Institutionum gam commentarius III

ИНСТИТУЦИЙ ГАЯ КНИГА 3

1. Intestatorum hereditates (ex) lege XII tabularum primum ad suos heredes pertinent¹.

2. Sui autem heredes existimantur liberi qui in potestate morientis fuerunt, ueluti filius filiaue, nepos neptisue (ex filio), pronepos proneptisue ex nepote filio nato prognatus prognataue. nee interest; (utrum) naturales sint liberi an adoptiui. ita demum tamen nepos neptisue et pronepos proneptisue suorum heredum numero sunt, si praecedens persona desierit in potestate parentis esse, siue morte id accident siue alia ratione, ueluti emancipatione. nam si per id tempus quo quis moritur, filius in potestate eius sit, nepos ex eo suus heres esse поп potest. idem et in ceteris deinceps liberorum personis dictum intellegemus².

3. Vxor quoque quae in manu eius (qui moritur) est, ei sua heres est, quia filiae loco est. item nurus quae in filii manu est, nam et haec neptis loco est. sed ita demum erit sua heres, si filius cuius in manu fuerit, cum pater moritur, in potestate eius поп sit. idemque dicemus et de ea quae in nepotis manu matrimonii causa sit, quia proneptis loco est.³

4. Postumi quoque qui si uiuo parente nati essent, in potestate eius futuri forent, sui heredes sunt.⁴

¹ §1 = 5 1. I. de hered.q.ab int. (3,1). Сравн. Epit. 2,8 pr. Dip. 26,1. Collat. 16.3 § 3. lege XII tab. ] Сравн. Dirksen 5,4. Schull p. 128.

² = § 2.1. eod. Сравн. Epit. Ulp. II cc. Collat. 16,3. s 4.8.

4_

³ Сравн. 1,114.115b.118. 2,139.159. Ulp. 22,14. 23,3. 29,1. Cell. 18,6. Serv. ad Aen. 7,424. Dionys. 2,25.

= s 2 fin. I. cit. Сравн. Epit. 2,8 pr. Ulp. 22,15.

(fl/ Наследства умерших без завещания принадлежат, по закону XII таблиц, во-первых, "своим" (ближайшим) наследникам.

2. "Своими" же наследниками считаются те дети, которые состояли под властью наследодателя (до самой его смерти), как, например, сын или дочь, внук и внучка от сына, правнук и правнучка, рожденный или рожденная от ближайшего, нисходящего агната по мужскому колену (сына, внука), и безразлично, естественные ли они дети или усыновленные (приемные). Но внук или внучка, правнук или правнучка тогда только включались в число "своих" наследников, ежели предшествующее лицо перестанет быть во власти (агнатского) восходящего, все равно, случится ли это вследствие смерти или по другой причине, как, например, вследствие освобождения из- под родительской власти. Поэтому, если сын будет во власти отца во время смерти последнего, то внук от него не может быть "своим" наследником. То же самое относится и ко всем дальнейшим нисходящим.

3. Точно так же жена, которая находится под супружеской властью того, кто умирает, является ближайшею наследницею, потому что она занимает место дочери; равным образом и невестка, которая остается во власти сына, (считается ближайшею наследницею, так как она занимает место внучки; это будет иметь место в том только случае, если сын, во власти которого она остается, не будет уже находиться во власти отца в то время, когда последний умирает. То же самое можно сказать и о той женщине, которая в силу брака остается во власти внука, так как она занимает место правнучки.

4. "Своими" наследниками считаются также явившиеся по смерти отца, которые были бы под властью отца, если бы родились при его жизни.

Гай. Институции

Книга 3

5. Idem iuris est de his quorum nomine ex lege Aelia Sentia uel ex senatusconsulto post mortem patris causa probatur. nam et hi uiuo patre causa probata in potestate eius futuri essent.⁵

6. Quod etiam de eo fiiio qui ex prima secundaue mancipatione post mortem patris manumittitur, intellegemus.⁶

7. Igitur cum filius filiaue et ex altero filio nepotes neptesue extant, pariter ad hereditatem uocantur; nee qui gradu proximior est, ulteriorem excludit. aequum enim uidebatur nepotes neptesue in patris sui locum portionemque succedere. pari ratione et si nepos neptisue sit ex filio et ex nepote pronepos proneptisue, simul omnes uocantur ad hereditatem.⁷'⁸

8. Et quia placebat nepotes neptesue, item pronepotes proneptesue in parentis sui locum succedere, conueniens esse uisum est non in capita, sed (in) stirpes hereditatem diuidi; ita ut filius partem dimidiam hereditatis ferat et ex altero filio duo pluresue nepotes alteram dimidiam; item si ex duobus filiis nepotes extent, ex altero filio unus forte uel duo, ex altero tres aut quattuor, ad unum aut ad duos dimidia pars pertineat et ad tres aut quattuor altera dimidia.

