Часть 1 ст. 55 апк рф определяет, кто является экспертом в арбитражном суде, и выделяет несколько черт, определяющих понятие эксперта в арбитражном процессе:

- это лицо, обладающее специальными знаниями. Следует добавить, что это физическое лицо. Даже если экспертиза поручается экспертному учреждению, экспертом будет выступать физическое лицо. Эксперт - это лицо, обладающее профессиональными знаниями в какой-либо области. Знания эксперта могут касаться различных сфер (в области науки, техники, ремесла, искусства), кроме права. Компетентность эксперта предварительно определяется судом или экспертным учреждением. Лица, участвующие в деле, могут ходатайствовать о назначении определенного эксперта, приводя доводы о его компетентности;

- специализация эксперта взаимосвязана с рассматриваемым делом в арбитражном суде. Поскольку заключение эксперта является видом доказательства, то оно должно быть относимым к предмету доказывания по делу; по этой причине и специализация эксперта должна относиться к области вопросов по делу, для решения или разъяснения которых требуется специалист;

- эксперт участвует в экспертизе, назначаемой судом в порядке, предусмотренном АПК РФ. Второе после относимости неотъемлемое качество доказательства - это допустимость. Заключение эксперта будет допустимо лишь в том случае, если сама экспертиза назначена в соответствии с требованиями АПК РФ. В арбитражном процессе стороны часто ходатайствуют о приобщении к делу заключений экспертизы из уголовных дел или полученных до обращения в суд и пр. Во всех случаях, если экспертиза назначалась не определением суда, нарушается процедура, установленная АПК РФ, поэтому заключение не приобретает статуса экспертного. Такие документы могут быть исследованы в суде в качестве письменного доказательства, но не заключения эксперта. АПК 2002 г. детально регулирует процедуру назначения экспертизы.

Согласно ст. 8 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.

2. Эксперт проводит экспертизу в соответствии с определением суда. На основе проведенного исследования эксперт готовит заключение в письменной форме и представляет его в суд. Своеобразие заключения эксперта в том, что оно объединяет две неотъемлемые части одного доказательства: заключение эксперта - это письменное заключение как результат проведенного исследования и в то же время это устные показания эксперта в суде, данные во время допроса в связи с проведенным исследованием и заключением. В арбитражных судах чаще всего и суд, и лица, участвующие в деле, ограничиваются исследованием заключения эксперта. Но эксперт может быть вызван в суд и допрошен в связи с данным заключением. Закон предусматривает обязанность лица, которому поручено проведение экспертизы, по вызову арбитражного суда явиться в суд и дать объективное заключение по поставленным вопросам.

3. В соответствии с Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" орган или лицо, назначившие судебную экспертизу, представляют объекты исследований и материалы дела, необходимые для проведения исследований и дачи заключения эксперта. Орган или лицо, назначившие судебную экспертизу, получают образцы для сравнительного исследования и приобщают их к делу в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации. В необходимых случаях получение образцов осуществляется с участием эксперта, которому поручено производство судебной экспертизы, или специалиста. Если получение образцов является частью исследований и осуществляется экспертом с использованием представленных на судебную экспертизу объектов, после завершения судебной экспертизы образцы направляются в орган или лицу, которые ее назначили, либо определенное время хранятся в государственном судебно-экспертном учреждении.

Эксперт обладает правом с разрешения арбитражного суда знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям, заявлять ходатайство о представлении ему дополнительных материалов (ч. 3 ст. 55 АПК РФ). Эксперт обладает и другими правами, перечисленными в ст. 86, 107 и других статьях Кодекса. Эксперт вправе заявить самоотвод при наличии на то обстоятельств.

В случае неявки эксперта, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания, суд выносит определение об отложении судебного разбирательства. При признании неявки эксперта без уважительных на то причин суд может наложить на него штраф в порядке, предусмотренном гл. 11 АПК РФ.

4. Эксперт вправе отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случае, если предоставленные ему материалы недостаточны для дачи заключения.

5. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность в соответствии со ст. 307 УК РФ, о чем он предупреждается арбитражным судом и дает подписку. Согласно ст. 309 УК РФ подкуп эксперта в целях дачи им ложного заключения наказывается штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

Статья 56. Свидетель

Комментарий к статье 56

1. Одним из видов доказательств является показание свидетеля. АПК 2002 г. посвящает свидетелю две статьи. Одна статья определяет свидетеля как участника арбитражного процесса (ст. 56 АПК РФ), другая посвящена непосредственно свидетельским показаниям как разновидности доказательств по делу (ст. 88 АПК РФ). Согласно ст. 56 АПК РФ свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Следовательно, свидетелем может быть любое физическое лицо, которое располагает сведениями об обстоятельствах, относящихся к делу. Закон не устанавливает возрастных границ для свидетелей. Аналогичным образом поступает и ГПК РФ. Впрочем, для арбитражного процесса возрастные ограничения не имеют особого значения, так как очень сложно представить малолетнего свидетеля в процессе рассмотрения экономических споров.

Закон не предъявляет к физическому лицу как свидетелю каких бы то ни было требований, кроме осведомленности об обстоятельствах дела. Однако процесс формирования свидетельских показаний, основанный на отражении обстоятельств, их запоминании и воспроизведении, предполагает определенные требования к психическому, а иногда и физическому (зрение, слух и пр.) состоянию свидетеля. Указанные обстоятельства рассматриваются судом при решении вопроса о вызове свидетеля в суд и при оценке достоверности показаний свидетеля. Однако закон не предусматривает в качестве основания для отказа в вызове свидетеля для дачи показаний в суде психическое состояние свидетеля или другие факторы, связанные с предварительной оценкой достоверности будущего свидетельского показания. Например, в суде апелляционной инстанции было заявлено ходатайство о вызове свидетеля, который, по мнению заявителя, мог подтвердить отсутствие на складе товара, который из объяснений истца якобы находился там и сгорел во время пожара. В материалах дела находились протоколы допроса данного свидетеля по уголовному делу, возбужденному в связи с указанным пожаром. Из протоколов показания следовало, что свидетель пьет, в связи с чем был уволен с работы. Суд апелляционной инстанции решил, что такое свидетельское показание не будет отличаться достоверностью, и отказал заявителю в удовлетворении ходатайства о допросе свидетеля. Суд кассационной инстанции отменил постановление апелляционного суда, справедливо указав на необоснованность отказа в допросе свидетеля. Практически здесь имела место предварительная оценка еще не полученного доказательства, хотя показания свидетеля относились к материалам дела, а достоверность следовало оценить после произведенного допроса.

Свидетель относится к лицам, содействующим отправлению правосудия, а потому не имеет материально-правовой и процессуально-правовой заинтересованности в исходе дела. Вместе с тем свидетель может иметь служебную, родственную заинтересованность в исходе дела; данные обстоятельства влияют на достоверность полученных доказательств и должны быть всесторонне оценены судом. Миссия свидетеля в процессе - дать объективные показания о тех обстоятельствах, которые ему известны и относятся к делу, рассматриваемому судом.

2. Свидетель вызывается в суд по инициативе либо лиц, участвующих в деле, либо суда. Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства (ч. 1 ст. 88 АПК РФ). Арбитражный суд по своей инициативе может вызвать в качестве свидетеля лицо, участвовавшее в составлении документа, исследуемого судом как письменное доказательство, либо в создании или изменении предмета, исследуемого судом как вещественное доказательство (ч. 2 ст. 88 АПК РФ).

На свидетеле лежит обязанность явиться по вызову арбитражного суда в суд (ч. 2 ст. 56 АПК РФ). АПК 2002 г. предусматривает последствия неявки свидетеля в суд. В случае неявки свидетеля, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания, суд выносит определение об отложении судебного разбирательства. При признании неявки свидетеля без уважительных на то причин суд может наложить на него штраф в порядке, предусмотренном гл. 11 АПК РФ.

Другая обязанность свидетеля - сообщить арбитражному суду сведения по существу рассматриваемого дела, которые известны ему лично, и ответить на дополнительные вопросы арбитражного суда и лиц, участвующих в деле (ч. 3 ст. 56 АПК РФ). АПК РФ в отличие от ГПК РФ не устанавливает порядок проведения допроса свидетеля (за исключением ст. 88 АПК РФ). Возможно, что причина этого в том, что свидетельские показания нечасто имеют место в арбитражном процессе, хотя суд нередко вызывает для допроса лицо, составившее письменный документ.

