Глава 54. Выдача лица для уголовного преследования или исполнения приговора

Статья 460. Направление запроса о выдаче лица, находящегося на территории иностранного государства

Комментарий к статье 460

1. Под выдачей (экстрадицией) понимается возвращение лица, совершившего преступление, государством, на территории которого оно находится, запрашивающему государству, на территории которого им было совершено преступление или гражданином которого оно является, в целях осуществления в отношении его расследования и правосудия, а также предшествующие передаче розыск, задержание и арест данного обвиняемого или подозреваемого.

2. Рассматриваемый правовой институт включает в себя не только сам факт выдачи, но и комплекс процессуальных действий, направленных на то, чтобы воспрепятствовать обвиняемому или подозреваемому скрыться от органов расследования и суда или продолжать заниматься преступной деятельностью. К таким действиям относятся проверка в процессуальном порядке поводов и оснований для задержания или ареста, применение мер процессуального принуждения, решение вопросов о процессуальном оформлении выдачи лица, а также документов и доказательств по делу.

3. При выполнении мероприятий по экстрадиции граждан стран - участниц Минской конвенции 1993 г. российские органы расследования руководствуются положениями ст. 15, 61 и 63 Конституции, ч. 2 ст. 13 УК, ст. 60 - 62 Минской конвенции 1993 г., а государств - членов Совета Европы, кроме указанных норм российского законодательства, еще и Европейской конвенцией о выдаче 1957 г. с оговорками, принятыми Законом от 25.10.1999 N 190-ФЗ.

4. Выдача предполагает соблюдение ряда условий. В частности, она возможна только в отношении преступлений, наказуемых в соответствии с законодательством запрашивающего и запрашиваемого государств лишением свободы на срок не менее одного года.

Выдача не осуществляется, если преступление, в отношении которого она запрашивается, рассматривается запрашиваемым государством в качестве политического преступления или в качестве преступления, связанного с политическим преступлением. Как таковые, наряду с преступлениями, указанными в Дополнительном протоколе 1975 г. к Европейской конвенции о выдаче 1957 г., рассматриваются преступления, указанные в Законе от 25.10.1999 N 190-ФЗ. Аналогичный запрет установлен и в случае, если запрашиваемая сторона имеет существенные основания полагать, что просьба о выдаче в связи с обычным уголовным преступлением была сделана с целью судебного преследования или наказания лица в связи с его расой, религией, национальностью или политическими убеждениями или что положению этого лица может быть нанесен ущерб по любой из этих причин (ст. 3 Дополнительного протокола 1975 г. к Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

5. Российская Федерация в соответствии с Законом от 25.10.1999 N 190-ФЗ оставила за собой право отказать в выдаче:

- если выдача лица запрашивается в целях привлечения к ответственности в чрезвычайном суде или в порядке упрощенного судопроизводства либо в целях исполнения приговора, вынесенного чрезвычайным судом или в порядке упрощенного судопроизводства, когда имеются основания полагать, что в ходе такого судопроизводства этому лицу не будут или не были обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные соответствующими международными договорами о правах человека;

- если имеются серьезные основания полагать, что лицо, в отношении которого поступил запрос о выдаче, было или будет подвергнуто в запрашивающем государстве пыткам или другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения или наказания либо что этому лицу в процессе уголовного преследования не были или не будут обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные соответствующими международными договорами о правах человека;

- исходя из соображений гуманности, когда имеются основания полагать, что выдача лица может повлечь для него серьезные осложнения по причине его преклонного возраста или состояния здоровья;

- если выдача может нанести ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или другим существенно важным интересам России.

6. При осуществлении выдачи по просьбе государств могут передаваться: а) предметы, которые были использованы при совершении преступления, в том числе орудия преступления, предметы, которые были приобретены в результате преступления или в качестве вознаграждения за него, или же предметы, которые преступник получил взамен предметов, приобретенных таким образом; б) предметы, которые могут иметь значение доказательств в уголовном деле. Эти предметы передаются и в том случае, если выдача преступника не может быть осуществлена.

7. Выданное лицо не должно подвергаться судебному преследованию или заключению с целью осуществления наказания или меры безопасности, а также подвергаться какому-либо иному ограничению его личной свободы в связи с каким-либо деянием, предшествовавшим его передаче и не являющимся тем деянием, которое мотивировало его выдачу. Таким образом, следственные и судебные органы государства, запросившего выдачу лица, связаны формулой обвинения, которая служила основанием выдачи этого лица.