9. Si nullus sit suorum heredum, tune hereditas pertinet ex eadem lege XII tabularum ad agnatos.⁹

10. Vocantur autem agnati, qui legitima cognatione iuncti sunt. legitima autem cognatio est ea quae per u/'rilis sexus personas coniungitur. itaque eodem patre nati fratres agnat/ sibi sunt, qui etiam consanguine! vocantur, nee requiritur, an etiam matrem eandem habuerint. item patruus fratris filio et inuicem is ill! agnatus est. eodern numero sunt fratres patrueles inter se, id est qui ex duobus fratribus progenerati sunt, quos plerique etiam consobrinos uocant; qua ratione scilicet etiam ad plures gradus agnationis peruenire poterimus.¹⁰

11. Non tamen omnibus simul agnatis dat lex XII tabularum hereditatem, sed his qui turn cum certum est aliquem intestatum decessisse, proxime gradu sunt.¹¹

6 _

⁵ Сравн. Collat. 16,3. s 7.15. supra 1,32. 2,142 seq. 1,66.95. Ulp. 7,4.

7-8 _ 9 .

= Collat. 16,2 5 6. Сравн. Collat. 16,3 s 7. Ulp. 23,3. supra 1,132. 2,141.

= Collat. 16,2 55 7.8; 5 6.I. h.t. (3,1). Сравн. Epit. 2,8. § 2. Ulp. 26,2.

= Collat. 16,2. s 9. Сравн. Epit. 2,8. 5 3. Ulp. 26,1. Collat. 16,3. 5 13. pr. I. de

5. Такое же самое правило применяется к тем лицам, которые, в силу закона Элия Сенция¹ или сенатского постановления, докажут после смерти отца судебным путем свои права, так как эти лица, обнаружив свои права, оставались бы при жизни отца в его власти.

6. То же самое следует понимать относительно того сына, который, после смерти отца, отпускается на волю на основании первой или второй манципации.

7. Итак, если есть сын или дочь, и от другого сына внук или внучка, то они вместе призываются к наследству, и ближайший по степени не исключает дальнейшего, так как казалось справедливым, чтобы внуки и внучки наследовали место и долю своего отца. По той же причине внук или внучка от сына и правнук или правнучка со стороны внука - все они призываются одновременно к наследованию.

8. А так как было принято, что внуки и внучки, равно правнуки и правнучки наследуют вместо своего (агнатского) восходящего, то считали сообразным и последовательным делить наследство не поголовно, но поколенно, так чтобы сын имел одну половину наследства, а два или более внуков от другого сына получали другую половину; равным образом, если имеются налицо внуки от двух сыновей, с одной стороны один или два, с другой три или четыре, то одна половина наследства принадлежит одному или двоим, а другая троим или четверым.

9. Если (после умершего) не было "своих" наследников, то наследство, по тому же самому закону XII таблиц, принадлежит агнатам.

10. Агнатами называются те лица, которые соединены законным родством; законным считается то родство, которое возникает через лиц мужского пола. Таким образом, братья, рожденные от одного и того же отца, суть агнаты по отношению друг к другу; их называют также единокровными, и безразлично, имеют ли они также одну мать. Точно так же дядя по отцу будет агнатом по отношению к сыну брата и, в свою очередь, последний будет агнатом по отношению к первому. В том же числе находятся и братья по отцу, т.е. дети двух братьев, которых большинство называет двоюродными. Таким образом мы могли бы насчитать много степеней агнатства.

11. Однако закон XII таблиц дает наследство не всем агнатам одновременно, а только тем, которые находятся в ближайшей степени родства в то время, как сделается известным, что кто-либо умер без завещания.

leg.agn.succ. (3,2).

s 13.15.

= Collat. 16,2. § 10. Сравн. supra 1,156. 5 1. I. eod Epit. 1. c. Ulp. 26,1. Collat. 16,3.

= Collat. 16,2. § 11. Сравн. 5 1.1. cit. Epit. 2,8 ? 4. Collat. 16,3.5 17. s 6.1. eod.

176

¹ Видимо, речь идет о законе Элия Сенция 4 г. н.э.

