- •Методы формальной юриспруденции
- •Типология правопонимания
- •Договор нормативного содержания как источник права
- •48. Частное и публичное право.
- •52. Систематизация законодательства: понятия и виды
- •Кодификация: понятия и виды
- •Инкорпорация: понятия и виды
- •Действие юридических норм во времени
- •Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц
- •Санкция юридической нормы и ее виды
- •Юридические презумпции и юридические фикции
- •Понятие правового государства
- •Принципы и гарантии законности
- •Принципы правового государства
Типология правопонимания
Правопонимание: обыденное и научное (Поляков)
Тип правопонимания - совокупность наиболее важных признаков права, либо модель
познания права.
Юснатурализм рассматривает право как явление не связанное с гос-вом. Право есть справедливость и нравственность, законы отражают или противоречат ему. Представители: Монтескье, Гроций, Гоббс, Локк, Чичерин, Соловьев.
Позитивизм рассматривает право только как позитивное, установл .гос-вом. Ест. Право присущее человеку по природе отрицается. Отождествление права и закона. Представители: Остин, кельзен, Харт, Шершневич.
Социологичский право как продукт деятельности общества. Право результат коллективного творчества народа. Савиньи сравнивал право с нац. Языком, автора которого установить не возможно. Отождествление права и правоотношений. Представители; коркунов, Муромцев.
Психологический право как тип психологической деятельности человека. Отождествление права и правосознания. Представители: Петражицкий
Традиции в истории правовой мысли.
1) первая традиция основана на теоретическом различии права и закона. Рассматр. Право как феномен, не зависящий от чел. Воли. Право носит естеств хар-р, создано самой природой. Нормы позит права не должны противоречить нормам ест права. Сократ: письменные божеств. Законы - основа права. Аристотель - право везде имеет одинаковое значение и не зависит от его признания/непризнания. В др. Китае элементы ест права. Дао - ест законы. Согласно юснатурализму право существует
как нечто постоянное, неизменное, как основополаг. Принцип и положения. Ест право нравственно, справедливо, поэтому законы, созданные гос-вом должны соответствовать ест праву.
2) Легистская традиция. Право - продукт деят-ти гос-ва, искусственное явление, это то, что создано и проводится в жизнь силой гос власти. Др. Китай: концепция деспотического гос-ва, в кот. вся обществ. Жизнь подлежала обязат регулированию посредством императ законов. В период средневековых монархий право рассм-ся как система общеобяз правил поведения, норм, кот предписаны гос властью. Исследуется при помощи формально-логических приемов, а содержание норм законов остается за рамками исследования.
этатистская модель правопонимания.
от франц. слова “Etat” – гос-во. Идейная противоположность юснатурализма.
Правовой этатизм – изучение правовых норм, как они выражены в нормативных актах гос-ва. Само право понимается как совокупность норм, установленных и защищаемых гос-вом. Согласно такому подходу, право всегда является созданием гос-ва или, по крайней мере, всегда опосредуется гос-вом для того, чтобы получить все свои правовые свойства и стать именно правом. Отрицает возможность существования права вне государственных форм. Вне и помимо гос-ва право не существует (приоритет государства над правом). Основные признаки права – формальная определенность и защищенность публичной властью гос-ва. Этот вариант правопонимания определяет право как волю гос-ва, возведенную в закон.
Его появление в 60-е гг. 19 в. было вызвано практическими потребностями систематизации закон-ва (Александр II проводил реформы). Подобное понимание права наз-ся в литер-ре также юридическим позитивизмом и юридической догматикой. Представители – Васьковский, Гримм, Капустин, Пахман и др.
По их мнению, наука занималась исследованием общих понятий, лежащих в основе всякого положительного права. Философия права и энциклопедия права при этом или отрицались, или рассматривались как подготовительные стадии на пути формирования теории права. Науке придавался высший ценностный смысл, в ней видели выход от всех социальных неустройств. Отрицали идею естественного права, оно не должно входить в предмет ТгиП.
Шершеневич (ярый позитивист) – последний представитель юридического позитивизма в дореволюционной России. Но именно в его трудах отчетливо выявилась односторонность и, как следствие, научная бесперспективность всех подобных юридических интерпретаций. Далее, по Шершеневичу:
Гос-во – единственный источник права, а право – произведение гос-ва и его функция. При этом – отождествление права с правовыми текстами (законами). Отличительная черта права, понимаемого как совокупность норм, установленных гос-вом – это его принудительный хар-р. Само возникновение гос-ва трактовал социологически, никак не связывая этот процесс с правом. Элементы гос-ва: 1)территория; 2)соединение людей; 3)гос.власть (основа гос-ва).
интегративный тип правопонимания
ставят задачу рассмотреть право как целостностное явление, объединить в рамках понимания права достоинства класиических типов правопонимания,предполагает синтез естественно-правового, позитивистского и социологического типа правопонимания. Сторонники этого подхода считают, что каждый классический тип правопонимания стремится обосновать какуюту одну (*). Если говорить о минусах, то о них стали писать Ященко и Соловьев в своих работах. Инегративная юриспруденция появилась благодаря Холлу. Гарельд Берман обсуждает эту концепцию как философию, объединюящую 3 классические школы правоведения: юридический позитивизм, теория естественного права, историческая школа права. Представители: Честнов, Поляков, Графский, Лазарев, Нерсесянц. в дореволюционной России (правовая концепция В.С. Соловьева, школа «возрожденного естественного права», феноменологическая концепция права, «плюралистическая» теория права Б.А. Кистяковского, «синтетическая» теория права А.С. Ященко и др.). Особенностью теоретиков указанных школ являлось - стремление выйти за строгие рамки одной доктрины и использовать сильные стороны конкурирующих теорий. Особенно преуспели в этом, помимо выше упомянутых, Е.Н. Трубецкой, П.И. Новгородцев, Н.Н. Алексеев, Л.И Петражицкий, П.А. Сорокин. Поэтому задача нашего правоведения в 21 в. – продолжить поиск в этом направлении - поиск путей формирования нового, интегрального типа правопонимания, (от лат.integer – целый) возникающего на основе диалога всех школ и направлений в современном правоведении. Интегральная правовая онтология может явиться основанием для создания целостной концепции права, включающей в себя и его философию, т.е. метафизически-ценностное обоснование правовых идеалов. Такое правовидение, при всей своей возможной интеллектуальной утонченности и абстрактности, в основе своей должно быть просто и применимо на практике.
Решение этой задачи не предполагает создания единственной теории права, речь идет лишь о векторе развития правовой мысли к началу нового тысячелетия, и история 20 века подтверждает, что это направление остается главным.
Модели соотношения права и государства. принципы права
принципы права не все закреплены в законодательстве. право и государство- з модели соотношения. В зависимости от того государству или праву придается приаритет,т.е. гос-во или право рассматривается главной соц.ценностью в науке сложились основные концептуальные подходы и основные модели взаимоотношения права и гос-ва. 1.Античность. представления о гос-ве и праве из религиозно-мифологических представлений. Факторы правогенеа искали в человеческой природе(сама идея права заложена в человеческих отношениях) Право рождается как специфический регулятор человеческих отношений тогда, когда возникает потребность в упорядочивании и предсказуемости человеческих отношений. Право- сила, способная исключить из человеческого общения индивидуальный произвол. Достичь упорядоченности человеческих отношений(искючить произвол) можно при помощи правовых норм.Право-установление Божьей воли. \принципы: неперсонифицированнось,всеобщность, обязательность-до сих пор –основа. Нет понятия гос.суверенитета, право не заимствовало свойства из гос-ва, оно самостоятельно. Право есть равная мера для всех правящих и подвластных . Принципы права: правовое равенство. Равенство: правовое и социальное. Право-регулятор правового равенства отношений и возникает в связи с фактическим неравенством между людьми, чтбы юридически уравнять неравных.Закон при этом может просто выражать волю сильного, законы-не право, т.к. право призвано ограничивать власть сильного. Аристотель: право-политическая справедливость. Ульпиан: право-искусство добра, равенства и справедливости. Субстанциональные признаки права: свобода, равенство,справедливость,порядок. Признаки правовой нормы: деперсонифицированность, всеобщность, абстрактность.
2.Средневековье. Право- обменные отношения между субъектами. позднее в средне-вье формируется понятие гос.суверенитета(Баден).Противостояние позитивного и естественного права, как Град Божий и Град земной. Позитивный закон- как средство принуждения человека и достижения определенных целей. С конца средних веков формируется гражданское общество.
3.новое время: Конфликт между гражданским обществом и абсолютистским гос-вом.
1.ЛИБЕРАЛЬНАЯ модель соотношения права и гос-ва. право,гос-во и общество-нетождественны, в античности-тождественны.Гос-во как сосредоточение реальной политической власти. В рамках либеральной модели-задача: ограничить возможности гос-ва,чтобы не допускать произвола. Появляются права человека. Право гражданского общества-частное право. Говоря о защите прав человека,мы говорим о частном праве. Принципы права: свобода,равенство, незыблемость частной собственности, жизни. В этой модели выступают следующие типы правопонимания: весь юснатурализм и и часть, объясняющая правогенез от социологического типа. 2.ТОТАЛИТАРНАЯ(этатистская) модель соотношения права и гос-ва. отождествление права и гос-ва через категорию порядка.Право-то,что написано в законе.Ключевые слова: гос-во, суверен. Право- закрытая логическая система, в рамках которой можно вывести любое юридическое решение. Кельзен: нормативизм есть основная норма. Северен-источник права и критерий, что право-а что нет. ПРАГМАТИЧЕСКАЯ модель. государство связанное своим собственным законом. Понятие «сильного гос-ва» не ставится вопрос о верховенстве права, поэтому эта модель ближе к тоталитарной модели. Но это гос-во,ограниченное законом тоже может быть сильным.