8. Указанный порядок оформления распространяется также на ходатайства о транзитной перевозке лиц, выданных другому государству третьим государством (ст. 70 Минской конвенции 1993 г.), и на просьбу о согласии запрашиваемой Стороны на уголовное преследование и осуждение выданного лица за преступление, не указанное в запросе о выдаче (п. "а" ч. 1 ст. 14 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

Статья 461. Пределы уголовной ответственности лица, выданного Российской Федерации

Комментарий к статье 461

1. Содержание комментируемой статьи сформулировано на базе общего международно-правового правила, согласно которому следственные и судебные органы государства, запросившего выдачу лица, связаны формулой обвинения, послужившей основанием выдачи этого лица. Данное положение соответствует требованиям, установленным ст. 66 Минской конвенции 1993 г.

Прокуратура Республики Беларусь, например, удовлетворила ходатайство Генпрокуратуры РФ о выдаче А., в отношении которого было вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого за убийство и покушение на убийство. Вопрос о необходимости привлечения А. к уголовной ответственности за разбой с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевших в ходатайстве о выдаче и приложенных к нему документах не ставился. Таким образом, прокуратура Республики Беларусь своего согласия на привлечение А. к уголовной ответственности за разбой не давала. В связи с этим Президиум ВС РФ судебные решения в части осуждения А. за совершение разбоя (по п. "в" ч. 3 ст. 162 УК) отменил и дело производством в этой части прекратил (Постановление Президиума ВС РФ N 521п05пр); см. также Постановление Президиума ВС РФ от 20.07.2005 N 482п05пр).

2. В п. 1 ч. 2 комментируемой статьи под окончанием уголовного судопроизводства понимается: прекращение уголовного дела по основаниям, указанным в гл. 4 УПК; направление уголовного дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера; вступление приговора в законную силу (см. коммент. к ст. 158, 390, 439). Освобождение от наказания наступает по основаниям и в порядке, которые предусмотрены гл. 12, ст. 84 - 85 УК и ст. 302 УПК.

3. Пункт 1 ч. 2 комментируемой статьи в случае выдачи России лица иностранным государством - участником Европейской конвенции о выдаче 1957 г. следует применять с учетом ст. 14 данной Конвенции, которая устанавливает иной срок - 45 дней - по истечении которого, если выданное лицо не выехало с территории РФ после окончания уголовного производства, отбытия наказания или освобождения от него, согласия иностранного государства не требуется для привлечения выданного лица в качестве обвиняемого и наказания за преступление, не связанное с выдачей.

4. Пункт 1 ч. 2 комментируемой статьи в случае выдачи России лица иностранным государством - участником Минской конвенции 1993 г. следует применять с учетом ч. 3 ст. 66 Конвенции, согласно которой "согласия запрашиваемой Договаривающейся Стороны не требуется, если выданное лицо до истечения одного месяца после окончания уголовного производства, а в случае осуждения - до истечения одного месяца после отбытия наказания или освобождения от него не покинет территорию запрашивающей Договаривающейся Стороны или если оно туда добровольно возвратится. В этот срок не засчитывается время, в течение которого выданное лицо не могло покинуть территорию запрашивающей Договаривающейся Стороны не по своей вине".

5. В случае направления иностранному государству - участнику Европейской конвенции о выдаче 1957 г. просьбы о согласии на привлечение лица в качестве обвиняемого, на применение к нему наказания или передачу его третьему государству за иное преступление, не связанное с выдачей, она должна сопровождаться следующими документами: а) подлинником или заверенной копией обвинительного заключения и приговора или постановления об аресте, немедленно вступающего в силу, или постановления о задержании или другого постановления, имеющего ту же силу и выданного в соответствии с процедурой, предусмотренной законом запрашивающей Стороны; б) указанием преступлений, в связи с которыми запрашивается выдача, времени и места их совершения, их юридической квалификации и ссылки на соответствующие правовые нормы; в) копией соответствующих законодательных актов или в тех случаях, когда это невозможно, указанием соответствующего закона и как можно более точным описанием требуемого лица, а также любой другой информацией, которая может способствовать установлению его личности и гражданства, и о любом заявлении, сделанном выданным лицом в связи с соответствующим преступлением (ч. 2 ст. 12, п. "a" ч. 1 ст. 14 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

6. Если описание преступления, в совершении которого предъявлено обвинение, изменяется в ходе судопроизводства, возбуждение уголовного преследования в отношении выдаваемого лица или вынесение ему приговора возможно лишь постольку, поскольку новое описание преступления образует элементы преступления, позволяющего осуществить выдачу (ч. 3 ст. 14 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

Статья 462. Исполнение запроса о выдаче лица, находящегося на территории Российской Федерации

Комментарий к статье 462

1. Положения комментируемой статьи для государств - участников Европейской конвенции о выдаче 1957 г. должны применяться с учетом ч. 1 ст. 2 данной Конвенции.

Лицо, являющееся гражданином иностранного государства, не может быть выдано этому государству, если не соблюдены требования п. 3 ч. 3 комментируемой статьи (Определение ВС РФ от 11.08.2004 N 1-о04-24 // БВС РФ. 2006. N 4).

