Книга 3

28. To же самое право, по мнению некоторых юристов, касается и того агната, который, если ближайший агнат отречется от наследства, по закону не допускается уже к наследованию. Но другие полагают, что он призывается претором к наследованию в таком же порядке, в каком закон XII таблиц предоставляет агнатам наследство.

29. Женщины-агнатки, находящиеся вне пределов единокровного родства, призываются к наследованию в третьем классе, т.е. в том случае, если не будет ни своего наследника, ни агната.

30. В том же классе призываются к наследованию и те лица, которые находятся в родстве по женской линии.

31. Дети, находящиеся в усыновившем семействе, призываются к наследованию после естественных родителей в том же самом классе.

32. Лица, призываемые к наследованию претором, не делаются наследниками в силу самого закона, ибо претор не может сделать кого- нибудь наследником; права наследства приобретаются только на основании закона или подобного законодательного акта, как, например, сенатское постановление или распоряжение императора. Но если претор предоставляет им (не право, а) владение наследственным имуществом, то они считаются как бы наследниками.

33 Претор устанавливает еще и многие другие степени при предоставлении владения наследством, стараясь, чтобы никто не умирал без наследника. Об этом способе наследования мы здесь не будем говорить, так как этот вопрос рассмотрен нами в другом сочинении.

ЗЗа. Здесь достаточно будет сказать только то, что когда в случаях наследования по цивильному праву (по закону XII таблиц) одно кровное родство оказывалось, как мы заметили, бесполезным для приобретения наследства, и мать считалась вообще законною наследницею своих детей только в том случае, если вследствие перехода под власть мужа она приобрела права единокровного родства

34. Иногда, однако, ни ради исправления, ни ради оспаривания древнего права, а скорее для его упорядочения претор обещает владение наследством, ибо он даже тем, которые назначены в наследники правильно составленным завещанием, предоставляет владение наследством согласно с завещанием; но в том случае, если завещания нет, претор призывает к владению наследством своих наследников и агнатов. В этих случаях помощь претора, по-видимому, приносит некоторую пользу в том только отношении, что тот, кто таким образом потребует владения наследством, может пользоваться интердиктом, который начинается словами quorum bonorum; пользу этого средства защиты мы объясним в другом месте. Впрочем,

183

Гай. Ин

eius in eo solo uidetur aliquam utilitatem habere, ut is qui ita bonorum possessionem petit, interdicto cuius principium est QVORVM BONORVM uti possit. cuius interdict! quae sit utilitas, suo loco proponemus. alioquin remota quoque bonorum possessions ad eos hereditas pertinet iure ciuili.³⁴

35. Ceterum saepe quibusdam ita datur bonorum possessio, ut is cui data sit, (поп) optineat hereditatem; quae bonorum possessio dicitur sine re.³⁵'³⁷

36. Nam si uerbi gratia iure facto testamento heres insttfutus creuerit hereditatem, sed bonorum possessionem secundum tabulas testamenti petere noluerit, contentus eo quod iure civili heres sit, nihilo minus ii qui nullo facto testamento ad intestati /bona uocantur, possunt petere bonorum possessionem; sed sine re ad eos bonorum possessio pertinet, cum testamento scriptus heres euincere hereditatem possit.

37. Idem Juris est, si intestate aliquo mortuo suus heres noluerrf petere bonorum possessionem, contentus legitimo iure: nam et agnato competit quidem bonorum possessio, sed sine re, quia euinci hereditas a suo herede potest. et illud conuenien(ter oVce)tur: si ad agnatum iure ciuili pertinet hereditas et is adierit hereditatem, sed bonorum possessionem petere noluerit, et si quis ex proximis cognat/s petierit, sine re habebit bonorum possessionem propter eandem rationem.

38. Sunt et all/ quidam similes casus, quorum aliquos superiore commentario tradidimus.³⁸

35. Nunc de libertorum bonis uideamus.³⁹"⁴⁰

40. Olim itaque licebat liberto patronum suum (/m)pune in testamento praeterire: nam ita demum lex XII tabularum ad hereditatem liberti vocabat patronum, si intestatus mortuus esset libertus nullo suo herede relicto: itaque intestate quoque mortuo liberto, si is suum heredem reliquerat, nihil in bonis eius patrono iuris erat. et si quidem ex naturalibus liberis aliquem suum heredem reliquisset, nulla uidebatur esse querella; si uero uel adoptiuus filius filiaue uel uxor quae in manu esset, suus uel sua heres essef, aperte iniquum erat nihil iuris patrono superesse.

41. Qua de causa postea praetoris edicto haec iuris iniquitas emendata est. siue enim faciat testamentum libertus, iubetur ita testari, ut

³⁴ s 1. I. de b. p. (3,9). Сравн. Collat 16,3. s 5. QVOR.BON.]. Сравн. 4,144.

^35-37 Сравн. Ulp. 28,13. 23,6. 26,8. supra 2,148 151a.