Общая теория права как социально-гуманитарная наука
Общая теория государства и права – компонент сложной и целостной системы знаний об обществе. Все социально-гуманитарные науки изучают государство и право, и поэтому они все взаимодействуют с общей теорией права:
Философия: служит теоретической базой и методологическим ориентиром общей теории права.
Социология: занимается проблемами управления социальной жизни. Современное управление опосредованно государством и правом. Социология изучает генезис (возникновение и развитие) права, функциональность государства и права, «закономерности» социального поведения людей, мотивацию поведения людей.
История: изучает развитие гражданского общества, исследует конкретные формы и опыт государственной жизни разных народов. В этом смысле история не делает обобщенных выводов, история изучает прошлое. Аналогичным образом складываются взаимоотношения теории права и политологии.
Политология: своей главной целью в изучении ставит исследование политических систем, политических процессов, политики в целом. Политика тесно сплетается в правовую, государственную жизнь, но несмотря на то, что политология всецело не охватывает все стороны государственной политики. Предмет политологии – власть, распределение власти в обществе, вопросы легитимности (нелегитимности), вопросы взаимоотношения властвующих и подвластных, проблемы стабильности и изменчивости государственных форм, соотношение целей и средств, т.е. искусство государственного управления, сфера общих решений. Но при этом, очевидно, что все субъекты политической деятельности подчиняются нормам, установленным государством. Отсюда – взаимосвязь политологии и общей теории права.
Психология: наука о закономерностях развития и функционирования психики как особой формы жизнедеят-ти. Психология выяв-ет хар-р соответствия действительных мотивов, установок, ориентаций личности сложившимся у нее представлениям о них. Психология исследует опр. аспект чел. деят-ти, т.е. зависимость чел. поведения от биолг. и соц. факторов. В рамках психологии выделяют юр. психологию, @ изучает закономерности и механизмы психической деят-ти людей в сфере регулируемых правом отношений.
.Место и значение общей теории права в системе юридических наук
В системе юридических наук наш предмет – это общая теория права. Существуют 3 группы наук: 1) историко-теоретические правовые науки; 2) отраслевые юридические науки (некоторые считают, что должна быть единая законодательная наука); 3) прикладные или специальные юридические науки. Говоря от 3 группе, можно спорить о принадлежности этих наук к юридической системе наук.
I группа. Предметом историко-правовых наук является то, что осталось в прошлом. Общая теория использует весь исторический материал как базовый, опорный для своих общетеоретических выводов. Особенность истории в том, что в исторической науке правовая действительность предстает во всей конкретности и хронологической последовательности.
Изучение истории правовых институтов разных стран, изучение истории развития правовой мысли в различные периоды опирается на общее понятое теории права. В свою очередь общая теория права строит свои выводы на основе анализа и обобщения конкретных исторических фактов, на основе правовых памятниках.
II группа. Отраслевые науки руководят общими понятиями, которые вырабатываются в рамках науки общей теории права (нормативный акт и т.д.). Но мы будем сталкиваться с проблемой: одно и тоже понятие для разных отраслей разное. Отраслевые науки занимаются исследованием какой-то одной сферы государственно-правовой жизни, т.е. какой-то отрасли права. Предмет общей теории задан границами определенных общественных отношений, то есть предметом данной отрасли. Общая теория права не ограничивается анализом какой-то отдельной сферы общественной жизни, правовых институтов каких-то отдельных правовых систем. Эта наука выступает обобщенной наукой, наукой, которая определяет основные признаки и существенные характерные черты права и государства в целом.
Необходимо помнить о двух моментах: 1) общая теория права – это наука, изучающая, то есть исследует общие для всех отраслевых наук вопросы; 2) общая теория права – наука методологическая, направляющая при разработке специальных отраслевых вопросов. III группа. С предметом общей теории права прямой связи нет; связь опосредована через отраслевые науки.
Общая теория права в России: история и современноть.
Юр. наука 19в. формировалась под заметным влиянием зап-евр. юр-ции. 1. Философское изучение права и закона. Неволин развивает идеи Гегеля о сущности воли и ее связи с правом. Редкин рассматривал достоинства и недостатки диалектич. метода. Согласно Редкину философия – это юр. дисциплина, т.к. право – это общий & и для фил-фии, и для позитивной юр-ции.
2. Идеи юр. позитивизма. Шершеневич критиковал философию права как философиюест. права. Был сторонником философии поз. права.
3. Неопозитивизм. Катков. Старался заменить право властным законом.
4. Социология и психология права. Коркунов, Ковалевский и Муромцев. Коркунов: право как разграничение интересов, как должный порядок общ. отн-ний. Ковалевский: либеральная генетич. социология права. Муромцев: либер. концепция права как правопорядка – совокупности юр. отн-ний.
5. Психологическая теория права. Петражицкий. Право – это психический фактор общ. жизни, этические переживания, эмоции, @ имеют атрибутивный характер, т.е. связаны с притязанием.
6. Универсализм, метафизическая философия права. Чичерин – последователь Гегеля, Канта. Для разумного установления в законе прав и обяз-тей лиц необходимо знание того, что есть право, где его источники, и какие из него вытекают требования. Эти проблемы тесно связаны с чел. личностью. Требуется исс-ние природы чка. Критикует Иеринга за его трактовку право как политики силы. В истории филосфии права Нового времени Чичерин выделяет 4 главные школы: *общежительную, *нравственную, *индивидуальную, *идеальную.
5. Этатистская теория права. Вышинский. Согласно его опред-ю право – это сов-ть правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законод. порядке, а также обычай и правил общежития, санкционированных гос. властью, применение @ обеспечивается принудительной силой гос-ва. Нормативизм – Кельзен: право как система норм долженствования, восходящих к основной норме.
6. Ед-во правовой номры и правоотн-ния (Кечкьян), ед-во объективного и субъективного права (Явич), правовой нормы, правоотн-нния и правосознания (Стальгевич)(сер. 50х).
7. Нормативистско-этатисткий подход: Алексеев, Бабаев, Байтин, Лазарев.
8. Социологическое правоведение: Гревцов, Спиридонов, Честнов.
9. Либерально-юр. концепция: различение права и закона и трактует право как всеобщую форму и равную меру свободы индивидов (Нерсесянц, Четвернин).
10. Интегральный тип правопонимания: призван синтезировать исторически разработанные теоретич. знания. Право как идея и текст, норма и правоотношение, императивно-атрибутивные переживания и социализированные ценности.
Не юриспруденция, а школа права с 19 века. Типы правопонимания:
Социологический – рассм право как продукт деят-ти общества. Право – результат непреднамеренного коллективного творчества народа. (истор школа права). Представители: Коркунов, Муромцев.
Юснатурализм – рассматривает право как явление не связанное с гос-вом. Право- справедливость, нравственность, законы либо отражают права или противоречат ему. Представители: Чичерин, Соловьев. = возрожд.ест.право.
Этатизм- (марксистско-ленинская концепция) с 1917.
Психологический – рассм право как явление психич деят-ти человека, право отождествляется с правосознанием. Представители: Петражицкий,
В теории права на сегодняшний день присутствует интегральный тип правопонимания. См. вопрос 8.
Государство в политической системе общества
Гос-во нельзя отождествлять с пол. системой. Вопрос о политогенезе нельзя сужать до вопроса возникновения гос-ва как элемента пол. системы. Именно гос-во когда-то возникает для обеспечения решения общих публичных интересов и вопросов. Гос-во возникает для обеспечения реализации общ. требований, во-1х, гос-во способно к интеграции об-ва при наличии в нем соц. различий. Только гос-во и от имени гос-ва принимаются властные решения, @ обяз-ны для всех. Юрисдикция гос-ва распространяется на всю территорию страны. Граждане имеют по отн-нию к гос-ву юр-закрепленные права и обяз-ти. Граждане платят налоги, значит, материально обеспечивают деят-ть гос. органов. Во-2х, гос-во осуществляет правоустановление. В законодат. актах гос-ва устанавливаются возм-ти деят-ти всех остальных полит. субъектов (партий). В-3х, гос-во обладает спец. аппаратом – аппаратом принуждением. Значит, оно располагает широкой системой юр. средств, @ позволяют воздействовать на пол. систему. В-4х, гос-во обладает суверенитетом, т.е. вер-вом по сравнению с др. субъектами власти об-ва. Только гос-во может выступать внутри страны и за ее пределами от имени всего об-ва. Место гос-ва не определяется тем, что гос-во должно отказаться от претензий на регулирование всех соц. вопросов. В условиях гр. об-ва гос-во отказывается от детальной регламентации поведения людей. Должно способствовать созданию условий, при @ чк сам реализует свои потребности.
Гражданское общество и гос-во.
Гос-во это политическая форма общества. А в обществе коренятся причины возникновения гос.форм.