Порядок допроса свидетеля в суде определен ст. 88 АПК РФ. Допрос свидетеля может быть осуществлен и с целью обеспечения доказательств как до возбуждения дела в арбитражном суде, так и по возбужденному делу в порядке, установленном ст. 72 АПК РФ. Судебное поручение также может касаться проведения допроса свидетеля (ст. 73 АПК РФ).

3. Свидетель несет уголовную ответственность за дачу заведомо ложных показаний по ст. 307 УК РФ, за отказ от дачи показаний по ст. 308 УК РФ, о чем он предупреждается арбитражным судом и дает подписку. Свидетель освобождается от ответственности, если добровольно в ходе судебного разбирательства (до вынесения решения по делу) заявит о том, что им даны ложные показания.

Свидетель не подпадает под уголовную ответственность, если он не дает показания в силу установленного законом свидетельского иммунитета <1>.

--------------------------------

<1> В английском и американском законодательстве иммунитет именуется свидетельской привилегией, поэтому в российской процессуальной науке также можно столкнуться с таким термином.

4. Законом установлен свидетельский иммунитет, освобождающий определенных лиц от обязанности давать показания в качестве свидетелей. При этом в АПК 2002 г. названо несколько (но не все) случаев проявления свидетельского иммунитета. Один из них предусмотрен в ст. 51 Конституции РФ: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. В данном случае имеет место относительный иммунитет, т.е. лицо, подпадающее под данную норму, может самостоятельно решить вопрос, давать или не давать свидетельские показания. Но суд, другие органы не могут заставить его сделать это. Свидетельский иммунитет, предусмотренный ст. 51 Конституции РФ и ч. 6 ст. 56 АПК РФ, распространяется на само лицо и его близких родственников. К близким родственникам принято относить супруга, родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и сестер, дедушку, бабушку и внуков (п. 4 ст. 5 УПК РФ).

Другой случай, указанный в ст. 56 АПК РФ, - это абсолютный иммунитет, т.е. запрет давать показания. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:

1) судьи и иные лица, участвующие в осуществлении правосудия, об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с участием в рассмотрении дела. Закон предоставляет свидетельский иммунитет судьям, арбитражным и присяжным (по уголовным делам) заседателям, поскольку они в силу закона участвуют в рассмотрении дела. Иные лица (помощники судьи, секретари судебного заседания) не обладают свидетельским иммунитетом, поскольку не участвуют в осуществлении правосудия; недаром нормы, регулирующие их правовое положение (ст. 58 АПК РФ), отнесены к гл. 5, а не к гл. 2 АПК РФ;

2) представители по гражданскому и иному делу - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителей. Представительство часто возникает до судебного разбирательства и не всегда заканчивается в период вынесения судебного акта, поэтому и свидетельский иммунитет действует в отношении представителей на всем протяжении выполнения ими обязанностей представителей;

3) лица, которые в силу психических недостатков не способны правильно понимать факты и давать о них показания. Обоснование введения данного свидетельского иммунитета очевидно. Если свидетель не может дать показания по причине имеющихся психических недостатков, то он не должен и нести ответственность за отказ от дачи свидетельских показаний, за дачу заведомо ложных показаний в суде, так как субъективная сторона в данных деяниях будет отсутствовать.

В АПК 2002 г. приводятся не все случаи, установленные законом в качестве свидетельского иммунитета:

- священнослужитель не может быть допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, которые ему стали известны во время исповеди (п. 7 ст. 3 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях");

- адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

5. Свидетель имеет право на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд, и на получение денежной компенсации в связи с потерей времени (см. комментарий к ст. 107 АПК РФ).