2. Если просьба о выдаче включает ряд отдельных преступлений, некоторые из которых не отвечают условию в отношении срока наказания, которое может быть установлено, запрашиваемое государство может осуществить выдачу за остальные преступления (ч. 2 ст. 2 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

3. При исполнении запроса о выдаче лица в рамках Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (15 ноября 2000 г.) (СЗ РФ. 2000. N 50. Ст. 4894; 2004. N 40. Ст. 3882) следует исходить из перечня преступлений, при совершении которых осуществляется выдача (ст. 3 Конвенции). Часть 8 ст. 16 Конвенции обязывает государства в отношении любого преступления, подпадающего под действие данной Конвенции, при условии соблюдения своего внутреннего законодательства прилагать усилия к тому, чтобы ускорить процедуру выдачи и упростить связанные с ней требования о представлении доказательств.

4. Часть 3 комментируемой статьи при исполнении запроса в отношении государств - участников Минской конвенции 1993 г. следует применять с учетом положений ее ст. 56 и 66, содержащих условия осуществления выдачи запрашивающему государству и пределы уголовного преследования выданного лица.

5. Часть 4 комментируемой статьи основана на позиции Российской Федерации, выраженной в ст. 4 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ, согласно которой "назначенным органом РФ для рассмотрения вопросов о выдаче является Генеральная прокуратура Российской Федерации".

При принятии решений о выдаче они руководствуются п. 1 ст. 17 и п. 2 ст. 30 Закона о прокуратуре и указанием Генерального прокурора РФ от 23.06.1998 N 42/35 "О порядке рассмотрения ходатайств других государств об экстрадиции" (Сб. основных приказов и распоряжений Генерального прокурора РФ. М., 1998), Приказом Генерального прокурора РФ от 26.06.2002 N 35 "Об организации работы Генеральной прокуратуры Российской Федерации по международному сотрудничеству в сфере уголовного судопроизводства". Рассматривая ходатайства о выдаче иностранных граждан и лиц без гражданства, совершивших преступления на территории других государств, Генпрокуратура РФ осуществляет надзор за обеспечением их прав и законных интересов, за законностью задержания и заключения под стражу этих лиц в порядке и на условиях, которые предусмотрены межгосударственными договорами РФ и российским законодательством.

6. Часть 7 комментируемой статьи базируется на положениях Минской конвенции 1993 г., которая определила, что при поступлении требований о выдаче одного и того же лица от нескольких государств Российская Федерация вправе самостоятельно решать, какое из этих требований должно быть удовлетворено (ст. 65).

При применении ч. 7 комментируемой статьи следует учитывать положения ст. 17 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., в соответствии с которой при решении вопроса о выдаче лица, запрашиваемого одновременно более чем одним государством за одно и то же преступление или за различные преступления, Российская Федерация должна принять решение с учетом всех обстоятельств, и особенно относительной тяжести и места совершения преступления, соответствующих дат просьб, гражданства требуемого лица и возможности последующей выдачи другому государству.

7. В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 1 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ Россия приняла оговорку, в соответствии с которой при направлении в Российскую Федерацию документов, относящихся к выдаче, требуется их заверенный перевод на русский язык.

8. Если Российская Федерация сочтет, что информация, сообщенная запрашивающим государством, недостаточна для принятия решения о выдаче, она может истребовать необходимую дополнительную информацию и установить при этом предельные сроки для ее получения (ст. 13 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

9. Обжалование решения Генерального прокурора или его заместителя приостанавливает выдачу лица, находящегося на территории РФ, до вступления в законную силу судебного решения. При этом обсуждать вопросы виновности или невиновности лица, принесшего жалобу, суд не вправе (Определения ВС РФ от 13.12.2005 N 18-о05-70, от 11.01.2006 N 53-о05-106).

10. При исполнении запроса о выдаче следует учитывать Рекомендации Комитета Министров Совета Европы от 27 июня 1980 г. N R (80) 7 и 5 сентября 1996 г. N R (96) 9 о практике применения Европейской конвенции о выдаче 1957 г., Рекомендацию Генеральной Ассамблеи ООН относительно международного сотрудничества в области предупреждения преступности и уголовного правосудия в контексте развития (14 декабря 1990 г.), Рекомендацию группы старших экспертов "Восьмерки" (Париж, 12 апреля 1996 г.).

Статья 463. Обжалование решения о выдаче лица и судебная проверка его законности и обоснованности

Комментарий к статье 463

1. Положения комментируемой статьи сконструированы в развитие ч. 2 ст. 4 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ, согласно которой решение компетентных органов о выдаче может быть обжаловано лицом, в отношении которого принято решение о выдаче, в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ.

