Организация собраний кредиторов - это определенный алго­ритм конкретных процессуальных действий, которые должны ис­полняться управляющим очень тщательно и пунктуально. Так, нельзя упустить из виду надлежащим образом выполненное уве­домление кредиторов о собрании. Без совершенно конкретных до­казательств оповещения кредиторов (почтовые квитанции, уве­домления о получении, документы курьерской службы и др.) любое собрание может быть признано судом недействительным, а, соответственно, все его решения - неправомерными.

Очень важно правильно зарегистрировать участников собра­ния. Нередко на собрания кредиторов от одного юридического лица приходят несколько представителей. Необходимо выявить среди них так называемого «голосующего» представителя, заре­гистрировать этот факт и далее в процессе собрания учитывать голосование именно этого представителя.

Нельзя забывать о правах кредиторов. В конце концов, это их собрание, и управляющий не вправе диктовать им свои условия и навязывать свою волю. Роль управляющего исчерпывается под­готовкой, организацией и проведением процедуры собрания. Кре­диторы вправе выбрать председателя и секретаря собрания, зас­лушать отчет управляющего, дать ему поручения.

При оформлении протокола собрания необходимо учесть, что в суд требуется подавать определенные заявления и ходатайства по результатам проведенных собраний. Поэтому решения собра­ния должны быть акцентированы, выделены в отдельный раздел протокола, в котором также формулируется поручение конкретно­му лицу обратиться в арбитражный суд. Сам протокол должен со­держать в виде приложений листы регистрации участников собра­ния, реестр требований кредиторов на дату проведения собрания, бюллетени голосования либо опросные листы, доказывающие факт конкретного волеизъявления конкретного кредитора.

3.3. Замещение активов кризисного предприятия

Замещение активов является одним из наиболее действенных антикризисных мероприятий и регулируется статьями 115 и 141 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» [3].

Как правило, замещение активов в процедуре банкротства проводится под нового, потенциально более эффективного инвес­тора в целях замены предыдущего неэффективного собственника.

В законе предусмотрено, что даже в процедуре конкурсного производства, где должно распродаваться имущество должника, существует дополнительная мера по сохранению бизнеса цели­ком, которая называется «замещение активов». Данный меха­низм позволяет сохранить и сам бизнес, и рабочие места, и вза­имоотношения с поставщиками и подрядчиками. Используя процедуру замещения активов, стало возможным не распрода­вать имущество неплатежеспособных предприятий, а создавать новые общества с имеющимися, пусть и устаревшими, произ­водственными мощностями. Ведь от количества эффективно ра­ботающих предприятий зависит не только размер собираемых государством различных налогов и сборов, но и уровень жизни в регионе, в котором находится предприятие, размеры заработной платы, пенсий, стипендий и т. д.

Как правило, замещение активов проводится под нового, по­тенциально более эффективного инвестора (которого целесооб­разнее называть заказчиком), в целях замены предыдущего не­эффективного собственника, поскольку своим действием или бездействием последний наносит ущерб самому предприятию, рабочим, большинству жителей этого населенного пункта и т. д.

Вывод о наличии заказчика можно сделать также исходя из того, что пункт 5 статьи 115 закона предусматривает продажу ак­ций нового общества (новых обществ) только на открытых тор­гах. В случае отсутствия заранее известного покупателя получа­ется экономически нецелесообразным проводить как минимум трое торгов и одновременно искать потенциального покупателя.

Новый собственник предпочитает «забирать» предприятие, затратив минимальные финансовые ресурсы и не создавая соци­альных конфликтов. Для этих целей процедура замещения активов является наиболее подходящей, поскольку требует относительно небольших финансовых инвестиций.

Также практически всегда происходит погашение текущей за­долженности по заработной плате, первой и второй очереди реест­ра требований кредиторов. Органы местного самоуправления, как правило, не препятствуют смене собственника, поскольку сохра­няются рабочие места и налогоплательщик.

Состав имущества должника

Основной вопрос, с которым сталкивается арбитражный уп­равляющий при проведении замещения активов в процедуре внеш­него управления, - это состав имущества должника. Согласно пункту 1 статьи 115 закона, замещение активов проводится путем

создания на базе имущества должника одного или нескольких ОАО. В случае создания одного открытого акционерного обще­ства в его уставный капитал вносится все имущество, в том чис­ле имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской дея­тельности.

Однако, как правило, на балансе у большинства российских предприятий числится жилой фонд, социально значимые объекты и огромное количество непринципиальных и неликвидных активов, ко­торые совершенно не нужны новому собственнику. Реализацию всего вышеуказанного имущества целесообразно предусмотреть в плане внешнего управления, представленном собранию кредиторов.