Гражд.общ-во- система общественных отношений, относительно независимых от гос-ва. Участники- суверенные, автономные личности, наделенные ест.и неотчуждаемыми правами. Для реализации своих интересов, целей, создают различные негос.институты, объединения. Вмешательство гос-ва в жизнь индивида минимально (только публичные интересы).За каждым человеком признается нравств. И интеллектуальная независимость. В эк.сфере – свободное предпринимательство, основанное на конкуренции. В полит.сфере – плюрализм, многообразие партий, демокр. Принципы гос устройства. В духовной сфере – свободомыслие, возможность иметь собств. . зрения,
Гос-во и общество призваны способствовать развитию свободы человека, недопуская монополизма. Гр. Общество необходимо для обеспечения свободы, решения проблем.
Отчуждение частной жизни от публичной, признание гос-вом частной собств-ти. Единый правовой статус, равенство индивидов.
В гр.обществе реализуются частные интересы людей, а в гос-ве – всеобщий, публичный интерес соц.целого, те потребности, от которых зависит существование и развитие общества. Гос-во теряет монополию на выражение обществ.интересов и решение проблем. Теперь это осущ.органы местного самоуправ. Во взаимосвязи гр-ва и общ-ва, определяющая роль у гос-ва. Гр.общество формирует и направляет систему гос.власти.
Понятие государства и его определения
Аристотель: *гос-во есть самодавлеющее общение граждан. Макиавелли: *общее благо, @ должно получаться от выполнения реальных интересов. Боден: *правовое управление семействами и тем, что у них есть общего с верховной властью, @ должна руководствоваться вечными началами добра и справедливости. Гоббс: *это единое лицо, верховный владыка, воля @ считается волей всех вследствие договора. Локк: *общая воля являющаяся выражением преобладания силы, т.е. боль-ва граждан, входящих в гос-во; *совокупность людей, соединившихся в одно целое. В нем. лит-ре: *организация совместной, народной жизни на опред. территории под общей властью; *союз свободных людей, объединившихся на опред. территории под общей властью, сущ-щий для всестороннего пользования правовым состоянием; *как ест.-но возникшая организация властвования. Россия: *союз свободных людей, живущих на опред. территории, подчиняющихся принудительной и самостоятельной власти; *объединение людей, властвующих самостоятельно и исключительно на опред. территории. Послереволюц.: *организация силы для подавления какого-либо класса. Трактовалась *как полит. организация эк-ки господствующего класса. *Аппарат власти, посредством @ этот класс осущ-ет свою диктатуру. Это мнение ошибочно, тк гос-во – это не класс. Возникновение гос-ва в об-ве связано с разделением людей на антагонистические классы. Такой подход искажал представления о гос-ве, потому что это одностороннее понимание его сущности. Гос-во как *институт соц. компромисса и достижения общего блага. Марксизм: классово-насильственная сторона сути гос-ва. Немарксизм: *общесоц. и общечел. сторона сути гос-ва. Общечел. значение гос-ва – быть инструментом соц. компромисса, поиска согласия и сотрудничества. Сочетая в себе классово-, и общечел.-кое, гос-во выступает и как организация полит. власти об-ва, и как его ед. оф-ный представитель. Оно призвано облегчить выполнение и общих дел, и специфич. класс. задач. Эти 2 подхода яв-ся крайностями. В реальной жизни нет не чисто класса, не чисто общечел. соц. институтов. Из этого следует, что важно учитывать все. Гос-во – это одна из форм пол-юр-кой организации общ. жизни, @ характеризуется след. основными признаками: 1) наличие публичной власти; 2) гос. суверенитет; 3) общеобяз-ный хар-р актов гос-ва; 4) налоговая и финансовая система; 5) территориальная организация гос. власти; *5) народ, объединенный на опред. территории; *6) единый язык общение; *7) наличие единой системы обороны и внешней политики. Т.о., гос-во – это территориально-организованная публично-правовая общность населения, построенная на началах власти и осущ-щая свою деят-т на основе права с помощю спец. гос. аппарата.
Признаки государства
Гос-во – это территориально-организованная публично-правовая общность населения, построенная на началах власти и осущ-щая свою деят-т на основе права с помощю спец. гос. аппарата. Гос-во – это одна из форм пол-юр-кой организации общ. жизни, @ характеризуется след. основными признаками: 1. Народ. Гос-во есть союз людей, организованный на началах права на едной территории. Не всякий союз союз людей образует гос-во. Этот союз, прежде всего, должен иметь единый общий интерес. Этот интерес для всех граждан яв-ся усовершен-нием совместной жизни посредством установления и поддержания справедливого правопорядка. 2. Территориальная организация гос. власти. Власт распространяется на определенную территорию, @ находится под юрисдикцией гос-ва. Население, проживающее на территории гос-ва становится подданными или гражданами данного гос-ва. Гос-во обязуется обеспечить граждан всеми правами и свободами как внутри страны так и за ее пределами. 3. Публичная власть. Она утверждается народом и выступает от его имени. Она предполагает наличие особой группы людей (управленцев), призванных осущ-ть задачи и функции гос-в: *упорядочение общ. жизни, общ. отн-ний. Властные полномочие гос-ва ограничены правами и свободами, принадлежащим к нему граждан, и властными полномочиями др. гос-в. Гос. власть хар-ся след. признаками: * аппарат управления, *представительный хар-р публичной власти, т.е. осущ-ет свою деят-т от имени народа; *легитимация власти (признание народом право управлять им и согласие подчиняться этой власти). 4. Налоговая и финансовая система. Гос-во устанавливает систему налогов и сборов для формирования гос. бюджета. 5. Суверенитет. Характеризуется вер-вом, ед-вом гос. власти и ее независимостью. Вер-во предполагает полноту влсти гос-ва на своей территории. Никакая другая власть не вправе присваивать себе функции гос. власти на данной территории. Единство обозначает, что он не может быть разделен м\у носителями власти. Независимость – самостоят-ть гос. власти в отн-ниях с др. гос-вами и междунар. организациями. *6. Система права: гос-во не просто союз людей, объединенных территориально, но и правовой союз, организованный и действующий по правовым нормам. Наличие правовой системы юр-ки оформляет гос. власть и тем самым делает ее легитимной.
Понятие государственной и политической власти
Власть церкви, власть общ. объединений, родит. власть, а особым видом соц. власть полит. и гос. Любая власть хар-ется наличие авторитета – это возможность заставить повиноваться, т.е. определять поведение другого. Власть находит свое выражение в особом виде отн-ний – властеотношений. Сторонами таких властеоношений яв-ся: субъект власти и подвластный; а содержанием яв-ся добровольное подчинение подвластных властвующим, передача или навязывание воли властвующего подвластным. Власть может прояв-ся либо в отн-ях руководства подчинения, либо господства подчинения, либо их сочетание. Но так или иначе, властвующие – это или направляющие поведения подвластных, или навязывающие им свою волю. Власть необходима для того, чтобы можно было сосущ-ть с др. индивидами. Власть яв-ся средством функционирования социума. Власть должна способствовать компромиссу интересов, а значит, порядку сосущ-ния всех членов об-ва. Соотношение гос. и полит. власти. Сущ-ет 3 разные точки зрения: 1. Гос. и пол. власть – это синонимы. Пол. власть в собственном смысле слова – это власть гос-ная. Она исходит от гос-ва и реализуется при его участии. 2. Пол. и гос. власть различаются. Это 2 виды власти. Гос. власть распространяется на собственно гос-во и его органы, а пол. власть реализуется в гр. об-ве. 3. Пол. власть рассм-ся как более широкое понятие, @ включает в себя власть гос-ную. Пол. власть осущ-ется не только гос-вом, но и другими субъектами пол. системы об-ва. Гос. власть – это разновидность общественной власти, @ осущ-ется непосредственно самим гос-вом или делигированно гос-вом какому-то другому субъекту. Гос. власть яв-ся пол. властью. Она направлена на стабильность и порядок в об-ве, защиту граждан от внутренних и внешних посягательств путем использования специфич. методов (принуждение, военная сила). Гос. власть яв-ся важнейшим признаком гос-ва.
Понятие суверенитета и его виды.
Это один из важнейших признаков гос-ва. Верховенство публичной власти внутри страны и ее независимость от любой внешней власти. (на международной арене).
Верховенство – гос.власть самостоятельно издает общеобязательные правила поведения, устанавливает и обеспечивает правопорядок, определяет права и обязанности лиц.
Благодаря суверенитету гос-во независимо от др.гос-в формирует и проводит в жизнь свою внутр.и внеш.политику. Виды: Формальный. Частичное ограничение суверенитета: 1) принудительное – к побежденному гос-ву; 2) добровольное.
Суверенитет народа. Суверенитет нации. Полновластие нации, самоопределение, возможность образовать самост.гос-во.
Функции гос-ва и их виды.
Предназначение гос-ва к упорядочиванию и сохранению целостности общества.
Гос-во как особая социальная реальность сущ-ет постольку, поскольку оно действует, «живет», т.е. функционирует.
ФУНКЦИИ ГОС-ВА – основные направления его деятельности, направленные на поддержание собственной системной целостности. Зависят от типа и формы гос-ва. При тоталитарном полит. режиме гос-во стремится максимально увеличить объем своих функций для установления полного контроля над общ-вом. При либеральном режиме – минимизировать - только функцию охраны прав и свобод ч-ка. Виды функций гос-ва:
ПОЛИТИЧЕСКАЯ. Регулирует полит. процессы в общ-ве, определяет и закрепляет права и свободы граждан, поддерживает общественное согласие, разрешает соц. конфликты и т.п.;
ИДЕОЛОГИЧЕСКАЯ. Присутствует в любом гос-ве в той или иной форме. Контроль общественной идеологии, борьба с антисоциальной (расистской, милитаристской и т.п.) идеологией, пропаганда желательной идеологии.