Согласно ст. 309 УК РФ подкуп свидетеля в целях дачи им ложных показаний наказывается штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

Статья 57. Переводчик

Комментарий к статье 57

1. В российском арбитражном процессе действует принцип национального (государственного) языка судопроизводства, который закреплен в ст. 12 АПК РФ. В соответствии со ст. 12 Кодекса судопроизводство в арбитражном суде ведется на русском языке - государственном языке Российской Федерации. Это означает, что слушание дела в судебном заседании на любой стадии арбитражного процесса, ведение материалов дела, совершение отдельных процессуальных действий (судебного поручения, обеспечение иска, обеспечение доказательств и пр.) производится на русском языке.

Лицам, участвующим в деле и не владеющим русским языком, арбитражный суд разъясняет и обеспечивает право знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных действиях, выступать в суде на родном языке или свободно выбранном языке общения и пользоваться услугами переводчика (ч. 2 ст. 12 АПК РФ). Исходя из нормы ч. 2 ст. 12 АПК РФ, переводчик предоставляется лицам, участвующим в деле и не владеющим русским языком. Вместе с тем не исключена возможность предоставления переводчика и другим лицам, например свидетелю, если он не владеет языком судопроизводства. Такой вывод вытекает из смысла ст. 56 АПК РФ, которая не называет в качестве основания для отказа в вызове свидетеля отсутствие владения последним русским языком. Услуги переводчика могут быть необходимы иногда и суду для уяснения, например, смысла письменных документов. Разъяснение права на участие в деле через переводчика должно быть сделано на стадии подготовки дела к судебному разбирательству (п. 3 ч. 1 ст. 135 АПК РФ).

2. Переводчиком может быть физическое лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода в процессе осуществления судопроизводства, и привлеченное арбитражным судом к участию в арбитражном процессе в случаях и в порядке, которые предусмотрены АПК 2002 г.

Основное требование к переводчику - его компетентность, проявляющаяся в свободном знании языка. При этом свободное владение языком предполагает знание юридической терминологии, иной специальной терминологии (например, для перевода заключения эксперта), а также разговорного языка и письменного языка без словаря. Компетентность переводчика подтверждается образованием, стажем работы, а иногда фактом рождения и длительного проживания в стране, на языке которой осуществляется перевод. К переводчикам приравниваются лица, осуществляющие сурдоперевод, в случае их привлечения судом к рассмотрению дела (ч. 7 ст. 57 АПК РФ).

Переводчиками не могут быть лица, участвующие в деле, или иные лица, принимающие участие в рассматриваемом деле (лица, перечисленные в гл. 5 АПК РФ), а также судьи и арбитражные заседатели, даже если они свободно владеют необходимым языком. Такое ограничение введено с целью обеспечения объективного перевода.

Для того чтобы переводчик приобрел процессуальный статус для участия в арбитражном процессе, он должен быть привлечен в качестве переводчика определением суда к рассмотрению дела. Переводчик подлежит предупреждению об ответственности за дачу заведомо ложного перевода, о чем его предупреждает суд и о чем у него отбирается подписка.

3. Кандидатуру переводчика окончательно определяет суд, но лица, участвующие в деле, вправе предложить арбитражному суду свои кандидатуры. Суд не ограничивается предложенными кандидатурами переводчиков. Суд выносит определение о привлечении переводчика к участию в арбитражном процессе. В соответствии с действующим законодательством на переводчике лежат обязанности:

1) по вызову арбитражного суда явиться в суд. В случае неявки переводчика в суд наступают последствия, предусмотренные ст. 157 АПК РФ. При неявке в судебное заседание переводчиков, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, арбитражный суд выносит определение об отложении судебного разбирательства, если стороны не заявили ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц. При рассмотрении ходатайства об участии в деле без переводчика суд исходит из положений ст. 12 АПК РФ. Если вызванный в судебное заседание переводчик не явился в суд по причинам, признанным судом неуважительными, суд может наложить на него судебный штраф в порядке и в размере, которые установлены в гл. 11 АПК РФ;

2) полно, правильно, своевременно осуществлять перевод.

4. Помимо обязанностей переводчик обладает правами, которые позволяют ему выполнять свои обязанности в процессе. Так, он вправе задавать присутствующим при переводе лицам вопросы для уточнения перевода, знакомиться с протоколом судебного заседания или отдельного процессуального действия и делать замечания по поводу правильности записи перевода. В соответствии со ст. 107 АПК РФ переводчик также обладает правом на возмещение понесенных им расходов, связанных с явкой в суд, и правом на получение вознаграждения за работу, выполненную им по поручению арбитражного суда. Размер вознаграждения определяется по соглашению с переводчиком.