После реализации всех неликвидных активов внешний управ­ляющий выносит на собрание кредиторов вопрос о включении в план внешнего управления дополнений о проведении замещения активов должника. Вышеуказанный подход позволяет потенциаль­ному собственнику уменьшить размер финансовых инвестиций на сумму ненужных ему непрофильных активов и осуществляет под­готовку к созданию нового конкурентоспособного предприятия, имущество которого состоит только из профильных активов.

В конкурсном производстве процедура замещения активов ре­гулируется пунктами 2-6 статьи 115 закона. В статье говорится, что состав имущества, вносимого в уставный капитал вновь со­здаваемого общества, не регламентируется законом. Следова­тельно, в уставный капитал нового дочернего общества (ДОАО) может вноситься любое имущество на усмотрение конкурсного управляющего и (или) собрания кредиторов.

Учет имущества должника

Очень важный момент, на который необходимо обратить вни­мание при внесении в уставный капитал ДОАО недвижимых вещей: возможное несоответствие между свидетельствами о праве соб­ственности на объект недвижимости и данными бухгалтерского учета. Опираясь на практический опыт, можно сказать, что один объект недвижимости в бухгалтерском учете может быть разделен на несколько или один и тот же объект недвижимости в свидетель­стве о праве собственности и в бухгалтерском учете имеет разные названия или площадь.

По этим причинам арбитражному управляющему бывает очень сложно определить точное количество и наименования объектов недвижимости для внесения в уставный капитал ДОАО. Поэтому в любой процедуре банкротства при проведении инвен-

таризации необходимо очень внимательно проверять данные бух­галтерского учета и данные свидетельств о праве собственности и иных документов, описывающих объекты собственности.

При выявлении каких-либо несоответствий или неточностей изменения целесообразнее вносить сразу же по мере их обнару­жения, что помогает существенно сократить время на проведение процедуры банкротства.

Оформление оплаты уставного капитала

При замещении активов необходимо учитывать положения Федерального закона «Об акционерных обществах» о том, что не менее 50% акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации и до оплаты 50% акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением.

В общих случаях в уставный капитал общества вносятся обо­рудование и объекты недвижимости. Фактом оплаты уставного капитала оборудованием можно считать подписанные первичные бухгалтерские документы. Фактом оплаты уставного капитала объектами недвижимости будет считаться получение свиде­тельств о праве собственности новым дочерним обществом, что занимает некоторое время по следующим причинам.

Если права собственности у должника на объекты недвижимо­сти возникли до 1998 г., то они, как правило, не оформлены в соот­ветствии с требования Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Причиной этого является отсутствие трудовых, временных и фи­нансовых ресурсов у предприятия, а также отсутствие необходи­мости в первичной регистрации права согласно пункту 1 статьи 6 Федерального закона «О государственной регистрации прав на не­движимое имущество и сделок с ним».

Поэтому перед продажей недвижимого имущества должника или внесением его в уставный капитал ДОАО необходимо зарегистриро­вать права должника на принадлежащую ему недвижимость, что занимает по времени от одного до шести месяцев в зависимости от наличия денег и исходного состояния имеющейся документации.

Кроме того, следует учитывать, что при регистрации прав на недвижимое имущество необходим достаточно обширный пере­чень документов, в котором следует уделить особое внимание паспорту БТИ и выписке из технического паспорта архива техни­ческой инвентаризации для представления в учреждения юстиции по государственной регистрации прав и нотариальные органы (да-

лее - выписка), выдаваемой местным БТИ. Согласно установлен­ным нормам, срок действия паспорта БТИ на недвижимую вещь составляет 5 лет, однако в целях совершения регистрационных действий срок действия паспорта БТИ сокращен в пять раз. Срок действия выписки составляет около четырех месяцев, но в реги­страционных целях срок ее действия - не более 1 месяца.

Из вышесказанного следует, что процесс подтверждения опла­ты уставного капитала ДОАО объектами недвижимости длителен и финансовоемок. Для сокращения срока оформления оплаты 50% уставного капитала можно несколько скорректировать отчет об оценке, изменив пропорцию между стоимостью оборудования и стоимостью недвижимости, что позволит ускорить момент перево­да работников и производства на новое общество, а также умень­шить сроки внешнего управления или конкурсного производства.

Перерегистрацию прав собственности все равно придется про­изводить в минимально короткие сроки, так как по смыслу статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ акции ДОАО. должны быть полностью оплачены в течение 1 года с момента регистрации общества, а также до момента выставле­ния их на продажу.

