lecture_GP_2012

бы сохранить такую возможность хотя бы для случаев, когда оценка вообще не проводилась.

Оставление предмета залога за собой. При таком способе, как оставление за собой предмета залога, право собственности переходит к залогодержателю в момент передачи ему предмета залога или, если предмет залога к моменту направления залогодержателем залогодателю уведомления об обращении взыскания на предмет залога находится у залогодержателя, в момент получения залогодателем данного уведомления (абз. 3 п. 5 ст. 28.1. Закона о залоге).

В случае если предметом залога являются имущественные права, они переходят к залогодержателю в момент получения залогодателем уведомления об оставлении заложенного имущества за залогодержателем при условии, что федеральным законом не установлен иной момент перехода прав на данный вид имущества (абз. 4 п. 5 ст. 28.1. Закона о залоге).

Сопоставление положений абз. 3-4 п. 5 ст. 28.1. с п. 6-12 ст. 24.1. приводит к мысли о том, что этими нормами предусмотрено два различных уведомления: одно

– о необходимости исполнения обязательства (в течение 10 дней со дня его получения залогодателем реализация заложенного имущества не допускается), второе – уже о переходе права к залогодержателю.

Продажа предмета залога третьему лицу. Продажа может быть осуществлена как самим залогодержателем, так и привлеченным им комиссионером. Фигура комиссионера определяется в договоре о залоге, а при отсутствии такого указания – определяется залогодержателем самостоятельно (п. 1 ст. 28.4. Закона о залоге). Если заложенное имущество не было реализовано комиссионером в установленной договором о залоге срок (или в разумный срок, если договор не содержит никаких указаний), реализация происходит на торгах (п. 4 ст. 28.4., п. 8 ст. 28.1. Закона о залоге).

При продаже имущества третьему лицу залогодержатель направляет залогодателю заверенную залогодержателем копию заключенного с этим лицом договора купли-продажи (п. 9 ст. 28.1. Закона о залоге).

б) Недвижимое имущество (п. 1 ст. 350 ГК РФ, ст.56-59 ФЗ об ипотеке).

Реализация недвижимого имущества осуществляется в порядке, предусмотренном ФЗ об ипотеке, а именно по решению суда посредством продажи с публичных торгов. Принимая решение об обращении взыскания на заложенное имущество, суд также вправе с согласия залогодержателя и залогодателя установить в решении, что имущество подлежит реализации по правилам о реализации по соглашению сторон (п. 2 ст. 56 ФЗ об ипотеке). По заявке судебных приставовисполнителей публичные торги организуются и проводятся органами Росимущества.

Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом (п. 4 ч. 2 ст. 54 ФЗ об ипотеке). Однако ч. 2 ст. 89 Закона об исполнительном производстве содержит следующую норму: начальная цена имущества, выставляемого на торги, не может быть меньше стоимости, указанной в постановлении об оценке имущества. Полагаю, что при наличии судебного акта об обращении взыскания на имущество судебный пристав-исполнитель не вправе устанавливать иную стоимость в постановлении об оценке.

Визвещении о проведении торгов устанавливается размер и порядок уплаты задатка для участия в торгах (он не может превышать 5% от начальной продажной цены).

Выигравшим публичные торги признается лицо, предложившее на публичных торгах наиболее высокую цену за продаваемое имущество. С ним подписывается протокол о результатах публичных торгов. Затем победитель вносит оставшуюся сумму (за вычетом задатка) и с ним подписывается договор куплипродажи.

Торги могут быть признаны несостоявшимися по тем же основаниям, что и торги по реализации заложенного движимого имущества.

Втечение 10 дней после объявления публичных торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество по его начальной продажной цене на публичных торгах и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные ипотекой этого имущества.

Если этого не произошло, проводятся повторные торги, которые начинаются

сцены, уменьшенной на 15% по сравнению с первоначальной продажной ценой (кроме третьего основания признания торгов несостоявшимися).

Если и повторные торги не состоялись, то залогодержатель вправе оставить за собой имущество по цене на 25 % ниже начальной продажной с зачетом своих требований в счет покупной цены. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить предмет ипотеки за собой в течение месяца после объявления повторных публичных торгов несостоявшимися, ипотека прекращается.

Вдоговоре ипотеки может быть предусмотрено, что при обращении взыскания в судебном порядке реализация имущества происходит не на торгах, а иным способом. В этом случае суд, принимая решение об обращении взыскания на имущество, должен указать способ и порядок реализации в соответствии с условиями соглашения сторон (п. 3 ч. 2 ст. 54 ФЗ об ипотеке).