2. Применяя комментируемую статью, следует также исходить из положений ст. 1 Минской конвенции 1993 г., которая провозгласила право каждого гражданина страны СНГ - участницы данной Конвенции, а также других лиц, проживающих на ее территории, пользоваться такой же правовой защитой, как и собственные граждане России: свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, органы внутренних дел и иные учреждения РФ.

3. При реализации настоящей статьи учитывается ст. 2 Минской конвенции 1993 г., которая освобождает лиц, проживающих на территории государств - участников Конвенции, от уплаты и возмещения судебных пошлин и издержек, а также дает право на бесплатную юридическую помощь на тех же условиях, что и для собственных граждан. Вышеуказанные льготы распространяются на все процессуальные действия, осуществляемые по данному делу, включая исполнение решения.

4. Права и обязанности подозреваемых и обвиняемых иностранных граждан и лиц без гражданства, подлежащих выдаче и содержащихся под стражей на территории РФ, регламентируются Законом о содержании под стражей.

5. При реализации положений ч. 2 комментируемой статьи следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 21 Закона о содержании под стражей жалобы, направляемые через администрацию места содержания под стражей в суд и прокурору, цензуре не подлежат и не позднее следующего за днем подачи предложения, заявления или жалобы рабочего дня направляются адресату в запечатанном пакете.

6. В соответствии с указанием Генерального прокурора РФ от 23.06.1998 N 42/35 территориальные прокуроры, а также прокуроры субъектов РФ или приравненные к ним специализированные прокуроры обязаны проверять жалобы задержанных, в отношении которых решается вопрос о выдаче, на отказ в предоставлении гражданства РФ, о возможных препятствиях для выдачи; разрешать допуск адвокатов к задержанным и арестованным лицам в соответствии с действующим законодательством. Территориальные прокуроры по месту задержания и заключения под стражу лиц, подлежащих выдаче, в случаях подтверждения инициаторами розыска намерения потребовать выдачи указанных лиц незамедлительно представляют все материалы проверок со своим заключением через прокуроров субъектов РФ и приравненных к ним прокуроров в Генпрокуратуру РФ.

Статья 464. Отказ в выдаче лица

Комментарий к статье 464

1. Пункт 1 ч. 1 комментируемой статьи сформулирован на основе положений ч. 1 ст. 61 Конституции и п. 3 ч. 2 ст. 1 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ, согласно которым гражданин РФ не может быть выдан другому государству. Данное положение присуще законодательству большинства зарубежных государств.

2. Гражданство определяется в момент принятия решения о выдаче.

3. Российская Федерация в соответствии с оговорками к Европейской конвенции о выдаче 1957 г., утвержденными п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ, оставила за собой право отказывать в выдаче дополнительно по следующим основаниям:

- если выдача лица запрашивается в целях привлечения к ответственности в чрезвычайном суде или в порядке упрощенного судопроизводства либо в целях исполнения приговора, вынесенного чрезвычайным судом или в порядке упрощенного судопроизводства, когда имеются основания полагать, что в ходе такого судопроизводства этому лицу не будут или не были обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные в ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах (16 декабря 1966 г.) (Ведомости СССР. 1976. N 17. Ст. 291; БВС РФ. 1994. N 12) и в ст. 2 - 4 Протокола N 7 к Конвенции о защите прав человека 1950 г. При этом в понятия "чрезвычайный суд" и "порядок упрощенного судопроизводства" не включается какой-либо международный уголовный суд, полномочия и компетенция которого признаны Российской Федерацией;

- если имеются серьезные основания полагать, что лицо, в отношении которого поступил запрос о выдаче, было или будет подвергнуто в запрашивающем государстве пыткам или другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения или наказания либо что этому лицу в процессе уголовного преследования не были или не будут обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные нормами международных договоров, указанными в предыдущем абзаце;

- исходя из соображений гуманности, когда имеются основания полагать, что выдача лица может повлечь для него серьезные осложнения по причине его преклонного возраста или состояния здоровья;

- если выдача может нанести ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или другим существенно важным интересам России.

4. Пункт 2 ч. 1 комментируемой статьи корреспондирует со ст. 3 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., которая запрещает выдачу лица, "если преступление, в отношении которого она запрашивается, рассматривается запрашиваемой Стороной в качестве политического преступления или в качестве преступления, связанного с политическим преступлением". В выдаче может быть отказано и в том случае, если имеются существенные основания полагать, что просьба о выдаче в связи с обычным уголовным преступлением в действительности была сделана с целью судебного преследования или наказания лица в связи с его расой, религией, национальностью или политическими убеждениями или что положению этого лица может быть нанесен ущерб по любой из этих причин.