177

Лги. Ян

12. Nec in eo iure successio est. ideoque si agnatus proximus hereditatem omiserit, uel antequam adierit, decesserit, sequentibus nihil juris ex lege competit.¹²

13. Ideo autem non mortis tempore quis proximus (/u)erit requirimus, sed eo tempore quo certum fuerit aliquem intestatum ducessisse, quia si quis testamento facto decesserit, melius esse uisum est, ex iis, (qui) tune (sunt) requiri proximum, cum certum esse coeperit neminem ex eo testamento fore heredem.¹³

14. Quod ad feminas tamen attinet, in hoc iure aliuc/ in ipsarum hereditatibus capiendis placuit, aliuc/ in ceterorum ab his capiendis. nam feminarum hereditates perinde ad nos agnationis iure redeunt atque masculorum; nostrae uero hereditates ad feminas ultra consanguineorum gradum non pertinent, itaque soror fratri sororiue legitima heres est, amita uero et fratris filia legitima heres esse (non potest; sororis autem nobis loco est) etiam mater aut nouerca quae per in manum conuentionem apud patrem nostrum iura filiae consectvta est.¹⁴

15. Si ei qui defunctus erit, sif frater et alterius fratris filius, sicut ex superioribus intellegitur, frater potior est, quia gradu praecedit. sed alia facta est iuris interpretatio inter suos heredes.¹⁵

16. Quodsi defunct! nullus frater extet, (sed) sint liberi fratrum, ad omnes quidem hereditas pertinet; sed quaesitum est, si dispari forte numero sint nati, ue/ut ex uno unus uel duo, ex altero tres uel quattuor, utrum in stirpes diuidenda sit hereditas, sicut inter suos heredes iuris est, an potius in capita, iam dudum tamen placuit in capita diuidendam esse hereditatem; itaque quoquot erunt ab utraque parte personae, in tot portiones hereditas diuidetur, ita ut singuli singulas portiones ferant.¹⁶

17. Si nullus agnatus sit, eadem lex XII tabularum gentiles ad hereditatem uocat. Qui sint autem gentiles, primo commentario rettulimus; et cum illic admonuerimus totum gentilic/m ius in desuetudinem abiisse, superuacuum est hoc quoque loco de eadem re et curiosius tractare.¹⁷

² = Collat 16.2. s 12. Сравн. Collat. 16,3. s 23.26. Dip. 26,5.~s 7.I. eod (3,2).

³ = Collat. 16,2. s 13. Сравн. s 6.I. cit.

¹⁴ = Collat. 16,2. s 14. Сравн. Epit. 2,8. s 5.6. Ulp. 26,6. Collat. 16,3. 5 16.20.22.16,7. s 1. ч 3.I. eod. (3,2).

. . . ,. . .. . = Collat. 16,2. s 16. Сравн. Epit. 1. c. Ulp. 26,4. Collat. 16,3. s 17.19. s 4.I. eod. ,

Гп==и ,~~N~» 101

16 _

17

. Collat. 16,3. s 33.

178

¹⁵ = Collat. 16,2. s 15. Сравн. Epit. 2,8. s 5. Collat. 16,3. s 18. s S.I. eod. ¹⁶

Книга 3

12. В этом классе (наследовании агнатов) нет преемства и потому, если ближайший агнат отречется от наследства или умрет до принятия его, то дальнейшие агнаты не допускаются к наследованию в силу положительного права.

13. Поэтому близость определяется не по времени смерти, а по времени, когда стало известным, что умерший не сделал никакого завещания, потому что после смерти того, кто составил завещание, по- видимому, лучше отыскать из находящихся налицо агнатов ближайшего наследника, как только станет известным, что по названному завещанию никто не сделается наследником.

14. Что же касается женщин, то этот закон постановляет одно относительно приобретения наследств ими самими, и другое относительно приобретения всеми прочими после них. Именно, наследства после женщин переходят к нам по праву агнатства, точно так же как и от мужчин; между тем как наши наследства переходят к женщинам только в пределах единокровного родства. Таким образом сестра - в силу этого закона есть законная наследника брата или сестры, но тетка и дочь брата уже не могут быть на основании закона наследницами; место же сестры занимает также мать или мачеха, которая вступлением под власть мужа приобрела у нашего отца права дочери.

15. Если у умершего будет брат и другого брата сын, то брат имеет преимущество, как ясно из вышесказанного, потому что он предшествует степенью родства. Относительно "своих" наследников смысл закона объясняли другим образом.

