Источники Права.
Источники права в материальном и юридическом смысле.
Виды источников.
Действие источников права.
НПА.
Закон.
Подзакнный акт.
Обычай.
Судебный прецедент.
Иные источники права.
Для того чтобы правило стало юридической нормой, оно должно быть облечено в определенную норму. Нормативисты считают, что сама форма является доказательством того, что норма является общеобязательной и выражает государственную норму. Форма, в которой выражены правила, называется источником права в юридическом смысле. Для юридических позитивистов все право сводится к текстам источников.
Применяется термин «форма права». Источник права в материальном понимании, как совокупность условий, и источник права в формальном смысле, различались. Но сейчас термины источники и форма права применяются в качестве синонимов. Государство формулирует правовую норму, или же санкционирует, придает ей качество юридической нормы. Только в результате правотворческой деятельности государства, норма становится юридической.
(В материальном смысле => совокупность условий, юридическом => как форма выражения правила).
Виды источников права.
Нормативно-правовой акт.
Судебный прецедент.
Правовой обычай.
Договор нормативного содержания.
Правовая доктрина.
Религиозные тексты.
Преобладающие источники.
В странах романо-германского права.
В странах общего права.
В традиционных правовых системах.
В религиозных правовых системах.
Действие источников права.
Во времени
В пространстве/по территории.
Под территорией следует понимать все сухопутное и водное пространство внутри государственных границ + территория посольств, воздушные и морские суды и т.д.
По кругу лиц:
К гражданам
К иностранцам/лицам без гражданства.
Нормативный правовой акт (характерно для романо-германского писаного права).
Издается в установленном порядке уполномоченным государственным органом.
Неконкретность адресата.
Неоднократность применения.
Обладает наибольшей юридической силы.
Юридическая сила выражает соотношение данного источника с другими, его место и роль в системе источников права.
Виды актов:
Нормативный акт и Правовой акт.
Нормативно-правовой и Индивидуальный акты.
Виды нормативно-правовых актов
Конституция.
Законы.
Подзаконные акты.
Конституция.
Конституция как акт возникает в конце 18 века. Первыми были Американская, Польская и Французская конституции. Резкий скачок к появлению конституций произошел после второй мировой войны. Большинство стран имеют писаные конституции, а неписаные имеют страны общего права.
Конституция обладает высшей юридической властью, которую обеспечивают конституционные суды. Имеет прямое действие, все другие источники должны соответствовать ей. После принятия конституции, учредительная власть переходит к законодательной.
Закон.
Акт представительного (законодательного) органа государственной власти либо акт, принятый на референдуме.
Регулирует наиболее важные отношения.
Особая процедура принятия: законодательная инициатива – обсуждения – принятие – опубликование.
Закон традиционно является источником романо-германского права. В странах общего права закон не играл такой важности, они применяют термин «статут». Приоритет отдавался судебного прецеденту, лишь с течением времени круг отношений, регулируемых статутом, расширялся. Статуты постепенно начали вытеснять прецедент.
Классификация законов.
По характеру регулируемых отношений
По территории, на которой они действуют
По содержанию
По времени действия
Обратная сила закона.
Закон обратной силы не имеет – не распространяется на отношения, возникшие до вступления его в силу.
Исключения:
Если содержится прямое указание на обратную силу его действия.
Если закон устраняет наказуемость деяния или смягчает юридическую ответственность.
Подзаконные акты.
Издаются исполнительными государственными органами, местными органами.
В пределах, на основании и во исполнение законов.
Цель – практическое осуществление и реализация норм, установленных законом.
В странах общего права.
Делегированное законодательство.
Дискреционное законодательство.
Квази-законодательство (кодексы поведения чиновников, кодексы проведения обысков).
Судебный прецедент.
В современном мире можно говорить о возрастании роли судебной практики, судейского права в качестве источника права. Судейское право становится вторичным источником. То есть не оспаривается важность судейского права, но первостепенным источником его не признают.
Судебный прецедент стал формироваться в Англии и в Уэльсе, потому что суды были теми органами, которые централизованно действовали на территории страны. В тот период прецедентное право рассматривалось как разновидность общего. Судьи того времени не создавали, а декларировали право. Они были «оракулами» права. Они брали юснтуралистские нормы права и декларировали их.
В XIXвеке формируется принцип судебного прецедента, он был направлен на то, чтобы ограничить судейское право. Судьи перестали быть оракулами права, судейское право признается и становится подчиненным статуту. Этот принцип изложил четкий порядок формирования прецедента. Прецедент – это часть судебного решения, в которой лежит и аргументируется норма, причем юридические факты должны были совпадать. Подобные дела рассматривались подобным образом.
Принцип прецедента.
Принцип Прецедента (StareDecisisHolding)
Гибкий прецедент.
Жесткий прецедент.
Прецедент составляют решения вышестоящие суды. Статус суда определяется актом о его создании. Нижестоящие суды (магистратские, окружные) не создают прецедентов, этим занимаются лишь вышестоящие. Решения вышестоящих судов обязательны для нижестоящих судов. Это называется подходом жесткого прецедента.
Но обязан ли вышестоящий суд сам следовать своим решениям? Во всех странах общего права вышестоящие суды не следуют своим решениям. Это означает, что судебный прецедент постоянно обновляется.
Существует еще и убедительный прецедент. Судья, к примеру, английский, и английские суды обращаются к судебным прецедентам Австралии. Допускается использование зарубежной нормы для обоснования решения национальным судом. Где-то в Новой Зеландии или Австралии списывается 1/3 решений.
Континентальная Европа не признавала судебную практику источником права, а боле того, по кодексу Наполеона, судье запрещалось принимать общие положения в силу неясности закона. Получалось, что кодекс был направлен на ограничение создания судейского права. Сам судья признавался «устами» закона. Сейчас судья уже считается «архитектором» права.
Иные источники права. Правовой Обычай.
Правило поведения, сложившееся вследствие его фактического применения в течение длительного периода времени.
Признаваемое государством в качестве общеобязательного права.
Правовая доктрина.
Взгляды ученых юристов (университетское, профессорское право).