КУЛЬТУРНО-ВОСПИТАТЕЛЬНАЯ. 1)поддержание и развитие национальной культуры; 2)культурную социализацию всех членов общ-ва.
ЭКОНОМИЧЕСКАЯ. обеспечение нормального функционирования и развития экономики, в том числе путем гос.поддержки приоритетных направлений экономического развития, установление рыночных механизмов, совместимых с гос.регулированием.
ФИСКАЛЬНАЯ. Обеспечение доходов гос.казны (доходы от гос.монополий, гос.предприятий, от пошлин и акцизов, включая сбор налогов).
СОЦИАЛЬНАЯ. Осущ-ие мер по удовлетворению соц.потребностей людей, поддержание необходимого уровня жизни населения, обеспечение нормальных условий труда и быта и т.п.
ЭКОЛОГИЧЕСКАЯ. Это охрана природы и рациональное использование природных ресурсов, обеспечение экологической безоп-ти.
ФУНКЦИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ. Особое значение! Правовое регул-ие осущ-ся через правотворчество и правоприменение и в этом виде выступает как одна из форм реализации других функций гос-ва. Так, принимая экономические или социальные законы, гос-во через функцию правотворчества осущ-ет экономическую и социальную функции. А применяя право гос-во реал-ет свою правоохранительную функцию.Функции (кроме фискальной) внутренними и внешними. Внешнеполитическая функция- установление политических отношений с другими гос-ми. Внешнеэкономическая – связана с поисками взаимовыгодных экономических отношений, развитием экономической кооперации. Внешнесоциальная – реал-ся в виде помощи народам других гос-в. Важнейшая – функция обороны своей страны от агрессии другого гос-ва и поддержание мирового правопорядка.
Понятие государственного аппарата и государственного механизма
Механизм – это система орагнов, учреждений и должностных лиц, @ в установленном правовом порядке наделены государственно- властными полномочиями и реализуют функцию гос-ва (Нерсесянц). Функция гос-ва осущ-ется посредством механизма гос-ва. Механизм – понятие более широкое. Аппарат включается в механизм. Соот-ние понятия аппарата и механизма . Аппарат включается в механизм, потому что аппарат – это органы гос. власти. Помимо аппарата в механизм входят гос. учреждения, предприятия, вооруженные силы и т.д. Признаки органов гос-ва: 1) орган гос-ва представляет гос-во в какой-то отд. сфере жизни об-ва; 2) наделен властными полномочиями; 3) возникает на основе юр. норм; 4) обладает опрделенной компетенцией; 5) вправе издавать нормативно-правовые и индивидуальные акты; 6) наделен опред. материальными средствами из казны. Виды органов гос-ва: 1. Классификация по функциям: а) орагны управления: - законодат., - исполнит-распорядительные; б) правоохранительные: - судебные, - контрольно-надзорные. 2. По способу образования: а) первичные: либо избираются насенлением, либо передаются о наследству; б) производные – создаются первичными органами. 3. По территории, на @ распространяется гос. власть: а) центральные (федеральные); б) орагны субъектов федерации; в) оргаын местного самоуправления. Правовые принципы орагнизации деят-ти орагнов гос. власти: 1) приоритет прав и свобод чка и гражданина; 2) принцип народовластия; 3) верховенство (высшая юр. сила + прямое действие); 4) принцип разделения властей; 5) принцип законности; 6) принцип федерализма (единая система органов + разграничение полномочий + принцип равноправия властей); 7) принцип равного доступа граждан к гос. службе; 8) принцип гласности в осущ-нии гос. службы.
Органы государства и их классификация
Орган госудраства - это относительно-самостоятельое, структурно-обособленное звено гос. аппарата, осущ-щее строго опрделенные функции, регламентируемые законодательством. Признаки органов гос-ва: 1) орган гос-ва представляет гос-во в какой-то отд. сфере жизни об-ва; 2) наделен властными полномочиями; 3) возникает на основе юр. норм; 4) обладает опрделенной компетенцией; 5) вправе издавать нормативно-правовые и индивидуальные акты; 6) наделен опред. материальными средствами из казны. Виды органов гос-ва: 1. Классификация по функциям: а) орагны управления: - законодат., - исполнит-распорядительные; б) правоохранительные: - судебные, - контрольно-надзорные. 2. По способу образования: а) первичные: либо избираются насенлением, либо передаются о наследству; б) производные – создаются первичными органами. 3. По территории, на @ распространяется гос. власть: а) центральные (федеральные); б) орагны субъектов федерации; в) оргаын местного самоуправления.
Проблема типологии государств
Типология гос-в позволяет сочитать исс-ния общих закономерностей развития гос-пр-ых явл-ий и особ-тей, @ присущи отдельным гос-вам. Тип гос-ва – это научная категория, некий собирательный образ реально сущ-щих или сущ-вших на опред. временном отрезке. Тип гос-ва складывается из совокупности наиб. важных и общих для данных гос-в признаков и черт. При определении признаков гос-ва за основы беруться не формально-юр. признаки гос-ва, а сущностные. Именно поэтому типология гос-в окончательно не сформировалась. Процесс перехода гос-ва от одного типа к другому сочетает в себе элементы и эволюции, и революции. Эдиного понимания этих терминов нет. В зап. лит-ре революцию связывают с быстрым иизменением в соц. структуре. В отчеств. лит-ре революция означает не просто быстрое, но и качественное изменение в соц. структуре. именно этим революцию принято отделять от эволюции иреформ. Эволюция – это медленное, качественное изменение. Иногда реформа представляются в кач-ве революции. Революция может быть названа перевортом, но он не влечет смены типа гос-ва. Сущ-ет 2 подхода. 1.Формационный подход считает решающим производственные отн-ния (экономический базис). Тип гос-ва означает конкретизацию экономической основы гос-ва. Критерий типологии: *общественно-эконом. формация. О-э формация рассматривается как исторический тип об-ва, @ яв-ся опред. ступенью в развитии об-ва. Прогрессивное развитие гос-ва прояв-ся в расширении соц. основы гос-ва, увелечении прав и свобод граждан, совершенствовании гос-ва и права, и гос. механизма. Над базисом появ-ся пол. надстройка. Право и политика – это явления пол. надстройки. Смена типа о-э формации означает смену типа гос-ва и права. Иноземцев дает укороченную трактовку формационного подхода (3 формации вместо 5). Сахаров выдвинул теорию конвергенции 2х систем: социалист. и капиталист. 2. Цивилизационный подход. Цив-ция – это целостность материальной и духовной жизни людей в опред. пространственных и временных границах. В этом подходе преобладет технологич. направдение. Тип гос-ва связан сос тадией научно-технического проресса и жизненным уровнем населения. При этом жизненный уровень опред-ся, прежде всего, потреблением и оказанием услуг.
Понятия и формы государства
Тип происходит от лат. tipus – образец, форма. В этом смысле и типология, и формы гос-ва будут классификацией гос-в по разным критериям. Тп гос-ва и форма гос-ва взаимосвязаны. Форма гос-ва зависит от конкретноисторичкеских условий возникновения и развития гос-ва. Историч. тип оказывает влияние на то, какой будет форма гос-ва. На форму гос-ва оказывает влияние национальный состав, исорич. традиции и терр. границы. Т.о., форма гос-ва – это строение и устр-во гос. власти. Форма гос-ва определяется через уст-во и формирование публ. власти, методы осущ-ния публ. власти, принципы терр. устр-ва публ. власти и хар-р взаимодействия публ. власти и населения. Понятие формы гос-ва охватывает: * форму правления – организаци яверховной гос. власти; источники образования этой власти и принципы взаимоотн-ний органов гос. власти м\у собой и населением; *форма гос. устр-ва – терр. организация публ. власти, соотн-ние гос-ва как целого и его части; *гос. режим – т.е. методы и способы осущ-ния гос. власти. Ряд авторов считает, что можно свести форму гос-ва к форме правления. Ряд авторов выделяют следующие формы гос-ва: монократическая (монистическая), сегментарная (сегмент – отрезок целого) и поликратическая (плюралистическая). Монократия: высокая степень централизации власти в руках одного лица или органа (Оман, ОАЭ). Сегментарная: опред. разделение полномочий м\у различными институтами гос. власти по управлению об-вом. Наличие конституции и парламента, отчасти осущ-ся дем. права и свободы, признается разделение властей, опр. степень местного самоуправления(Египет, Марокко). Поликратия: дем. правов. методы управления об-вом, гарантии прав и свобод личности, разделение властей, система взаимных сдержек и противовесов, занчит. степень автономии адм-терр. единиц и субъектов федерации (США, Италия и тп).