16. Итак, если покойник не оставит после себя брата, а только детей братьев, то наследственная масса принадлежит всем. Возник, однако, вопрос: если дети родились у братьев в неравном числе, у одного, например, родился один или двое, а у другого - трое или четверо, то следует ли делить наследство поколенно, как это делается по закону между своими наследниками, или правильнее делить его поголовно? Но уже издавна принято в этом случае делить наследство поголовно. Поэтому наследство разделяется на столько частей, сколько окажется от обеих сторон лиц, так что каждый получает соответствующую долю.

17. Если (после покойника) не оставалось (ни своих) ни агнатов, то тот же закон XII таблиц призывает к наследованию родичей. А кто такие родичи, об этом мы сказали в первой книге. Но так как мы уже упомянули, что все родовое право² совершенно вышло из -употребления, то мы считаем излишним в этом же месте толковать о том же предмете слишком подробно.

² Термин "родовое право" (ius gentilicium) встречается довольно редко в источниках. Очевидно, что это наиболее древний пласт римского права, регулировавший

179

18. Hactenus lege XII tabularum finitae sunt intestatorum hereditates. quod ius quemadmodum strictum fuerit, palam est intellegere.¹⁸

19. Statim enim emancipati liberi nullum ius in hereditatem parentis ex ea lege habent, cum desierint sui heredes esse.¹⁹

20. /dem Juris est, si ideo liberi non sint in potestate patris, quia sint cum eo ciuitate romana donati, nee ad imperatore in potestatem redacti fuerint.²⁰

21. Item agnati capite deminuti non admittuntur ex ea lege ad hereditatem, quia nomen agnationis capitis deminutione perimitur.²¹

22. Item proximo agnato non adeunte hereditatem nihilo magis sequens jure legitimo admittitur.²²

23. Item feminae agnatae quaecumque consanguineorum gradum excedunt, nihil Juris ex lege habent.²³

24. Similiter non admittuntur cognati qui per feminini sexus personas necessitudine iunguntur; adeo quidem, ut nee inter matrem et filium filiamue ultro citroque hereditatis capiendae ius conpetat, praeterquam si per in manum conuentionem consanguinitatis iura inter eos constiterint.²⁴

25. Sed hae Juris iniquitates edicto praetoris emendatae sunt.²⁵

26. Nam liberos omnes qui legitimo Jure deficiuntur, uocat ad hereditatem, proinde ac si in potestate parentis mortis tempore fuissent, siue soli sint etiam sui heredes, id est qui in potestate patris fuerunt, concurrent.²⁶

27. Agnatos autem capite deminutos non secundo gradu post suos heredes uocat, id est non eo gradu uocat quo per legem uocarentur, si capite deminuti non essent, sed tertio proximitatis nomine; licet enim capitis deminutione ius legitimum perdiderint, certe cognationis iura retinent. itaque si quis alius sit qui integrum ius agnationis habebit, is potior erit, etiamsi longiore gradu fuerit.²⁷

•

¹⁸ Сравн. pr. I. de SC. Tertull. (3,3).

¹⁹ Сравн. s 9.1. de hered.q.ab.int. (3,1).

²⁰ Сравн. 1,93.94. 2,135a.

^!I Сравн. pr. I. de succ.cogn. (3,5). Ulp. 27,5. infra s 27. supra 1,158. ²² Сравн. 512.28.

^!3 Сравн. 5 14. ²⁴ Сравн. Ulp. 26,7.8. pr. I. delSC. Tertull. (3,3).

^!5 Сравн. pr. s 2 fin. I de b.p. (3,9).

¹⁶ Сравн. 519.20. Collat. 16,7. s 2. Ulp. 28,8. s 9.I. de hered. q. ab int. (3,1). ²⁷ Сравн. s 21. Ulp. 28,9. Epit. 2,8. s 7. pr. I. de succes.cogu. (3,5).supra 1,158.

180

Книга 3

18. В этих-то пределах заключаются, по закону XII таблиц, права наследства после лиц, умерших без завещания. Всякий может понять, какова была строгость и сжатость этого закона.

19. Так, например, эманципированные дети по этому закону не имеют никакого права на наследство агнатских восходящих, так как они перестают быть "своими" наследниками.

20. То же самое применяется тогда, если дети не находятся под властью отца, потому что они получили права римского гражданства вместе с отцом и не были подчинены императором родительской власти.

21. Равным образом агнаты, подвергшиеся умалению правоспо­ собности, не призываются по этому закону к наследованию, так как понятие агнатства уничтожается вследствие изменения правоспособности.

