств и т.о. наследственное правоотношение может иметь несколько наследственных статутов => двойственность статута наследования.

В МЧП 2 разных подхода к определению статута наследования:

- право большинства стран (ФРГ, Япония) – единство статута наследования – все наследственные правоотношения подчиняются праву одной страны – праву страны, гражданином которой будет наследодатель – позволяет не квалифицировать понятие места жительства наследодателя, но проблема: лица без гражданства и лица с двойным гражданством.

- Британия, США – раздвоение статута наследования.

[75] Роль международных договоров в регулировании наследственных отношений.

В сфере наследования существует незначительное количество универсальных международных конвенций.

1. Конвенция предусматривающая единообразный закон о международном завещании 1973г. – единственный пример унифицированных материальных норм наследственного права;

2. Гаагская конвенция «О коллизиях законов, касающихся форм завещательных распоряжений» - 1961г. – РФ не присоединилась;

3. Гаагская конвенция «О международном управлении наследственным имуществом, находящегося за границей» - Дания, Словакия, Португалия;

4. Не вступившая в силу Гаагская конвенция о праве, применимом к наследованию имущества умерших – 1989 - ратифицировали лишь Нидерланды;

РФ не является участницей ни одной из универсальных конвенций.

Наследственное право менее всего склонно к унификации.

Региональные и двусторонние – ограничение унификации коллизионных норм о наследовании, устанавливающие единообразие по охране наследственного имущества.

Для РФ Минская конвенция стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» 1993г. – один из разделов посвящен наследственным правоотношениям.

Общее правило о статуте наследования: по постоянному месту жительства наследодателя.

Изъятие: для недвижимого имущества.

В случае расхождения – приоритет у двусторонних договоров как специальных по отношении к Минской конвенции.

В международных двусторонних договорах есть исключение. В частности, в международных договорах с Венгрией, КНДР, Румынией, Болгарией, отношения по наследованию движимого имущества регулируются законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель.

Договор	Доставка	Страхование	Уплата таможенных пошлин (импорт&экспорт)	Риск случайной гибели
EXW	ВОЗЛОЖЕНО НА ПОКУПАТЕЛЯ
FCA	Продавец: до определенного покупателем места Покупатель: самостоятельно закл. д-р перевозки		Продавец: экспортные пошлины Покупатель: импортные пошлины	Переходит к покупателю вместе с передачей товара продавцом перевозчику
FAS*	Продавец: доставить товар в порт и разместить вдоль борта судна, т.е. обеспечить возможность его погрузки на борт Покупатель: самостоятельно зафрахтовать судно, погрузить товар на судно			Переходит к покупателю с момента размещения товара в месте, откуда будет производиться его погрузка на борт
FOB*	Продавец: доставить товар в порт и погрузить его на ТС; расходы по сдаче товара для перевозки (проверка, упаковка) Покупатель: фрахт судна за свой счет, сообщить продавцу название судна, место и дату погрузки			Переходит к покупателю с момента перемещения товара через поручни судна
CIF	Продавец: доставить товар к месту погрузки, фрахт судна, погрузка товара	Продавец должен заключить договор страхования со страховщиком в пользу покупателя		Переходит к покупателю с момента погрузки товара, т.е. с момента перемещения товара через поручни судна
CFR	---//---	отсутствует		---//---
CIP	Аналог CIF, но фрахт судна и страхование оплачиваются продавцом до определенного промежуточного пункта
CPT	Аналог CFR, но фрахт судна и страхование оплачиваются продавцом до определенного промежуточного пункта
DAF	Доставка до границы	Продавец несет все расходы	Продавец: экспортные пошлины Покупатель: импортные пошлины	Продавец несет все риски в пути следования товара
DES	Поставка с судна
DEQ	Поставка с пристани
DDU	Поставка без оплаты пошлины
DDP			Продавец оплачивает также и импортную очистку товара

* - термины применяются только к договору перевозки грузов водным транспортом

84