Перевод и увольнение персонала

Следующая проблема, которую можно выделить на этапе за­мещения активов, - социальная сфера. Не всегда новому соб­ственнику требуются все сотрудники предприятия-должника. Ему необходимо снижение себестоимости производства, в том числе за счет снижения фонда оплаты труда. Естественно, что новый собственник не желает нести лишние расходы по содержанию персонала, ненужного для его производства, и возникает вопрос о выборочном увольнении работников должника. Однако пунктом 4 статьи 115 закона предусмотрено, что все трудовые договоры должника, действующие на дату принятия решения о замещении активов, сохраняют силу, при этом права и обязанности работода­теля переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Следовательно, возникает проблема с увольнением персонала. Если новый соб­ственник не захочет принять на работу в ДОАО весь персонал, то органы надзора и трудовой инспекции вправе признать в суде дан­ные действия незаконными и могут обязать перевести на дочер­нее общество данный персонал датой перевода всех остальных рабочих с выплатой заработной платы и, возможно, компенсации за причинение морального вреда.

юз

Для решения данной проблемы в процедуре конкурсного про­изводства возможен следующий вариант. Согласно пункту 2 ста­тьи 129 закона о банкротстве, конкурсный управляющий обязан уведомить работников должника о предстоящем увольнении не позднее месяца с даты введения конкурсного производства. В со­ответствии со статьей 180 Трудового кодекса РФ о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации работники предуп­реждаются работодателем персонально и под расписку не менее чем за два месяца до увольнения. Следовательно, конкурсному управляющему необходимо уведомить всех работников о пред­стоящем увольнении, выждать два месяца с даты уведомления и затем уволить персонал, ненужный для производства, в соответ­ствии с пунктом 1 статьи 81 Трудового кодекса, соблюдая все требования действующего законодательства о труде. После увольнения всех сотрудников (подписания приказа об увольнении), в чьей работе ДОАО не нуждается, конкурсный управляющий со­зывает собрание кредиторов с предложением провести замеще­ние активов должника. Тем самым конкурсный управляющий из­бегает потенциальных проблем по вопросу незаконного увольнения.

Для увольнения работников в соответствии с пунктом 1 ста­тьи 81 Трудового кодекса необходимо, чтобы общество перешло на стадию ликвидации. Для этого нужно предоставить в ИФНС соот­ветствующее заявление о принятии решения о ликвидации и о на­значении ликвидационной комиссии (в нашем случае - это реше­ние арбитражного суда о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства и определение арбитражного суда о назначении конкурсного управляющего) с приложением за­веренного арбитражным судом решения и определения. Следова­тельно, увольнение работников лучше всего производить после внесения вышеуказанных изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и получения соответствующей выписки из ЕГРЮЛ.

Выходное пособие уволенным работникам должника лучше всего выплачивать, как и полагается по закону, в день увольнения, поскольку задержка выплат является основной причиной жалоб уволенных в различные органы.

Кроме того, при проведении процедуры увольнения работников арбитражному управляющему предлагается уведомить об этом местную службу занятости, тем самым конкурсный управляющий сможет дополнительно обосновать законность увольнения работ-

ников должника. Но даже несмотря на соблюдение всех вышеука­занных процедур, всегда существуют работники, которые считают свое увольнение незаконным и обращаются с жалобами в проку­ратуру и трудовую инспекцию. Поэтому арбитражный управляю­щий никогда не застрахован от рассмотрения его действий выше­указанными органами.

Во внешнем управлении до принятия решения о замещении ак­тивов увольнение работников возможно и по инициативе работни­ка, а также по инициативе работодателя, но только в соответствии с пунктом 2 статьи 81 Трудового кодекса РФ, а именно: сокраще­ние численности или штата работников организации. При этом не­обходимо учитывать особенности статей 82,178,179,180 Трудового кодекса РФ. Как было указано выше, все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов, со­храняют силу, при этом права и обязанности работодателя перехо­дят к вновь создаваемому ОАО. Поэтому оформление работников на вновь созданное общество переводом или прием на работу во вновь созданное общество после увольнения с предприятия-долж­ника в соответствии с пунктами 1, 2, 4 статьи 81 Трудового кодек­са (ликвидация, сокращение штата или численности, смена соб­ственника имущества) представляется некорректным.

На наш взгляд, более правильным будет следующее. Пред­приятие-должник в лице арбитражного управляющего издает при­каз о том, что все свои права и обязанности как работодателя в отношении каждого работника оно передает вновь созданному об­ществу с определенной даты. В свою очередь, вновь созданное общество издает приказ о том, что оно принимает на себя все права и обязанности предприятия-должника как работодателя в отношении каждого работника с той же даты. На обоих приказах необходимо получить подписи всех работников об ознакомлении. В трудовых книжках делается запись с той же формулировкой: «Права и обязанности работодателя переходят к вновь созданно­му обществу... на основании ...»

При таком оформлении не нужно единовременно выплачивать выходные пособия (при увольнении) или компенсации за отпуск (при переводе).

Перевод производства

Следующий вопрос, который необходимо рассмотреть, - мо­мент перевода процесса производства с предприятия-должника на новое общество. Как правило, в процедуре конкурсного производ­ства новые собственники не торопятся переводить само произ-