Согласно ст. 309 УК РФ подкуп переводчика с целью осуществления им неправильного перевода наказывается штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

Статья 58. Помощник судьи. Секретарь судебного заседания

Комментарий к статье 58

1. В гл. 5 АПК РФ говорится и об иных участниках процесса - помощнике судьи и секретаре судебного заседания. В силу действующего законодательства помощник судьи и секретарь судебного заседания не совершают действия по осуществлению правосудия, но оказывают суду помощь в рамках установленных полномочий. Надо сказать, что АПК 2002 г. не предлагает детального регулирования деятельности указанных служащих, их функции в суде определяются должностными инструкциями. Правовой статус названных служащих определен Федеральным законом от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и Указом Президента РФ от 27 сентября 2005 г. N 1131 "О квалификационных требованиях к стажу государственной гражданской службы (государственной службы иных видов) или стажу работы по специальности для федеральных государственных гражданских служащих".

2. Квалификационные требования к государственной должности федеральной государственной гражданской службы помощника судьи арбитражного суда:

- высшее профессиональное образование <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 3 ст. 12 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации".

- не менее двух лет стажа государственной гражданской службы (государственной службы иных видов) или не менее четырех лет стажа работы по специальности <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 1, "в", Указа Президента РФ от 27 сентября 2005 г. N 1131.

Помощник судьи принимается на работу в арбитражный суд на срок действия полномочий судьи, с которым ему предстоит работать. Из содержания ст. 58 АПК РФ следует, что помощник судьи оказывает помощь судье в подготовке и организации судебного процесса и не вправе выполнять функции по осуществлению правосудия. Помощь в организации судебного процесса чаще всего означает, что помощник судьи подготавливает проекты судебных актов, собирает документы из практики различных арбитражных судов для оказания помощи в разрешении конкретного дела, подготавливает сопроводительные письма для направления дела в иные судебные инстанции в случае обжалования судебного акта и пр. АПК 2002 г. наделяет помощника судьи полномочием по ведению протокола судебного заседания. Введение в арбитражных судах электронного протоколирования судебных актов делает участие помощника необходимым. Право на совершение иных процессуальных действий возникает у помощника, если это предусмотрено в АПК РФ, однако в настоящее время такие полномочия помощника не предусмотрены.

АПК 2002 г. особо оговаривает, что помощник судьи не вправе совершать действия, влекущие за собой возникновение, изменение либо прекращение прав или обязанностей лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса.

3. Квалификационные требования к государственной должности федеральной государственной гражданской службы секретаря судебного заседания арбитражного суда:

- высшее профессиональное образование <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 3 ст. 12 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации".

- не менее трех лет стажа работы по специальности <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 1, "г", Указа Президента РФ от 27 сентября 2005 г. N 1131.

Секретарь судебного заседания ведет протокол судебного заседания. Он обязан полно и правильно излагать в протоколе действия и решения суда, а равно действия участников арбитражного процесса, имевшие место в ходе судебного заседания (ст. 155 АПК РФ). Секретарь судебного заседания по поручению председательствующего проверяет явку в суд лиц, которые должны участвовать в судебном заседании (ст. 153 АПК РФ). Помимо перечисленных полномочий секретари судебных заседаний во многих судах выдают исполнительные листы, а также отвечают за делопроизводство. В частности, в их обязанности входит формирование материалов дела в соответствии с инструкцией о делопроизводстве. Секретари отвечают за судебное извещение лиц, участвующих в деле, иных участников процесса, за своевременное информирование судьи о наличии или отсутствии уведомления, свидетельствующего о надлежащем извещении, и пр. Должностные инструкции секретаря судебного заседания определяют его полномочия, права и обязанности. Но так же как и помощник судьи, секретарь судебного заседания не имеет права совершать действия, влекущие за собой возникновение, изменение либо прекращение прав или обязанностей лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса.