Новация (обновление)
Сущность новации. Новация состоит в прекращении обязательства путем замены его новым обязательством.
Quidquid ex vendito dare facere oportet promittis? Promitto.
Возникает новое обязательство, причем первоначальное прекращается с переходом его и новое.
Обещаешь ли все, что следует дать и сделать и силу проданного тебе? Обещаю.
В данном примере первоначальное обязательство вытекало из купли-продажи; оно заменяется новым обязательством, облеченным в форму стипуляции, причем новирующая (обновляющая) стипуляция содержит ссылку на прежнее, обновляемое обязательство. Это последнее положение выражается так: данная новирующая стипуляция является титулированной, т. е. она содержит ссылку на титул, правооснование, откуда она возникла. Она может содержать ссылку на целый ряд обобщаемых, новируемых обязательств из разных оснований, как это имеет место в аквилиевой стипуляции (п. 350) в ее редакции.
Quidquid te mihi ex quacumque causa dare facere oportet...
Все, что ты мне должен по какому бы то ни было основанию...
Если первоначальное обязательство в действительности не существовало, например, был продан свободный человек, или мертвый раб, или кто-либо ошибочно считал себя должником, то и новация не имеет силы и может быть оспорена как путем иска (condictio incerti), так и путем exceptio doli (D. 44. 4. 7. рг.).
Если первоначальное требование не пользовалось исковой защитой, например, если речь шла о предоставленном подвластному сыну займе, не пользующемся исковой защитой (п. 466), то после того, как подвластный стал самостоятельным лицом, он вправе новировать первоначальное обязательство (С. 4. 28. 2). Оставаясь подвластным, он новировать не мог (D. 46. 2.25).
Новация, поскольку она облекалась в форму стипуляции, служила так же, как и вообще стипуляция, для укрепления прежнего договора, для замены запутанных расчетов ясными и краткими.
Новирующее обязательство должно в чем-нибудь отличаться от первоначального.
Делегация. Особо следует рассмотреть новацию обязательства путем замены его субъектов, а именно: если кредитор заменяется новым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegatio nominis или просто делегацией; если же меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации или экспромис-сии. Остановимся на активной делегации, как более частом случае.
Animus novandi (намерение совершить новацию). Для наличия новации требуется, как мы видели, изменение первоначального обязательства либо со стороны его характера, либо в отношении его субъектов. Но помимо этой объективной стороны дела источники говорят также о субъективном моменте; требуется, чтобы у сторон было намерение копировать обязательство — animus novandi.
Novationem ita demum fieri, si hoc agatur, ut novetur obligatio (D. 46. 2. 2).
Новация только тогда происходит, если действие было направлено к тому, чтобы обязательство было новировано.
«Конкуренция» двух обязательств. Однако потребности практики, в особенности по договору купли-продажи (D. 19. 1. 11.6) заставили острее поставить вопрос о возможности одновременного существования (конкуренции) двух обязательств, направленных на одну и ту же цель, с тем, что одно обязательство не поглощается, не новируется другим, а существует рядом с ним, но удовлетворение получается только по одному из них.
При Юстиниане в 530 г. была проведена реформа в области новации как по вопросу о критериях распознавания animus novandi, так и по
вопросу об одновременном существовании двух обязательств, направленных на одну цель. По первому вопросу было установлено, что намерение произвести новацию не предполагается; если стороны хотят совершить новацию, то они должны это положительно и определенно выразить.
Tune solum fieri novationem quotiens hoc ipsum inter contra-hentes expressum fuerit (I. 3. 29. 3-a).
Только тогда имеет место новация, когда это именно было положительно выражено договаривающимися сторонами.
По второму вопросу о том, какова судьба двух обязательств в тех случаях, когда новация не возникает, Юстиниан постановляет:
Manere et pristinam obligatio-nem et secundam ei accedere (I. 3. 29. 3-a).
Остается и первоначальное обязательство, а второе к нему присоединяется.
Судебная новация. Новирующее (обновляющее) действие оказывали на обязательство различные стадии процесса, а именно, должник по обязательству становился после предъявления к нему иска ответчиком по иску.
Далее, после присуждения, связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется ответственностью по кондемнации (присуждению).
Это новирующее действие отдельных стадий процесса было отмечено уже юристами старой республиканской школы:
Это и есть то самое, что написано у старых юристов: до вступления в ответ по иску должник обязан к действию, после вступления в ответ по иску он обязан подчиниться будущему решению, после присуждения он обязан выполнить решение.