В ст. 1 Дополнительного протокола 1975 г. к Европейской конвенции о выдаче 1957 г. уточнено, что не считаются политическими преступлениями: а) преступления против человечества, указанные в Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 9 декабря 1948 г. (Ведомости СССР. 1954. N 12. Ст. 244); б) нарушения, указанные в ст. 50 Женевской конвенции об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях (12 августа 1949 г.) (Международная защита прав и свобод человека: Сб. документов. М.: Юрид. лит., 1990. С. 412 - 436), ст. 51 Женевской конвенции об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооруженных сил на море (12 августа 1949 г.) (Там же. С. 436 - 453), ст. 130 Женевской конвенции об обращении с военнопленными (12 августа 1949 г.) и ст. 147 Женевской конвенции о защите гражданского населения во время войны (12 августа 1949 г.) (Ведомости СССР. 1954. N 12); в) любые сравнимые нарушения законов войны, действующих при вступлении настоящего Протокола в силу, и обычаев войны, существующих на это время, которые еще не предусмотрены вышеупомянутыми положениями Женевских конвенций. Убийство или попытка убийства главы государства или члена его семьи Конвенцией также не рассматривается в качестве политического преступления.

5. Российская Федерация, признавая в целом указанное выше положение Европейской конвенции 1957 г. с учетом ст. 1 Дополнительного протокола при ее ратификации, сделала заявление (п. 1 ч. 2 ст. 1 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ), согласно которому Российская Федерация исходит из того понимания, что российское законодательство не содержит понятия "политические преступления". При решении вопроса о выдаче не будут рассматривать в качестве "политических преступлений" или "преступлений, связанных с политическими преступлениями" наряду с преступлениями, указанными в ст. 1 Дополнительного протокола 1975 г. к Европейской конвенции о выдаче 1957 г., в частности, следующие деяния:

а) преступления против человечества, предусмотренные в ст. II и III Конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него (30 ноября 1973 г.) (Ведомости СССР. 1979. N 43. Ст. 686; Сб. действующих договоров. Вып. XXXII. М., 1978) и в ст. 1 и 4 Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания (10 декабря 1984 г.) (Ведомости СССР. 1987. N 45. Ст. 747);

б) преступления, предусмотренные в ст. 85 Дополнительного протокола I (1977 г.), касающегося защиты жертв международных вооруженных конфликтов, и в ст. 1 и 4 Дополнительного протокола II (1977 г.), касающегося защиты жертв вооруженных конфликтов немеждународного характера, к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г. (Ведомости СССР. 1989. N 9. Ст. 225);

в) правонарушения, предусмотренные в Конвенции о борьбе с незаконным захватом воздушных судов (Гаага, 16 декабря 1970 г.) (Ведомости СССР. 1971. N 32. Ст. 327; Сб. действующих договоров. Вып. XXVIII. М., 1974), Конвенции о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации (Монреаль, 23 сентября 1971 г.) (Ведомости СССР. 1973. N 1. Ст. 2; Сб. действующих договоров. Вып. XXIX. М., 1975), и Протоколе о борьбе с незаконными актами насилия в аэропортах, обслуживающих международную гражданскую авиацию (1988 г.) (Ведомости СССР. 1989. N 10. Ст. 69), дополняющем вышеупомянутую Конвенцию 1971 г.;

г) преступления, предусмотренные в Конвенции о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов (Нью-Йорк, 14 декабря 1973 г.) (Ведомости СССР. 1976. N 1. Ст. 4; Сб. действующих договоров. Вып. XXXIII. М., 1978);

д) преступления, предусмотренные в Международной конвенции о борьбе с захватом заложников (17 декабря 1979 г.) (Ведомости СССР. 1987. N 20. Ст. 266; Сб. Международных договоров СССР. Вып. XLIII. М., 1989);

е) правонарушения, предусмотренные в Конвенции о физической защите ядерного материала (Вена, 26 октября 1979 г.) (Ведомости СССР. 1987. N 18. Ст. 239);

ж) правонарушения, предусмотренные в Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (Вена, 20 октября 1988 г.) (Ведомости СССР. 1990. N 42. Ст. 842; Сб. Международных договоров СССР и РФ. Вып. XLVII. М., 1994);

з) иные сравнимые преступления, предусмотренные в многосторонних международных договорах, участником которых является Российская Федерация.

6. При вынесении решения об отказе в выдаче лица на основании п. 2 ч. 2 комментируемой статьи следует исходить из того, что в соответствии с ч. 1 ст. 7 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. запрашиваемое государство может отказать в выдаче лица, требуемого в связи с преступлением, которое в соответствии с ее законом считается совершенным полностью или частично на ее территории или в месте, рассматриваемом в качестве ее территории.

7. В остальных случаях, когда преступление было совершено за пределами территории запрашивающего государства, в выдаче может быть отказано только в том случае, если закон запрашиваемого государства не предусматривает судебного преследования за ту же категорию преступлений в случае совершения за пределами территории последней или не допускает выдачи за указанное преступление (ст. 7 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.).

