Способы ограничения применения иностранного права.

С одной стороны, весь механизм регулирования МЧП приспособлен к тому, чтобы допускать применение права одного государства на территории другого. Такое положение вещей вполне оправданно и ни одним из государств не ставится под сомнение. С другой стороны, очевидно, что право есть воля соответствующего государства, и беспрепятственному применению воли одного государства на территории другого противится суверенитет этого другого государства. Таким образом, объективно государства должны вырабатывать единые для всех механизмы, определенные пределы применения иностранного закона. В настоящее время устоявшимися являются два таких механизма:

1. Оговорка о публичном порядке – иностранное право не подлежит применению и основанные на нем права не могут быть признаны в исключительных случаях, когда это явно противоречит публичному правопорядку государства, на территории которого подлежало применению иностранное право. Применение оговорки связано с целым рядом сложностей, поскольку ни в одном из государств не существует легального определения публичного правопорядка. Более того доктринальное толкование этого понятия также не отличается многообразием. Соответственно отсутствует и устоявшаяся практика по применению оговорки. Тем не менее можно отметить несколько ключевых моментов для правильного понимания правила оговорки:

1. Недопустимым с точки зрения публичного порядка является не само иностранное право, а его применение, т.е. тот результат (фактический и юридический), который бы возник в случае применения иностранного закона, поэтому простое несовпадение иностранных норм с национальными и даже их противоречие не является основанием для применения оговорки.

2. При толковании понятия «публичный порядок» следует избегать крайних подходов, либо расширительного, когда в публичный порядок включается не только принцип нормы частного права, но и основные нормы публичных отраслей, либо ограничительного, когда содержание публичного порядка ограничивает принцип положениями частных отраслей. Будем считать, что правильным является включение содержания понятия «публичный порядок» принципиальных положений национального частного права, закрепляющих основы государственного устройства, а также принципы нравственности и морали.

3. Все государства признают, что применение оговорки возможно лишь в исключительных случаях явного противоречия публичному порядку и при этом также всеми признается, что действие оговорки не может быть основано лишь на разнице в социально-экономическом и политическом устройстве государств. В результате применения оговорки иностранное право не применяется вообще, а применимым является закон суда, т.е. материальное национальное право.

2. Действие сверхимперативных норм. Термин «сверхимперативная норма» не употребляется легально, а существует в доктрине. Под сверхимперативными нормами понимаются такие императивные нормы, которые применяются к отношениями с иностранным элементом независимо от того, что применимым определено иностранное право либо в силу прямого указания на это самой императивной нормы, либо в силу особо важного значения этой нормы для регулирования определенных видов частных отношений. Помимо национальных сверхимперативных норм ограничивать применение иностранного закона могут также сверхимперативные нормы, содержащиеся в праве третьего государства при условии, что оно тесно связано с правоотношением. В результате действия сверхимперативных норм, в отличие от оговорки о публичном порядке, применение иностранного права в этом случае не исключается вообще, а происходит замещение некоторых из элементов этого права на соответствующие сверхимперативные нормы.