Политический режим и его виды
Пол. режим – совокупность методов и приемов осущ-ния гос. власти, характеризующую пол. обстановку в стране, т.е. степень пол. свободы в об-ве и правовое положения личности. Гос. режим хар-ся прав. и неправ. способами (методами) осущ-ния власти. В зависимости от них пол. режим может быть: демократич. и антидемократич. Демократический режим хар-ся: *широким кругом прав и свобод личности, их конституц. закреплением; *наличием у властных органов мандата народа; *наличие рыночной, саморегулирующейся эк-ки; *многообразием форм собст-ти; * свободой эк., предпринимат. деят-ти; * вер-вом права; *незав-тью правосудия; *принципом разделения властей; *политич. плюрализмом; *принципом: разрешено все, что не запрещено законом. Высшим непосредственным выражением власти народа яв-ся референдум и свободные выборы. Отсюда, народовластие имеет 2 формы: представительную и непосредственную. Представит. демократия: осущ-ние полновластия народа через представительные, т.е. выборные орагны гос. власти. Непосрдественная демократия: прямое участие народа в решении вопросов гос. власти путем всенародного голосования или местных референдумов. Антидемократические режимы (тоталитарный и авторитарный). Тоталитарный режим. Виды тот. режима: политический, экономический и идеалогический. Гос-во осущ-ет тотальный контроль над всеми сферами жизни об-ва. Этот режиф опред-ся тотальным объемом гос. регулирования. В эк-ки преобладает гос. собст-ть. В пол. сфере сущ-ет одна правящая пол. партия. Чрезмерная централизация гос. аппарата, его бюрократизация. Принцип: запрещено все, кроме того, что приказано. В тот. гос-ве не признается сфера частных интересов. Авторитарный режим. Жесткая централизация гос. власти Гос. власть не формируется и не контролируется народом. Гос. власть осущ-ется пол. элитой во главе с ее лидером. Хотя и сущ-ют представит. органы, @ не играют существенной роли в общ. жизни. Усиливается роль правоохранительных и судебных органов. Правда, допускается в опред. степени свобода эк. деят-ти и многообразие форм собст-ти, хотя приоритет отдается гос. собственности. Могут сущ-ть неск-ко пол. партий, но они должны придерживаться линии, выработанной правящей партией. Не допускается оппозиция. Во взаимотношениях гос-ва и лич-ти приоритет отдается гос. интересам. Права и свободы граждан закреплены в конституции, но ими едко пользуются.
Форма правления и ее виды
Форма правления – это способ организации и формирования верховной гос. власти. Делится на 2 формы: монархия и республика. Монархия – это такая форма правления, при @ вся верховная власть сосредоточена в руках единоличного главы гос-ва (монарха). Передается по наследству или династически. Монархия хар-ется: глава гос-ва – монарх; власть передается по насл-ву; деят-ть монарха не ограничена никаким сроком. Монархии бывают: 1. абсолютные: глава гос-ва монарх, осущ-щий свою власть единолично, не ограничен каким-либо органом гос. власти (Кувейт, Аравия). 2. Ограниченная монархия: власт монарха ограничена представительным органом (парламентом, действующем на основе конституции): а) дуалистические монархии: переходная форма правления от абсолютн. к парламентской монархии. Признаки: монарх выполняет функцию реального главы гос-ва; сущ-ет Парламент и Правительство; не@ члены парлмаента назначаются монархом; члены прав-ва назначаются монархом. (Иордания, Непал); б) парламентская монархия – это такая офрма правления, где власть монарха ограничена парламентом. сущ-ет парламент и прав-во и др. Признаки: *парламент изб-ся народом; *прав-во формирует партия завоевавшая боль-во мест в парламента; *прав-во несет ответственност перед парламентом; *действует принцип разделения властей; *функции монраха носит церемониальный характер (Великобратияния, Дания и тп). Республика – это такая форма правления, при @ высшие органы гос.власти избираются народом на основе всенародного голосования. Источником власти выступает суверенный народ. Глава гос-ва – Президент, Парламент. Осущ-ние управления гос-вом основывается на принципе разделения властей. Президенсткая республика. Хар-но: *президент глава гос-ва, *возглавляет исполн. власть; *назначает и особождает членов прав-ва; *прав-во несет ответственность перед президентом; *президент изб-ся на опред. срок путем прямых или косвенных выборов. (США, Аргентина). Парламентская республика. Хар-но: *исп. власть возглавляется премьер-министром.; *прав-во назначается парламентом и несет перед ним ответственность; *состав и политика прав-ва непосредственно отражают соот-ние сил в парламенте. Смешанная республика. Сочетаются парламентская и президенская форма правления. Хар-но: *глава исп. власти: председатель прав-ва; *прав-во ответственно перед парламентом (вотум) и перед президентом (отставка).
Форма государственного устройства и ее виды
Форма гос. ус-ва – адм-терр-ую организацию гос-ва, ха-р взаимоотн-ний м\у ее составными частями, а также м\у центральными и местными органами. Унитарное гос-во – это единое гос-во, не имеющая в своем составе иных гос. образований. Такое гос-во может делиться на адм-терр. единицы, не обладающий суверенитетом. Органы гос. власти адм-терр. образований подчиняются единым общим для всей старны органам гос. власти. *Единой закон-во *Единое гражданство *Единая денежная система и т.д. Централизованные унитарные гос-ва: гос. властью на местном территориальном уровне обладают должностные лица (губернаторы и т.д.), назначаемые центральной властью. Децентрализованные унитарные гос-ва: гос. властью на местном уровне обладают органы местного самоуправления, избираемые самим населением. Простое унитарное гос-во состоит только из адм-терр. единиц, имеющих одинаковый юр. статус (Алжир). Сложное унитарное гос-во имеет в своем составе одно или неск-ко автономных образований, @ имеют не@ права, отличные от др. адм-терр. единиц (Дания). Региональное унитарное гос-во – переходное гос-во от унитарного с федерации: территория разделена на пол. автономные образования, @ не принимают своих конституций, но имеют местные представительные собрания с законодат. полномочиями (Италия, Испания, Шри-Ланке, ЮАР). Федеративное гос-во – это гос-во со сложной формой терр. устр-ва, при @ гос. власть разделена м\у центральными органами гос. власти и органами власти субъектов, входящих в федерацию. Субъекты федерации – это терр. единицы, обладающие не всеми, а не@ признаками гос-ва, напр., конституцией, законод. органами. Федерация – это такое гос-во, в состав @ входят субъекты федерации, обладающие опред. сув-том. Гос. власть разделена м\у центральными органами и органами субъектов. Все субъекты яв-ся равноправными ее членами. *двойное законод-во *двойное гражданство. Договорная федерация: возникает через объединения суверенных унитарных гос-в; сохраняется максимально возможный объем прав за каждым субъектом. Конституционная федерация: униатрное гос-во преобразовывается в федерацию; права субъетам даруются федеральным центром. Территориальные федерации: образованы на основе адм-терр. деления. Национальные федерации: образованы по национальному признаку. Симметричные федерации: равенство прав и обяз-тей субектов федерации. Ассимметричные федерации: неравенство прав и обяз-тей субъектов федерации.С т.з. процесса создания: «сверху» (конституционные; сильная централизация власти), «снизу» (договорные; за субъектами сохраняется большой круг полномочий). Подберезкин, Дугин классифицируют на атлантические федерации (есть элемент централизации; население однородно; субъекты федерации в атлантической модели – адм-терр. единицы. США) и евразийские федерации (главным является геополитическая сфера; субъект евразийского федерализма исторически обусловлен. Россия).
Особенности федерации как формы государственного устройства
(федерации). 1.Федерация – союзное (от лат. fedus – союз) государство, включающее в себя субъектов (членов) федерации. В федерации наряду с федеральными органами законодательства и исполнительной власти, представляющими все государство, существуют органы власти и законодательства в отдельных его частях (субъектах – землях, штатах, кантонах, округах, республиках и т.д.). Государственные образования внутри федерации обладают юридически определенной политической самостоятельностью, в сферу которой не могут вмешиваться федеральные органы. Они могут, например, принимать собственные законы, не противоречащие федеральным законам, иметь денежные средства и расходовать их на собственные нужды и т.д. Но субъекты федерации не обладают суверенитетом. В частности, они лишены права на односторонний выход из федерации, не являются самостоятельными субъектами международных отношений (субъектом международного права является федерация в целом), не имеют собственной валюты, собственных вооруженных сил и т.д. В случае нарушения субъектом федеральной конституции, центральная власть получает право на применение принудительных правовосстановительных мер по отношению к такому субъекту федерации. Принцип построения федерации: целое определяет части. (Австралия, Аргентина, Мексика, Пакистан, Россия, США, Нигерия, Эфиопия – всего в мире существуют 24 федерации). Виды:
Распределение полномочий между федерацией и ее субъектами зависит от многих обстоятельств. Если федерация возникает через объединение суверенных унитарных государств, то она может строиться как договорная федерация, с сохранением максимально возможного объема прав за каждым субъектом федерации и закреплением этого в двустороннем договоре с федеральным центром. Если же унитарное государство преобразуется в федерацию, то вполне возможно образование конституционной федерации, в которой права субъектов федерации «даруются» федер. центром. В целом же, федеративное гос.устройство соответствует республиканскому духу и развивает идею разделения властей, характерную для правового гос-ва.
Федерации могут строиться по территориальному и национальному принципу. Территориальная федерация включает субъектов, образованных на основе административно-территориального деления. Национальные федерации включают субъектов, образованных на основе национального признака. Выделяют также симметричные и асимметричные федерации. В последних имеет место неравенство прав и обязанностей у разных субъектов федерации. Необходимо также иметь в виду, что в современной политической действительности возникают территориальные формы государственного устройства, совмещающие признаки унитарного и федеративного, федеративного и конфедеративного государств (смешанные формы территориального государственного устройства).