8. Пункт 3 ч. 1 комментируемой статьи должен применяться с учетом ст. 9 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. в редакции ст. 2 Дополнительного протокола 1975 г., которая предусматривает, что выдача лица, по делу которого было вынесено окончательное судебное решение в третьем государстве, являющемся участником Конвенции, в связи с преступлением или преступлениями, в отношении которых запрашивается выдача, не производится: а) если вышеупомянутое судебное решение освобождает его от ответственности; б) если срок заключения или другая мера наказания, вынесенная в его отношении: была полностью применена; стала полностью или частично предметом помилования или амнистии; если суд осудил преступника без наложения санкций.

Вместе с тем в упомянутых случаях решение о выдаче может быть принято: а) если преступление, в отношении которого было вынесено судебное решение, было совершено против лица, учреждения или любого субъекта, имеющего государственный статус в запрашивающем государстве; б) если лицо, в отношении которого было вынесено судебное решение, имело государственный статус в запрашивающем государстве; в) если преступление, в отношении которого было вынесено судебное решение, было совершено полностью или частично на территории запрашивающего государства или в месте, рассматриваемом как его территория.

9. При исполнении запроса о выдаче лица, совершившего финансовые преступления, следует иметь в виду, что в выдаче не может быть отказано на том основании, что законодательство запрашиваемого государства не предусматривает таких же по характеру налогов или сборов или не содержит таких же по характеру положений, касающихся налогов, сборов, пошлин и валютных операций, как и законодательство запрашивающего иностранного государства (ст. 5 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. в редакции ст. 2 Второго дополнительного протокола к ней 1978 г.).

10. При применении п. 4 ч. 2 комментируемой статьи следует учитывать п. "г" ч. 1 ст. 57 Минской конвенции 1993 г., который императивно запрещает осуществлять выдачу, если в соответствии с законодательством запрашивающей или запрашиваемой стороны лицо преследуется в порядке частного обвинения (по заявлению потерпевшего).

11. С учетом ст. 11 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., если преступление, в связи с которым запрашивается выдача, наказуемо смертной казнью в соответствии с законом запрашивающего иностранного государства, и поскольку в России смертная казнь не приводится в исполнение (см. распоряжение Президента РФ от 27.02.1997 N 53-рп "О подписании Протокола N 6 (относительно отмены смертной казни) от 28 апреля 1983 г. к Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г." // СЗ РФ. 1997. N 9. Ст. 1092), в выдаче может быть отказано, если запрашивающее государство не предоставит таких гарантий, которые Россия посчитает достаточными, о том, что смертный приговор не будет приведен в исполнение.

12. При применении ч. 3 комментируемой статьи следует иметь в виду, что при решении вопроса об отказе в выдаче государству - участнику Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (15 ноября 2000 г.) (СЗ РФ. 2004. N 18. Ст. 1684; N 40. Ст. 3882) "до отказа в выдаче запрашиваемое государство-участник, в надлежащих случаях, проводит консультации с запрашивающим государством-участником, с тем чтобы предоставить ему достаточные возможности для изложения его мнений и представления информации, имеющей отношение к изложенным в его просьбе фактам" (ч. 16 ст. 16 Конвенции).

13. Часть 10 ст. 16 Конвенции ООН устанавливает: "Государство-участник, на территории которого находится лицо, подозреваемое в совершении преступления, если оно не выдает такое лицо в связи с преступлением, к которому применяется настоящая статья, лишь на том основании, что оно является одним из его граждан, обязано, по просьбе государства-участника, запрашивающего выдачу, передать дело без неоправданных задержек своим компетентным органам для цели преследования. Эти органы принимают свое решение и осуществляют производство таким же образом, как и в случае любого другого преступления опасного характера согласно внутреннему законодательству этого государства-участника. Заинтересованные государства-участники сотрудничают друг с другом, в частности по процессуальным вопросам и вопросам доказывания, для обеспечения эффективности такого преследования".

Статья 465. Отсрочка в выдаче лица и выдача лица на время

Комментарий к статье 465

1. Следует отличать положения п. 1 комментируемой статьи от ст. 78.1 Минской конвенции 1993 г., которая устанавливает порядок и условия передачи на время лица, находящегося под стражей или отбывающего наказание в виде лишения свободы. В статье Конвенции идет речь не о выдаче с целью уголовного преследования данного лица или исполнения вынесенного в отношении его приговора, а о передаче данного лица на территорию другого государства при необходимости допросить его в качестве свидетеля или потерпевшего, а также провести иное следственное действие с его участием.

2. При применении ч. 2 комментируемой статьи следует учитывать положение ч. 2 ст. 64 Минской конвенции 1993 г., которая устанавливает, что выданное на время лицо должно быть возвращено после проведения действия по уголовному делу, для которого оно было выдано, но не позднее чем через три месяца со дня передачи лица. В обоснованных случаях срок может быть продлен.

