[33] Реторсии.

– это устанавливаемое конкретным государством ограничение правоспособности иностранных субъектов в ответ на специальные ограничения, применяемые иностранным государством в отношении правоспособности граждан и юридических лиц государства, вынужденного применять реторсии.

Целью реторсии является отмена ограничений, введенных иностранным государством в отношении другого государства, его граждан, юридических лиц. Поэтому акты реторсии относятся к категории законных мер, которые может применять любое государство для защиты прав своих граждан юридических лиц.

В МЧП России закрепляется возможность применения реторсии. Правительством РФ может быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Ограничения должны иметь дискриминационный характер, чтобы можно было применить реторсии.

Статья 1194. Реторсии

Под реторсией понимается применение ответных мер компетентным органом одного государства на ограничения прав своих граждан и юридических лиц, принадлежащих к этому государству, которые существуют в другом государстве. Таким компетентным органом в Российской Федерации является Правительство Российской Федерации. Именно орган исполнительной власти, а не суд оценивает положение российских граждан и юридических лиц за границей и решает вопрос о применении реторсии. Чтобы ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц, существующие в другом государстве, рассматривались в качестве оснований для применения ответных ограничений Правительством Российской Федерации, необходимо установить факт причинения ущерба интересам Российского государства в целом, а не интересам конкретных граждан или юридических лиц. Ограничения имущественных и личных неимущественных прав должны касаться только российских граждан и юридических лиц или вытекать из существа установленных ограничений. Создание неблагоприятных условий для граждан и юридических лиц ряда стран на основании изменения экономической политики, проведения правовой реформы, а не государственной принадлежности указанных лиц, не должно являться основанием для установления реторсии. В этой связи очень сложно установить основания для применения реторсии в случае формирования неблагоприятной для российских граждан или юридических лиц судебной практики иностранного государства. Так как каждое решение по судебному делу обусловлено особенным составом фактических обстоятельств, что не позволяет явно выявить неблагоприятное отношение к гражданам и юридическим лицам тех или иных государств.

[34] Категории «личный закон юридического лица»(«личный статут юридического лица») и «национальность юридического лица». Критерии определения личного закона юридического лица.

У каждого юридического лица имеется свой личный закон и национальность.

Национальность юридического лица – его государственная принадлежность, т.е. его подчиненность правовому порядку какого-либо государства.

Под личным законом юридического лица понимается право государства, в соответствии с которым определяется правовое положение или правовой статус юридического лица в МЧП.

В разных государствах для определения личного закона используются различные критерии:

- в странах англо-американского права под личным законом юридического лица понимается право государства, где это юридическое лицо учреждено или зарегистрировано – принцип инкорпорации.

- государственная принадлежность юридического лица или его национальность определяется в соответствии с критерием инкорпорации – характерен для США, Британии.

- личным законом юридического лица считается право страны, где юридическое лицо, в основном, осуществляет свою хозяйственную деятельность – центр эксплуатации.

- в законодательстве некоторых государств применяется теория контроля: личным законом юридического лица будет считаться право государства, к которому принадлежит субъект, фактически контролирующий данную организацию, посредством преобладающего участия в уставном капитале этого ЮЛ.

В международной правовой доктрине считается, что все названные критерии в значительной степени условные и их применение в той или иной стране обусловлено национально-правовой традицией.

В РФ – принцип инкорпорации (п.1 ст.1202 ГК) – личный закон ЮЛ – право страны, где учреждено юридическое лицо. Учреждение – совершение того юридического акта, с которым закон связывает возникновение нового ЮЛ.

В зависимости от способа образования ЮЛ этот акт может быть:

- для ЮЛ, создаваемых в иностранном государстве в явочном порядке – заявление учредителей, поданное в соответствующие управомоченные органы;

- для иностранных ЮЛ, создаваемых в распорядительном порядке – решение компетентного органа о создании ЮЛ;

- для ЮЛ, создаваемых в нормативно-явочном порядке – решение регистрационного органа о включении нового субъекта в соответствующий регистр ЮЛ;