право и общество. право как ценность культуры
право-неотъемленное свойство человеческого бытия. право персонализуется. право сопутствует существованию и человека и общества. общество имеет сложную структуру. Отношения в обществе упорядочиваются определенными правилами поведения, т.е.нормами и в частности-правовыми нормами. Паво обладает самоценностью, оно присуще природе человеческих отношений,т.о. говоря о праве и обществе: право-институт социальной интеграции или мера социального взаимодействия. Общество- это сложная система, с однолй стороны существует во взаимодействии с природой, с др.стороны общество- внутренне противоречиво и конфликтно.Право регулирует те общественные отношения, в которых возможно ущемление свободы или причинение вреда одним субъектом другому. Право как форма и способ жизнидеятельности общества. Культурная ценность права самой природой обусловлена вне зависимости отэтнических,религиозных,половых и иных различий между индивидами.Внутри одного общества- правовой плюрализм. В современном обществе на ряду с институтами гос-ной власти ученые выделяют другие виды социальной власти,т.е.другие системы нормативного регулирования(например-теневое право. теневое право имеет свои нормы, но они не правовые, оно стремиться сохранитть преступную субкультуру.). Единство системы научного законодат. в гос-ве не может обусловить такое же единство нормативного регулирования в обществе. Т.е.гетерономность правовой жизни общества. Понимание того, что есть право, обусловлено самой правовой жизнью индивида, его собственной позицией основано на 3-х основных моментах: 1.должное или недолжное поведение субъектов общественных отношений.2.обычаев, традиций, которыми руководствуются индивиды. 3.вред,который может быть причинен субъектами друг другу в общественных отношениях. Правовое пространство-совокупность актов передачи правовой информации. Единство правового пространства предполагает единые теорет ические термины, понятия, конструкции. Однако единство правового пространства,ценность права как явления культуры, принципы права не означают,что содержание правовых норм абсолютно вечно и неизменно. В действительности, изменения,которые происходят в обществе влияют и на конкретное содержание правовых норм, на понимание свободы и справедливости в новых исторических условиях.
право и права человека
проблема прав человека-составная часть концепции права,т.к. и теоретическое понятие права и положительное право включают в себя концепцию человека как субъекта права. В концепции права и национальном законодательстве ставится вопрос о правах, свободах и обязанностях человека. Право и права человека не могут мыслиться отдельно друг от друга,наоборот, права человека воплощают в себе право как таковое, т.к. право нормативно устанавливает права и обязанности личности, исходя из принципа формального равенства. Т.е. нет права без прав человека и нет прав человека без права. Нужно обратить внимание на 2 момента: 1.нормы права и права человека по своему содержанию отражают социально-историческую эвалюцию, т.е. нормы права не являются вечными и неизменными, они определяют путь до утверждения формально равенства между людьми и юр.закрепления. 2. В разное время существовали те или иные привилегии, права привилигированного человека. Так, различая человека и гражданина, привилигированным будет гражданин. Основные привилегии: политические, социальные.
Источники прав человека: 3 теории: 1. изначально принадлежат человеку как таковому,2. при социальном взаимодействии. 3. предоставляют гос-во. Поляков : права человека неотчуждаемы в силу социального взаимодействия.Мамут: источники прав: участие человека в социальном взаимодецствии.Честнов: права человека-форма соц.статуса, т.е. фактическое положение человека, принадлежащего к определенной соц.группе. Права человека рассматриваются только в законодательстве. Романов- права человека есть, только если они формально закреплены. Либерально-юридическая концепция: нерсесянц, четвернин: права человека нуждаются в поддержке законом, но не пораждаются законом. права человека существуют в силу взаимного признания внутри круга субъекта правового общения(т.е. они естественны). В целом в современной литературе права человека исследуются антропологически, атуализируются права человека. Границы правовой свободы очерчиваются взаимным признанием свободы субъектов правового общения и такие акты признания можно считать эквивалентом принципа формального равенства. Взаимное признание предполагает соотнесенность свободы индивида со свободой других людей, т.е. с обязанностбю уважать их свободу. т.е.права человека представляют собой единую и равную для данного круга субъектов права, систему прав и обязанностей. Дж.Лук: права человека- общая и равная для всех мера свободы, необходимая для удовлетворения потребностей существования, развития человека, которая в тех или иных конкретно-исторических условиях определяется взаимным признанием свободы субъектами правового общения и не зависит от её официальной фиксации гос-вом, хотя и нуждается в гос. признании и гарантировании. Основные свойства прав человека: 1..нормативно-структурированы., т.е имеют определенную меру, одинаковую для каждого и всех в качестве субъектов правового общения. 2.права человека должны быть соразмерны его потребностям, которые не остаются неизменными. 3. самоценность прав человека фиксируется в их определении как естественных прав, т.е. существующих независимо от установок гос-ва. 4.права человека-не дар гос-ва. т.е.права человека-универсальны, хотя идея прав человека-творение западной культуры. В основе концепции универсальных прав человека должен лежать не универсальный, а межцивилизационный подход.Диалог культур, а не монолог культур.
право и правосознание
1.право это эмоции. (с(*) психологического подхода)2. право рассматривается исходя из ценностей, составляющих правовую норму. правосознание=право с точки зрения его ценностной составляющей. Она имеет субъективное значение и проявляется в социально-психологическом восприятии нормы права. В этом отношении и есть тождество права и рпавосознания.(с(*) коммуникативного подхода). Лившиц: правосознание-часть права,наряду с правовыми нормами, отношениями и т.д. Матусов, Алексеев: право и правосознание рассматриваются как самостоятельные явления,которые действуют в рамках одной правовой системы.
Право сводится к формальным источникам Правосознание влияет на правотворчество,правоприменение. Правосознание -отражение окружающей действительности, следовательно реальность-первична, а сознание-вторично(классический тип правопонимания).Но человек не может просто отражать, он интерпретирует,т.о. правосознание понимается через восприятие правовой действительности,через отношение к правовой действительности и представление о правовой действительности. Специфика правосознания: отношение к юридической действительности с точки зрения должного в понятиях прав и обязанностей(знание+оценка+установка)
Понятие правосознания и его виды
Правосознание – это часть сознания вообще. Что такое сознание вообще? Сознание – это есть отражение объективной реальности. Человек никогда не будет копировать его полностью (ценности позитивные и негативные) по Полякову – это выборное восприятие на основе ценностного восприятия. Аспекты: *Процесс сознавания *То, что сознается. Реальность, отделенную от субъекта представить невозможно. Субъект включен в социальную реальность. В процессе постижения социального мира, субъекты объективируют этот мир и для этого они применяют разные способы объективации и осознания. Основные средства – это язык. Правосознание – это одна из форм или областей функционального сознания вообще. 1.Правосознание есть явление идеальное 2. Правосознание – это восприятие правовой действительности в самых разных формах (чувства, представления, эмоции, знания, представления). Позволяет соотнести. Элементы: 1) правовая психология (чувственные образы). Отношение эмоциональное; 2) систематизированные знания (теоретическая часть сознания, правовая идеология); 3) правовые установки – то, что будет определять наше поведение в юридически значимых ситуациях. Правосознание определяет правовую действительность: 1) в форме юридических знаний 2) в форме оценочных знаний 3) в форме правовых установок, которые определяют поведение людей в юридически значимых ситуациях. Т.о., мы можем отличить правосознание от других форм сознания. Оно служит источником правовой активности и внутренней регуляции юридически значимого поведения. В этом смысле, правосознание – это всегда переживания связности явлений и процессов с юридическими последствиями. Поляков выделяет 3 элемента: 1) онтология – которая охватывает что есть право как таковое и какие правовые нормы действуют в данном обществе. 2) аксиология – эмоциональное, ценностное отношение к праву, иррациональная часть. 3) праксиология – это 1) представления о том, какие средства воздействия на правовую ситуацию возможны; 2) представления о том, как себя нужно вести. Правовая идеология и психология. Это систематизированные представления о правовой действительности, в основе которой лежат ценности. Правовая психология – несистематизированное ценностное восприятие правовой действительности (правовые чувства, эмоции, переживания). Правовые установки:1 часть – это правовая политика, а 2 часть – это правовая установка. Уровни правосознания (связаны с субъектным составом): 1) индивидуальное – правосознание отдельного индивида; 2) групповое; 3) общественное. 2 и 3 – обобщенное выражение правосознания людей. Виды правосознания. По признаку правовой образованности субъектов: 1) обыденное; 2) теоретическое – люди. которые имеют теоретические знания (практикующих юристов и юристов-академиков). Нерсесянц предлагает выделить в профессиональном правосознании официально-должностное и частное (личное).