3. Ходатайство о временной выдаче помимо сведений, указанных в ч. 4 ст. 460 УПК, должно содержать указание на срок, в течение которого требуется присутствие требуемого лица на территории иностранного государства. Предварительное следствие в отношении лица, выданного на время, может быть приостановлено по основаниям, предусмотренным п. 3 ч. 1 ст. 208 УПК.

Статья 466. Избрание или применение избранной меры пресечения для обеспечения возможной выдачи лица

Комментарий к статье 466

1. В целях выдачи лиц, совершивших преступление, предусматривается их взятие под стражу, что является гарантией предотвращения их уклонения от следствия и суда.

2. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает правило, согласно которому в случае, если иностранным государством России не представлено решение судебного органа об избрании в отношении запрашиваемого к выдаче лица меры пресечения в виде заключения под стражу, прокурор решает вопрос о применении к нему одной из мер пресечения, предусмотренных гл. 13 УПК. В случае избрания в отношении его меры пресечения в виде заключения под стражу или домашнего ареста прокурор обращается с ходатайством в соответствующий суд (см. коммент. к ст. 107, 108).

3. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает изъятие из общего правила о применении меры пресечения. В случае, если иностранным государством России представлено решение судебного органа об избрании в отношении запрашиваемого к выдаче лица меры пресечения в виде заключения под стражу, прокурор решает вопрос о применении к нему домашнего ареста или заключения под стражу самостоятельно, без подтверждения его судом РФ.

4. При применении комментируемой статьи следует учитывать положения ст. 60, 61, 61.1, 61.2, 62 Минской конвенции 1993 г., которые регламентируют условия и порядок избрания мер пресечения и розыска лица для обеспечения его выдачи. При получении требования о выдаче Российская Федерация должна немедленно принять меры к розыску и взятию под стражу лица, выдача которого требуется, за исключением случаев, когда выдача не может быть произведена (ст. 60).

5. Комментируемая статья применяется с учетом международных договоров, которые предусматривают не только избрание меры пресечения для обеспечения выдачи, но и задержание. В частности, ст. 16 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. предусматривает возможность в случаях, не терпящих отлагательства, временного задержания разыскиваемого лица. Такое задержание называется также предварительным арестом. В отношении указанного лица поручение о выдаче еще не направлено, но в обязательном порядке будет направлено. Задержание предусмотрено также Минской конвенцией 1993 г.

6. Просьба о предварительном аресте направляется компетентными органами запрашивающего государства по дипломатическим каналам, или непосредственно по почте или телеграфу, или через Интерпол.

7. Решение о задержании принимается в порядке, установленном ст. 92 - 96 УПК. Временное задержание может быть отменено, если в течение 18 дней после задержания Российская Федерация не получила запроса о выдаче.

8. Лицо, взятое под стражу в порядке меры пресечения в целях выдачи на основании Минской конвенции 1993 г., должно быть освобождено, если требование о его выдаче не поступит в течение одного месяца со дня взятия под стражу. Этот срок может быть продлен еще до одного месяца по ходатайству запрашивающей стороны. Если она не представит в установленный срок дополнительных сведений, то запрашиваемая сторона должна освободить лицо, взятое под стражу.

9. Временное задержание по Европейской конвенции о выдаче 1957 г. не должно превышать 40 дней со дня такого задержания. Вместе с тем в Конвенции сказано, что "возможность временного освобождения в любое время не исключается, однако запрашиваемая Сторона принимает любые меры, которые она считает необходимыми, для предотвращения побега разыскиваемого лица" (ч. 4 ст. 16).

10. При помещении задержанных лиц в места содержания под стражей органы, производившие задержание, должны представить туда постановление об аресте и розыске обвиняемого страной-инициатором поручения, копию телеграммы-уведомления инициатора розыска о задержании, а также подтверждение намерения о направлении поручения об экстрадиции.

Статья 467. Передача выдаваемого лица

Комментарий к статье 467

1. В комментируемой статье детализирован порядок передачи выдаваемого лица, предусмотрены условия переноса сроков передачи и основания его освобождения. При применении комментируемой статьи следует учитывать ст. 18 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., которая устанавливает необходимость информировать запрашивающую сторону не только о месте и времени передачи, но и о периоде времени, в течение которого требуемое лицо задерживалось с целью передачи.

2. В соответствии с указанием Генерального прокурора РФ от 23.06.1998 N 42/35 при удовлетворении требования о выдаче Генпрокуратура РФ своевременно принимает меры к уведомлению иностранного государства о принятом решении и направлению поручения МВД России или ФСБ России об организации передачи выдаваемых лиц представителям правоохранительных органов иностранного государства (п. 4).

