Проблемы понимания и сущности права (27.10.2011).

1. Понятие права в контексте основных теорий правопонимания;

2. Проблемы понимания сущности права;

3. Понятие и система принципов права;

4. Понятие и система функций права;

5. Право в системе соционормативного регулирования;

6. Ценность права.

Понятие права в контексте основных теорий правопонимания.

Ни одна из существующих научных школ понимания права никогда не может предоставить полного и всеобъемлющего понятия права, которое бы охватывало все аспекты и грани этого сложного социального явления. Более 100 лет назад Петражицкий писал: «Юристы до сих пор пишут понятие права». Ситуация за последние 100 лет не изменилась. Кант говорил: «как естествоиспытатели не смогут определить понятие природы, так и юристы не смогут дать определение праву». Но стремиться к этому нужно. Чтобы приблизиться к пониманию права, необходимо рассмотреть основные концепции правопонимания.

Естественно-правовая школа.

Весь советский период прошёл под знаком отрицания концепции естественного права. Хотя Нерсесянц, Назаров в то время пытались особо не отходя от концепции нормативного позитивизма развивать естественно-правовые идеи. После перестройки произошёл резкий перелом в том числе и в науке, попытались перескочить в «естественно-правовую телегу». С.С. Алексеев отрёкся от своих нормативистский взглядов.

Естественно-правовой подход имеет глубокие корни. Своими основами этот подход уходит в античные времена (Протагор, Платон, Цицерон). Своё непосредственное развитие эта школа получает в период буржуазных революций как ответная реакция на теологическое правопонимание. Жёстко противопоставлять божественное право и естественное право нельзя. Ф. Аквинский говорил о естественном праве, понимания под ним право божественное, он также говорил о свободе людей, только выводил это из божественной воли. Г. Гроцций (основоположник классической теории естественного права), Б. Спиноза, Ж.Ж. Руссо, Ш. Монтескье, А.Н. Радищев, Чичерин, Елистратов, Гессен, Новгородцев – представители естественно-правовой школы. Гроцций: естественное право – это моральные, нравственные представления общества о свободе и справедливости. Эти представления являются вненациональными и вневременными, поскольку категории свободы и справедливости являются вечными и неизменными и находят своё отражение в естественных правах и свободах личности. Наряду с естественным правом существует право позитивное (право государственное). При этом государственное право должно следовать за правом естественным и основное назначение позитивного права – нормативное оформление и закрепление тех морально нравственных представлений о свободе и справедливости. Позитивное право не может противоречить право естественное. Государство не придумывает право, а лишь закрепляет его. Государство определяет справедливую меру свободы.

Разграничение естественного и позитивного права представителей этой школы видели в разграничении самих понятий права и закон. Право – естественное право. Закон – позитивное. Это разграничение они выводили из разницы терминологии. Вся терминология взята из латыни. Термины право и закон имеют разное звучание и разное понимание (jus, lex). В латинском языке понятие права и понятие справедливости схоже (justio, jus). Т.е. право как справедливая свобода. Право как справедливость. Не смотря на всю привлекательность такого подхода, полностью к этой концепции нельзя, потому что идеи свободы и справедливости не являются одинаковыми для всего общества и во все времена. Объём прав и свобод будет зависеть от экономического развития этого общества (Новгородцев – «Историческая школа юристов»). Концепция естественного права как права должного, т.е. такого права каким оно должно быть в идеале она имеет право на существование. Она даёт перспективы для развития права позитивного. Эта концепция нашла своё отражение в конституционных актах многих государств.

Историческая школа правопонимания.

В первую очередь концепцию естественного права критиковали историки (Савеньи, Пухта, Гуго). Они считали, что право не может быть вневременным и вненациональным. У каждого народа должно быть своё право и право каждого народа является продуктом объективного исторического развития этого народа и столь же неотъемлемо присуще каждому народу и каждой нации как и его язык, например.

Социологическая теория права.

Она противопоставлялась нормативно-позитивистскому пониманию права. И с точки зрения социологического подхода к правопониманию, право рассматривалось не как продукт деятельности государства, а как продукт жизнедеятельности самого общества. представители социологической школы (Бормс, Стивен Холмс, Муромцев) считали, что право нужно искать не в законах, поскольку закон это мертворожденное дитя государства, а право нужно искать в самой жизни общества, в самих общественных отношениях (теория живого права).

Дальнейшее развитие эта концепция получает в середине 20 века, в первую очередь в США в трудах американских неосоциологов права. По их мысли закон, исходящий от государства – это еще не право, а судебное решение, вынесенное на основе этого закона – это уже не право. Права – это деятельность практикующих юристов по применению закона.

Нормативистская теория.

Корнями уходит в античные времена. Как правило, теория нормативизма связывается с именем немецкого юриста Ганса Кельзена, которого называют отцом нормативизма, основателем школы неопозитивизма. Г. Кельзен разработал теорию «чистого права». По его мнению, право самоценно и его следует изучать в отрыве от всех других социальных явлений. Кельзен рассматривал право как определенную иерархическую пирамиду норм. Вершина этой пирамиды является основополагающая конституционная норма, далее - нормы законов, нормы-приказы, основание этой пирамиды составляют индивидуальные нормы (акты применения права).

Даже у Кельзена есть грунт-норма (основная норма). Кельзен не объясняет что это такое. Она находится над конституционными актами. Можно предположить, что это как раз те самые нравственно-справедливые основания права.

С точки зрения интегративного подхода к правопониманию в современной научной литературе право рассматривается как обусловленная природой человека и общества система общеобязательного формально-определенного нормативного регулирования наиболее значимых общественных отношений на основе дозволений, обязываний и запретов, обеспеченное силой государственного принуждения.

Основные признаки права:

• Право по своей природе – это социальный регулятор. Т.е. право призвано регулировать отношения людей и их коллективов. Право регулирует не любые общественные отношения, а только наиболее социально значимые и отношения, которые подвержены внешнему воздействию;

• Нормативный социальный регулятор:

• Право состоит из норм, т.е. определенных правил. Следовательно, позитивное право – это система правил;

• Эти правила определяют нормативы. Нормативы есть пределы, рамки, границы возможного и должного поведения;

• Право регулирует нормальное поведение.

• Право носит общий характер:

• Не персонифицированность (обезличенность);

• Многократность действия. Действие права не исчерпывается его применением.

• Право – это властно-волевой социальный регулятор:

• В праве находит своё выражение и закрепление властная воля государства;

• Властная воля представляет собой результат согласования свободных воль различных социальных групп, существующих в данном обществе.

• Право как социальный регулятор будет носить общеобязательный характер. Общеобязательность права означает требование безусловного соблюдения и исполнения правовых предписаний всеми без исключения субъектами (адресатами). Никто не может быть исключен из под действия права;

• Формальная определенность права. право как внешний социальный регулятор всегда должно иметь строго определенную точную конкретную форму своего внешнего выражения и закрепления. Это необходимо для того, чтобы в рамках всего общества существовало единое понимание и как следствие единообразная реализация правовых предписаний. Если право не будет иметь строго определенной формы своего выражения, то возникнет разногласие в правопонимание, следовательно они будут исполняться по разному.

• Право это универсальный социальный регулятор. Установление единого и равноодинакового масштаба поведения для всех без исключения членов общества равно одинаковых ситуациях. Универсальность права в том, что право устанавливает формальное юридическое равенство в условиях фактического социального неравенства. Весь вопрос в том, в большй или в меньшей степени право удовтелвторяет интересам разных социальных групп;

• Обеспеченность дейс

Герменевтическая теория правопонимания.