правовая культура
это правосознание+юридически значимая деятельность. Подходы: 1)идеальный подход(60-70 г.20 в.) правовая культура-достигнутый обществом или субъектом уровень знаний и пониманий права. Алексеев: т.е.правовая культура-сугубо духовная субстанция, т.е. правовая культура-внутренне осознанное, уважительное отношение к праву.2)функциональный(деятельностный): правовая культура-созданный людьми специфический способ соу.управления. Аграновская:т.е. правовая культура- фактор соц.упорядоченности, правовая культура-отвелечения от мотивов и целей правовой действительности. 3) качественный: правовая культура как достигнутый качественный уровень правовой системы вцелом, т.е. правовая культура говорит о состоянии законности, эффективности деятельности правовых органов. минус в том, что:гду критерий, что есть высокий уровень,а что низкий?. 4) аксиологический: правовая культура-совокупонсть правовых ценностей, право-ценность. 5)системный: правовая культура включает в себя все элементы, относящиеся к сфере деятельности права. минус в том, что как различить правовую культуру и правовую систему? 6) системно-аксиоматический: пр.культура- совокупность всех компонентов правовой действительности, которые являются ценностями(эталоны).Объективные и субъективные стороны пр.культуры: объектив.-её образует исторически ценное наследие в области права; субъектив.-творческая деятельность людей по преобразованию этого исторически ценного наследия.Состояния правовой культуы: 1).правокультурная ориентация,2) деятельность и её реализация, 3)результаты этой деятельности. Правовая культура бывает: светской и религиозной, запада и востока, культура норм(для романо-герм.п.с.) и культура отношений(для англо-сакс.п.с.)(по Дж.Лук).
структура правосознания
сознание –свойство нервной системы человека, правовое сознание –отражение,представление, восприятие правовой реальности. структура: рациональное(правовая идеология), эмоциональное(правовая психология) и волевая( функция сознания или итог).Поляков противопоставляет правовой идеологии научное знание. Бывает также: обыденное(делится на рациональное и иррациональное), теоретическое (юристы исследователи) и профессиональное(юристы практики).Виды деформации правосознания: правовой нигилизм-пренебрежительное, отрицательное отношение к праву., правовой фетишизм-абсолютизация права, идеализация его. традиционно выделяют два элемента:
правовая идеология - это познавательная сторона правосознания, и в тоже время эмпирическое знание, кот. обосновывает и оценивает правопорядок.
правовая психология - эмоциональная сторона правосознания (чувства, переживания, привычки) несистематизированный слой пр. сознания выраж-ся в психических реакциях одного человека или соц группы.
право в системе социальных норм
бывают социальные и технические нормы, правовые и др. Поляков считает, что все нормы социальные. Соц.нормы-это модели поведения людей,формы, способы регулирования общественных отношений, образующие единую систему социальной регуляции. Виды социальных норм: моральные, правовые, религиозные, эстетические, корпоративные,обычаи, ритуали, и т.д. Первоначально были мононормы(включали практически все, ех: варны в др.индии имели свое правило жизни). Затем специализация норм, но бывало преобладание. Человек в процессе социализации обучается этим социальным нормам. Нормы бывают технические(«закон сущего»природные, их нельзя нарушать, могут закрепляться в актах , ех: правила технической безопасности) и социальные(«закон должного» нормы, которые регулируют отношения субъектов-субъективные, основаны на реальных социологических закономерностях, но они никогда не были вынужденными и неизменными.).Обязательный характер нормы. по своей природе-нормы существенного, но они могут привести к неблагоприятным последствиям, которые затрагивают несколько людей, а не один объект.
право и мораль
мораль-представление о добре и зле, о справедливом и несправедливом, о совести и долге. Право и мораль-социальные нормы. Чтобы реализовать свою праввую свободу необходимо моральное самоограничение личности. Взаимосвязь категорий добросовестности и справедливости: 1(*)-с этатиской позиции,2(*) этическая категория становится юридическим явлением. Нер-ц рассматривает справедливость как чисто юр.понятие. Дж.Лук. как этико-правовое. Мы рассматриваем мораль и право как равные. Разграничение права и морали: один из первых,кто поставил этот вопрос-Кант ,т.к. он хотел исключить из сферы права патерналистские начала. Различия: 1.по сфере деятельности: мораль-универсальный оегулятор отношений, право-не везде. 2. по форме выражения и по форме институализации: мораль-неписана(общее правило), право имеет письменный хар-ер. Институализированность норм права это формальная определенность. 3.Метод обеспечения: права- гос.принуждение, мораль-нет гос.принуждения(общее правило).4. Отличается ответственность: мораль –порицание, право-юрид.ответствен.
Закон, его виды и место среди др.НПА
Закон - это НПА, принятый в особом порядке, органом зак-ой власти или на референдуме, выражающий волю народа, обладающий высшей юр. Силой и регулирующий наиболее важные обществ. Отношения,
Свойства: 1) высшая юр. сила; верховенство; все подзаконные акты ему соответствуют и не могут отменить или изменить его; закон не может отменить или изменить НПА; закон, принятый позднее имеет большее значение. 2) принятие закона только в особом порядке (только закон может быть принят на референдуме или зак. органом) 3) издание закона по особой процедуре (стадии законотворч-ва гос-ва) 4) регулирование наиболее важных и стабильных общ. Отношений, (избират. система, уголовное право) 5) выражает волю и интересы народа.
Стадии законотворчества: 1) законодат.инициатива. Субъект обязывает гос думу рассмотреть законопроект (круг субъектов в КРФ). 2) обсуждение зак-проекта, 3 чтения.
3) принятие закона на заседании зак.органа(или референдум), голоса за/против.4) обнародование (опубликование) - подписание принятого закона главой гос-ва и офиц. Опубликование. В теч. 7 дней после подписания.
Виды законов:
по юр.силе: 1) конст.законы - закрепл.основы общ.и гос.строя, определяет осн.правовые
начала всего действ,зак-ва. Конституция, законы,вносящие в нее изменения и доп-я.,
законы конкретизир.ее содержание. Особая процедура принятия. 2) обыкновенные -
принимаются на основе КЗ и регул.разл.стороны жизни общества. Кодифицир:
регул.определ сферу общ.жизни. Текущие.
По хар-ру действия: 1) постоянные - нет ограничения во времени 2) временные - действие
в пределах определ.срока. 3) чрезвычайные - огранич.временем, оговоренные в законе
чрезв.обст-ва.
По сфере действия: 1) федеральные 2) зак.субъектов.
источники права
«источники все взаимосвязаны, они не существуют сами по себе, это задача законодателя систематизировать их»-Капустина. сущ-ет много понятий. бывает формальный(форма внешнего выражения содержания правовых норм) и генетический(причины пораждения право, зависит от типа правопон.). в 20веке: источники делятся на формальный и материальный(условия производства, для нас как особенности экономики, соц.политики в данный момент в стране). В гносеологическом смысле: чтобы понять, познать. здесь источники-прошлые исторические памятники. Виды юридических источников: правовой прецедент, правовая доктрина, правовой обычай/, нпа.( последние три бесспорные). поляков выделяет в рубрике формальных источников миф.спиридонов выделяет правосознание. Капустина доктрину не исключает из формальных источников права.другие источники: международные принципы, судебная практика, священные книги. ещё делят на: писанные и неписанные источники(обычай и прецедент-неписанные), внутренние и внешние. Правовой обычай- правило поведения,которое сложилось в результате фактического применения в течение длительного времени и среди достточно большого круга лиц. «обычай носит локальный характер»(капустина), поляков делит на локальные и всеобщие, капустина против этого.правовой обычай отличается от всеобщего тем, что обычай вообще нигде не санкционирован.2 способа санкционир. обычая в кач-ве правового: 1.романо-герм.пр.сис.(указание в законе-только сам обычай не записывается, т.е. он после записи становится уже не обычаем)2.прецедентное право(в решение суда этот бычай считается правовым. трансформация обычая в прецедент) Правовой прецедент- в англии в 11 векеначинает становиться прецедентная система. прецедент работает в иерархии:начальник, подчиненные(они все делают, что скажет начальник). прецедент бывает: общего праваи прецедент решения суда справедливости.ныне публикуются не все прецеденты. в широком смысле слова под прецедентом понимается любой суд.акт, кот. будет образцом на будущее. в узк.-решение суда, кот. через публикацию стало общеизвестно и обязательно для судов. при повторении прецедентов они образуют суд.практику.Англо-сак.: судья обязан следовать прецедентам. в Ром-герм: судья может следовать прецедентм.Виды: креативные(восполняют пробел, ныне их почти нет) и интерпритационные(уточнительный смысл). Нормативно-правовой договор: этот источник определяется не по названию, а по содержанию. виды нор.пр.дог.: 1.коллективный правовой договор(администрация,труд.коллектив, профсоюз)2.многосторонние конвенции(в международ.праве- любой договор-источник права. 3. федеральный договор.4.могут быть нормативными некоторые договоры из гражданского права(только не двусторонние). Нормативно-правовой акт. Правовой . нпа и правовой акт, эти понятия капустина различает. неоднозначность термина «акт»: акт как действие, торжественное мероприятие, документ, театральное дейст. Правовой акт-более широкое понятие, оно включает в себя нпа. Классификация юр.действий: события(не зависят от воли),деяния(зависят от воли). правовой акт-это результат действий. правовой акт может иметь различную форму выражения: устные(сделки, договоры), конклюдентные(жесты регулировщика), письменные(законы), сигналы(светофор). правовой акт-это документЮ выражающий волю субъекта права, оформленный в устанаовленном порядке и влекущий юр.последствия. по форме выражения волеизъявления: односторонние, совместные. по юрид.свойствам: нормативные(в них содержатся общие положения, нормы. Интерпритационные акты, договоры, нпа) и индивидуальные(адресованы кому-то(правоприменит. акты, акт казуального толкования, сделки, договоры, кот. не имеют норматив.содержания).НПА-вид документа, источник права.Поляков в кач-ве признака нпа выделяет то, что он содержит норму права. Капустина: этот признак присущ всем источникам права. Нпа относится только к писанным источникам права. присутствует во всех правовых системах, исходит от компетентных органов госва.чем выше положение органа, тем больше юр.сила у нпа(конституция для тгп-это закон, просто подчеркнута особая юр.сила.,). структура: преамбула, статьи. Язык: максимально абстрактные положения, расчитаны на длительный период. а для кпрф-это не закон.Основная часть законов принимается на неопределенный срок(длительный), но бывает и срочный закон(о бюджете).