3. Если по запросу об экстрадиции Генпрокуратурой РФ принято положительное решение, принимаются меры по этапированию и выдаче задержанного государству - инициатору розыска. Порядок действий при этом урегулирован Ашхабадским соглашением министерств внутренних дел стран - участниц СНГ "О порядке передачи и транзитной перевозки лиц, взятых под стражу" (17 февраля 1994 г.) (Сб. международных соглашений МВД РФ. М.: Спарк, 1996).

4. При возникновении не зависящих от двух государств обстоятельств, при которых осуществление передачи или приема лица, подлежащего выдаче, невозможно, государство, которому стало известно о таких обстоятельствах, обязано уведомить об этом другое государство и совместно договориться о новой дате передачи.

5. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 1 Закона от 25.10.1999 N 190-ФЗ действует оговорка Российской Федерации, в соответствии с которой она не несет ответственности по искам о возмещении материального и (или) морального ущерба, связанным с отсрочкой или отменой передачи лиц, в отношении которых принято решение о выдаче.

6. Россия может осуществить транзитную перевозку лица, подлежащего выдаче третьему государству, по соответствующей просьбе запрашиваемого или запрашивающего государства при условии, что соответствующее преступление не рассматривается Российской Федерацией в качестве преступления политического или чисто воинского характера, имеющего отношение к ст. 3 и 4 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.

7. Россия может отказать в транзитной перевозке собственных граждан. В соответствии с Законом от 25.10.1999 N 190-ФЗ установлено, что в соответствии со ст. 21 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. транзитная перевозка по территории России выданного лица разрешается при соблюдении условий, установленных для выдачи.

8. Если при транзите используется воздушный транспорт, то применяются положения ч. 4 ст. 21 Европейской конвенции о выдаче 1957 г.

9. В соответствии с п. 6 ст. 21 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. транзит выдаваемого лица не осуществляется через любую территорию, в отношении которой есть основания считать, что его жизни или свободе на ней может быть создана угроза в связи с его расой, религией, гражданством или политическими убеждениями.

10. Статья 24 Европейской конвенции о выдаче 1957 г. устанавливает порядок возмещения расходов, понесенных в связи с осуществлением выдачи и транзитной перевозкой. Расходы, понесенные на территории запрашиваемого государства в связи с выдачей, покрываются этим государством. Расходы, понесенные в связи с транзитом через территорию государства, получившего просьбу о транзите, покрываются запрашивающим государством. В случае выдачи с территории, расположенной за пределами метрополии запрашиваемого государства, расходы, связанные с проездом от этой территории до территории метрополии запрашивающего государства, покрываются последним. То же правило применяется и к расходам, связанным с проездом от территории, расположенной за пределами метрополии запрашиваемого государства, до территории ее метрополии.

11. При применении комментируемой статьи в отношении государств - участников Минской конвенции 1993 г. следует учитывать, что она не содержит указания на возможность продления установленного срока выдачи свыше 15 дней (в Конвенции для исчисления сроков употребляется термин "день", а в комментируемой статье - "сутки") и устанавливает обязательность освобождения выдаваемого лица из-под стражи, если запрашивающая сторона не примет лицо, подлежащее выдаче, в течение 15 дней после поставленной даты передачи (ст. 67).

12. В соответствии со ст. 70 Минской конвенции 1993 г. Российская Федерация по ходатайству страны - участницы данной Конвенции разрешает транзитную перевозку по своей территории лиц, выданных данной страной или переданных на время третьим государством. При разрешении данных ходатайств Россия пользуется теми же правилами, которые установлены для рассмотрения требований о выдаче, и разрешает транзитную перевозку таким способом, какой она считает наиболее целесообразным.

13. Для государств - участников Минской конвенции 1993 г. предусмотрен порядок возмещения расходов, возникших в связи с выдачей или передачей на время и транзитной перевозкой. Расходы, связанные с выдачей или передачей на время, несет то государство, на территории которого они возникли, а расходы, связанные с транзитной перевозкой, - государство, обратившееся с ходатайством о такой перевозке (ст. 71).

Статья 468. Передача предметов

Комментарий к статье 468

1. При применении ч. 1 комментируемой статьи следует учитывать положения ст. 20 Европейской конвенции о выдаче 1957 г., предусматривающие право конфисковать и передать находившиеся в момент ареста во владении требуемого к выдаче лица или обнаруженные позднее предметы, которые могут потребоваться в качестве вещественных доказательств или которые были приобретены в результате преступления.

2. Государствами - участниками Минской конвенции 1993 г. при осуществлении выдачи по просьбе государств могут передаваться друг другу: а) предметы, которые были использованы при совершении преступления, влекущего выдачу лица, в том числе орудия преступления, предметы, которые были приобретены в результате преступления или в качестве вознаграждения за него, или же предметы, которые преступник получил взамен предметов, приобретенных таким образом; б) предметы, которые могут иметь значение доказательств в уголовном деле (ст. 78).