22. Далее, если ближайший агнат не принял наследства, то в силу закона последующий не призывается к наследованию.

23. Точно так же всякая женщина-агнатка, переступающая пределы единокровного родства, не имеет по закону никакого права на наследство.

24. Не призываются к наследованию и когнаты, состоящие в родстве между собою по женской линии, так что даже между матерью и сыном или дочерью допускается право взаимного наследования в том только случае, если через переход под супружескую власть возникнут между ними права единокровного родства.

25. Но эта чрезмерная строгость права была впоследствии исправлена эдиктом претора.

26. Претор призывает всех детей, не имеющих по закону XII таблиц прав наследования, совершенно как если бы они были во власти (агнатского) восходящего еще во время смерти его, не делая разницы, будут ли они одни, или в совместничестве со "своими" наследниками, т.е. теми, которые оставались во власти отца.

27. Агнатов, подвергшихся умалению правоспособности, претор призывает к законному наследованию не во втором классе после ближайших наследников, т.е. не в том порядке, в каком они призывались бы по закону, если бы не потерпели лишения правоспособности, но в третьем классе; ибо, хотя агнаты вследствие изменения правоспособности и потеряли право агнатства, то все же они сохраняют права кровного родства. Таким образом, если является кто-либо, не утративший прав агнатства, то будет иметь преимущество, хотя бы он был агнатом дальнейшей степени.

отношения в обществе, где ведущим в социальной структуре было именно родовое деление, т.е. речь идет о предгосударственном или раннегоеударственном социальном институте. К таким наиболее древним пластам еще родового права, безусловно, относятся институты агнатства, fides между патроном и клиентом, некоторые стороны брачного (например, confarreatio), семейного и, конечно, сакрального права.

181

Гай, Институции

28. Idem Juris est, ut quidam putant, in eius agnati persona, qui proximo agnato omittente hereditatem nihilo magis Jure legitimo admittitur. sed sunt qui putant hunc eodem gradu a praetore uocari, quo etiam per legem agnatis hereditas datur.²⁸

29. Feminae certe agnatae quae consanguineorum gradum excedunt, tertio gradu uocantur, id est si neque suus heres neque agnatus ullus erit.²⁹

30. Eodem gradu uocantur etiam eae personae quae per feminini sexus personas copulatae sunt.³⁰

31. Liberi quoque qui in adoptiua familia sunt, ad naturalium parentum hereditatem hoc eodem gradu uocantur.³¹

32. Quos autem praetor uocat ad hereditatem, hi heredes ipso quidem iure non fiunt; nam praetor heredes facere non potest; per legem enim tantum uel similem iuris constitutionem heredes fiunt, ueluti per senatusconsultum et constitutionem principalem. sed cum eis (praetor) daf bonorum possessionem, loco heredum constituuntur.³²

33. adhuc autem etiam alios conplures gradus praetor facit in bonorum possession/bus dandis, dum id agit, ne quis sine successore moriatur. de quibus in his commentariis consulfo non agimus, quia hoc ius totum propriis commentariis exsecuti sumus.³³

33a. Hoc solum admonuisse sufficit, cum in legitimis hereditatibus, ut diximus, sola cognatio ex XII tabu/is n(on) preficeret ad hereditatem capiendam, et mat(er) acte)o in aoVp/scendis liberorum hereditatibus, nisi per in mantvm conuentionem iura consanguin/'faf/s nacta fuisset, ex lege nullum ius omnino haberet— w. 16-24.

34. Aliquando tamen neque emendandi neque impugnandi ueteris iuris, sed magis confirmando gratia pollicetur bonorum possessionem nam illis quoque qui recfe facto testamento heredes instituti sunt, dat secundum tabulas bonorum possessionem. item ab intestato heredes suos et agnafos ad bonorum possessionem uocat. quibus casibus beneficium

²⁸ Сравн. 5512.22. s 7.1. de leg.ag.succ. (3,2).

²⁹ Сравн. s 23. Paul. 4,8. s 22a.

³⁰ Сравн. s 24. Dip. 28,9. Epit. 2,8. s 7. s 1.1. de succ.cogn. (3,5). " = s 2.1.eod. Сравн. Epit. I.e.

¹² = s 2. de b. p. (3,9). Сравн. Ulp. 28,12. ³³ = s 2.I. cit.

^33a Сравн. 5 24. Ulp. 26,8. Tit. I. de SC. Tertull. (3,3). L. 9. s 1. D. de reb.dub. (34,5).

182