Правовые акты и их виды
Именно с помощью правовых актов осуществляется юридическое бытие. Люди в своей жизни сталкиваются с правом в виде правовых актов. Правовые акты – это и есть наиболее распространенный вид юридических инструментов. Правовые акты обозначают этапы юридической деятельности. В них содержится информация о соответствующих юридических решениях. В действительности мы сталкиваемся с совершенно разными правовыми актами. Термин правовой акт имеет разное значение. Правовые акты: 1. которые обозначают действие 2. правовые акты-документы (это всегда результат действий). Правовые акты – действия могут быть как правомерными, так и неправомерными. Правовые акты - действия всегда влекут за собой юридические последствия. Правовые акты – документы – это: 1. юридические нормы – нормативно-правовые 2. правоприменительные 3. сделки. Правовой акт может быть не только в виде документа, но и в устной форме (светофор). Для юристов наибольший интерес представляют правовые акты – документы. Правовой акт – документ – это решение, выражающее волю субъекта права, оформленное в установленном порядке, содержащее правовые предписания, признанное урегулировать общественные отношения и влекущее юридическую ответственность. Признаки правового акта – документа: 1.решение, принятое субъектом права 2.всегда волеизъявление субъекта 3.имеет установленную форму 4.содержит правовые предписания нормативного или индивидуального характера 5.имеет своей целью урегулировать общественные отношения 6.всегда влечет юридические последствия, то есть создает права и обязанности. В зависимости от формы выражения волеизъявления правовые акты можно разделить на: 1. односторонние (приговор суда) 2. совместные (договорные акты). В зависимости от юридических свойств (функций) правовые акты можно разделить на: 1. нормативные: собственнонормативные правовые акты, нормативно-интерпритационные (толкование КС), договоры с нормативным содержанием. Они будут содержать общие правила поведения, например, круг субъектов, ситуаций. 2. индивидуальные: правоприменительные, акты казуального толкования, договоры без нормативного содержания. они распространяются на конкретные ситуации, на конкретный круг лиц. 3. смешанные нормативные акты (бюджет).
понятие права и его определения
Либертарно-юридическое определение права: право – это соответствующая требованиям принципа формального равенства система норм, установленных или санкционированных государством и обеспеченных возможностью государственного принуждения. Это означает, что государственно установленная и защищенная система норм должна быть конкретизацией в виде определенных норм принципа формального равенства.
Нет единого определения права. Очень часто право ассоциируется с общеобязательными правилами поведения. Право – это явление многообразное. Оно пронизывает почти все сферы жизнедеятельности человека.
Право можно определить как основанный на социально признанных и общеобязательных нормах коммуникативный порядок отношений, участники которых имеют взаимные права и обязанности.
Соответственно можно выделить следующие признаки права: 1)наличие у субъектов взаимообусловленных (кореллятивных) прав и обязанностей; 2)наличие социально признанных и общеобязательных правил поведения (норм).
Правовые нормы, ввиду их особой роли в жизни общества и их особой природы, по сравнению с другими социальными нормами, отличаются особыми признаками:
1.Правовые нормы устанавливаются только компетентными государственными органами в форме официальных правовых актов. Все остальные социальные нормы возникают или устанавливаются негосударственными структурами или самими социальными группами общества.
2.Исполнение права гарантируется в необходимых случаях принудительной силой государства, а за нарушение правовых норм нарушитель несет юридическую ответственность.
3.Право, в отличие от других социальных норм, общеобязательно для исполнения для всего населения страны.
4.Право выражает общую волю граждан и государства.
Следовательно, право выступает как специфический государственный регулятор общественных отношений, который служит как интересам отдельной личности, так и интересам всего общества в целом.
Понятие источников права
источник в материальном смысле – это то, создает право. В этом смысле источниками являются государственная власть, общество, Бог
источник права – это те причины, которые влияют на формирование, изменение, отмену нормативных предписаний
источник – это исторические правовые памятники, например, Законы Хамураппи, Русская Правда, Судебные Уставы и т д.
формально-юридическое значение источника права есть виды юридических норм, есть форма права в зависимости от способа внешнего выражения содержания правовых норм
С точки зрения Полякова, право должно воплощаться в реализации прав и обязанностей. Различие текстуального и внетекстуального источника права (интерсубъективная деятельность общества). Внетекстуальная деятельность общества, которая объективирует определенные формы взаимодействия, которые и будут первичным источником (правовой текст). Из первичного текстового источника получается правовая норма. Тексты богаче нормы права, они могут стать источником права и обязанностей конкретных субъектов.
Соотношение международного права и внутригосударсвтенного законодательства
В международном праве нормы складываются в результате переговоров, поисков компромиссов.
Внутригосударственное право – это одностороннее право. С одной стороны, те правила, которые вырабатываются в мировом сообществе путем признания участниками их ценностными. С другой стороны, международное право создает рекомендательные правила для государств-участников и гарантией реализации их служит добровольное самообязательство.
Во-вторых, в международных договорах принимаются обязательства государств по принятию и изменению действующих внегосударственных правил. В-третьих, международные нормы выступают в качестве эталонов, образцов для применения национальных правовых актов.
Воздействие МП на национальное осущ-ся в нескольких направлениях:
1.через объявление в конституциях ряда гос-в и других законодательных актах общепризнанных принципов МП, а также через провозглашение Мдоговоров, заключенных гос-м, составной частью его национальной правовой системы.
2.путем трансформации норм, содержащихся в конкретных МД и обычном МП, в нормы внутригогс-го, национального права.
Суть монистического подхода состоит в отрицании относительной важности самостоятельности систем МП и национального права. Различаются два варианта теории:
1) в процессе взаимосвязи и взаимодействия МП и нац П последнее обладает приоритетом в отношении первого. Этот вариант теории имеет 2 разновидности:
а. сторонники одной, придерживаясь идеи о приоритете НП над МП ,рассматривают МП как неотъемлемую часть НП.
б. сторонники другой разновидности данного варианта расценивают НП как нечто несовместимое с МП, а в некоторых отношениях даже чужды ему.
2) признание приоритета мп над нп.
Правовой обычай
- правило поведения,которое сложилось в результате фактического применения в течение длительного времени и среди достточно большого круга лиц. «обычай носит локальный характер»(капустина), поляков делит на локальные и всеобщие, капустина против этого.правовой обычай отличается от всеобщего тем, что обычай вообще нигде не санкционирован.2 способа санкционир. обычая в кач-ве правового: 1.романо-герм.пр.сис.(указание в законе-только сам обычай не записывается, т.е. он после записи становится уже не обычаем)2.прецедентное право(в решение суда этот бычай считается правовым. трансформация обычая в прецедент). Существует определенная иерархия источников права:
приоритет отдается законодательству, а не обычаю – вертикальная иерархия
приоритет отдается индивидуальному договору, тому обычаю, который закреплен в нем (изменение обычая)
показатель длительности обычая уменьшается
Существует проблема доказывания содержания обычая. Есть, в принципе, несколько способов доказывания обычаев:
свидетельские показания
экспертизы
ранее принятые судебные решения
Правовой прецедент
- в англии в 11 векеначинает становиться прецедентная система. прецедент работает в иерархии:начальник, подчиненные(они все делают, что скажет начальник). прецедент бывает: общего праваи прецедент решения суда справедливости.ныне публикуются не все прецеденты. в широком смысле слова под прецедентом понимается любой суд.акт, кот. будет образцом на будущее. в узк.-решение суда, кот. через публикацию стало общеизвестно и обязательно для судов. при повторении прецедентов они образуют суд.практику.Англо-сак.: судья обязан следовать прецедентам. в Ром-герм: судья может следовать прецедентм.
Мнение Капустиной: прецедент – это фикция в формально-юридическом смысле. Основной принцип case law: сходные дела должны решаться сходным образом. Правила:все суды должны следовать решениям вышестоящих судов; суды обязаны следовать своим собственным, ранее принятым решениям ;вышестоящий суд не связан с решением нижестоящего суда
Виды прецедентов:1)в зависимости от соотношения с законом:
те, которые восполняют пробелы в законодательстве – креативные; те, которые подтверждают существование данной нормы – деклараторные 2)те, которые закрепляют известный смысл за общей нормой права – конфирмативные; те, которые придают определенный оттенок норме права – интерпретативные: они создают шаг за шагом судебную практику.
Правовая доктрина в мусульманских странах условно является формальным источником права. У нас только в форме комментариев.
И правовая практика, и правовая доктрина влияют на действующую систему юридических норм.
В конституционном праве решение КС трактуется как новый специфический источник права.
Де-факто не является источником, но де юре – признанная действующей норма больше не применяется.
Священные книги – весьма спорный специфический источник права.