³⁸ sup. com.] 2,119.148.149.

39-40 _ _pr | de success.lib. (3,7). Сравн. Ulp. 27,1. 19,1.

184

Книга 3

независимо от преторского порядка наследования, последним (своим и агнатам) принадлежит наследство по гражданскому праву.

35. Часто владение наследством предоставляется претором некоторым лицам так, что тот, кому оно дано, не может приобретать наследства; это владение наследством называется владением без действительного обладания (наследственными вещами).

36. Если, например, наследник, назначенный завещанием, правильно составленным, вступит торжественным образом в права наследства, но не потребует владения наследством согласно завещанию, довольствуясь только тем, что он наследник по цивильному праву, то те лица, которые призывались бы по закону к наследованию после умершего без завещания, могут потребовать владения наследством; притом, однако, они не будут истинными владельцами наследственного имущества, так как наследник по завещанию может осуществить свои права посредством иска.

37. То же право применяется, если ближайший наследник человека, умершего без завещания, не потребует владения наследством, довольству­ ясь своим правом по закону. Поэтому и агнату принадлежит владение наследством, но только по имени, так как ближайший наследник может посредством принадлежащего ему иска истребовать наследство обратно. Сообразно с этим можно сказать: если наследство по цивильному праву принадлежит агнату, и если он таковое принял, но не пожелает потребовать владения наследственным имуществом, то на том же самом основании он не будет действительным обладателем наследственного имущества, хотя бы наследство потребовал кто-нибудь из ближайших когнатов.

38. Бывают и другие подобные случаи, из которых некоторые мы рассмотрели в предшествующей книге.

39. Теперь займемся наследственными имуществами вольноотпу­ щенных.

40. Прежде дозволялось вольноотпущенному беззаконно обходить своего патрона в завещании, ибо закон XII таблиц тогда только призывал патрона к наследству после вольноотпущенного, когда последний умирал без завещания, не оставив никакого своего наследника. Следовательно, когда вольноотпущенный умирал без завещания и оставлял своего наследника, тогда патрон не имел никакого права на его имущество. Когда вольноотпущенный оставил своим наследником кого-либо из родных детей, тогда, по-видимому, нечего было жаловаться; но если "своим" наследником было лицо усыновленное, сын или дочь, или жена в супружеской власти, было бы явною несправедливостью не оставить никакого права патрону.

41. Вот почему впоследствии эдиктом претора эта несправедливость права была исправлена. Именно, составлял ли вольноотпущенный

185

Гай. Инстнтуиии^

patrono suo partem dimidiam bonorum suorum relinquat, et si aut nihil aut minus quam partem dimidiam reliquerit, datur patrono contra tabulas testament! partis dimidiae bonorum possessio; si uero intestatus moriatur suo herede relicto adoptiuo filio (uel) uxore quae in manu ipsius esset, uel nuru quae in manu fili/ eius fuerit, datur aeque patrono aduersus hos suos heredes partis dimidiae bonorum possessio. prosunt autem liberto ad excludendum patronum naturales liberi, non solum, quos in potestate mortis tempore habet, sed etiam emancipati et in adoptionem dati, si modo aliqua ex parte heredes script! sint, aut praeteriti contra tabulas testament! bonorum possessionem ex edicto petierint; nam exheredati nullo modo repellunt patronum.⁴¹

42. Postea lege Papia aucta sunt iura patronorum, quod ad locupletiores libertos pertinet, cautum est enim ea lege, ut ex bonis eius qui sestertiorum nummorum centum milii/m plunsue patrimonium rel/qruerit, et pauciores quam tres liberos habebit, siue is testamento facto siue intestate mortuus erit, uirilis pars patrono debeatur. itaque cum unum filium unamue filiam heredem reliquerit libertus, proinde pars dimida patrono debetur, ac si sine ullo filio filiaue (testatus) moreretur; cum uero duos duasue heredes reliquerit, tertia pars debetur; si tres relinquat, repellitur patronus.⁴²

43. In bonis libertinarum nullam iniuriam antique iure patiebantur patroni. cum enim hae in patronorum legitima tutela essent, non aliter scilicet testamentum facere poterant quam patrono auctore. itaque siue auctor ad testamentum faciendum (is) factus erat, aut de se queri debebat heres a liberta non relictus, aut ipsi ex testamento, si heres factus erat, deferebatur hereditas. si uero auctor ei factus non erat, aut intestata liberta moriebator, ad eundem, quia suos heredes femina habere non potest, hereditas pertinebat: nee enim ullus olim alius iure ciuili heres erat, qui posset patronum a bonis \\bertae intestatae repellere,⁴³

⁴¹ =51.1.eod. Сравн. Ulp. 29.1.

⁴² = 5 2.1.eod. Сравн. L. 16. D. de jure patr. (37,14).

⁴³ Сравн. Ulp. 29,2. Fr. d.i.fisci §12. supra 1,192.

186