Для недвижимости также допускается заключение соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (если, конечно, возможность заключения такого соглашения не запрещена п. 5 ст. 55 ФЗ об ипотеке). Закон не дает исчерпывающего перечня специальных способов реализации, в связи с чем в договоре может быть установлена реализация:

− на торгах (организатором будет выступать определенное в договоре или залогодержателем лицо);

− через продажу третьему лицу (в том числе, по договору комиссии); − через оставление имущества за собой залогодержателем.

Такой способ, как оставление имущества за собой, по смыслу ч. 2 ст. 55, ст. 59.1. ФЗ об ипотеке допускается только если сторонами договора являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, а ипотека обеспечивает обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью (это касается как внесудебного, так и судебного порядка обращения взыскания).

Ранее указание на способ реализации недвижимого имущества являлось существенным условием соглашения залогодателя и залогодержателя о внесудебном порядке обращения взыскания. При отсутствии такого указания соглашение не могло считаться заключенным и взыскание на заложенное имущество могло быть обращено только по решению суда (п. 29 Постановления № 10). С принятием Закона № 405-ФЗ есть основания говорить об изменении правила: теперь в отсутствие указания на способ вещь подлежит реализации путем продажи с торгов по правилам ст. 56 ФЗ об ипотеке (такой вывод можно сделать из п. 2 ст. 55 ФЗ об ипотеке).

Статья 59 ФЗ об ипотеке детально регламентирует последовательность действий залогодержателя (по проведению аукциона), залогодателя (по предоставлению залогодержателю необходимых документов), содержание уведомления о проведении торгов, извещения о торгах и т.д. К такому аукциону применимы изложенные выше основания, порядок и последствия признания торгов несостоявшимися.

Особенностью является то, что привлечение оценщика обязательно для определения начальной продажной цены при внесудебном обращении взыскания на:

−право аренды недвижимого имущества;

−права требования участника долевого строительства, вытекающие из договора участия в долевом строительстве (по ФЗ об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости);

−недвижимое имущество, оценка которого по договору об ипотеке составляет более чем 500 000 рублей.

Во всех перечисленных случаях начальная продажная цена предмета ипотеки устанавливается равной 80% стоимости недвижимого имущества, определенной в отчете оценщика, при условии, что иное не определено соглашением сторон.

Что касается такого способа, как приобретение заложенного имущества залогодержателем для себя или третьих лиц, то абз. 3 п. 2 ст. 55 ФЗ об ипотеке устанавливает, что к отношениям сторон применяются правила гражданского законодательства о купле-продаже, если иное не вытекает из характера правоотношений. В п. 34 Постановления №10 разъяснено, что закон не предусматривает необходимости заключения залогодателем и залогодержателем, приобретающим заложенное имущество для себя или третьих лиц, договора куплипродажи. Таким образом, полагаем, что реализация заложенного имущества происходит не путем заключения залогодержателем соответствующего соглашения

сзалогодателем, а посредством односторонней сделки, совершаемой залогодержателем. Важно, что оставление за собой происходит по рыночной цене имущества, установленной оценщиком. В случае, если заинтересованное лицо не согласно с проведенной оценкой заложенного имущества, это лицо вправе требовать от залогодержателя возмещения убытков, причиненных реализацией заложенного имущества, по цене, указанной в отчете об оценке (абз. 2 п. 3 ст. 55 ФЗ об ипотеке).

Преимущественный характер удовлетворения требований залогодержателя.

Преимущество залогового кредитора проявляется в ситуациях, когда на имущество должника претендуют несколько кредиторов, и заключается в следующем:

а) при внесудебном обращении взыскания на имущество реализация направлена, прежде всего, на удовлетворение требования залогодержателя. Только если требования оказались погашенными не полностью, залогодержатель участвует в обращении взыскания на иное имущество наравне с иными кредиторами (например, п. 11 ст. 28.1 Закона о залоге описывает эти отношения так – «он имеет право… получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге»). О преимущественном характере свидетельствует и наличие специальных способов реализации (например, залогодержатель может оставить вещь за собой, тем самым не допуская притязаний на нее со стороны иных кредиторов залогодателя).

2) в ходе исполнительного производства требования залогодержателя удовлетворяются из выручки от продажи заложенного имущества после погашения

4) требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди (п. 2 ст. 64 ГК РФ).

Прекращение залога (ст. 352 ГК РФ).

Залог прекращается в следующих случаях:

а) прекращение обеспеченного залогом обязательства.

Оно возможно по основаниям, предусмотренным гл. 26 ГК РФ (например, в силу исполнения, новации и т.д.). Причем в соглашении о новации можно предусмотреть сохранение связанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательств только если залогодателем является сам должник, а не иное лицо (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от21.12.2005 г. № 103).

б) гибель заложенного имущества, если залогодатель не воспользовался правом восстановить его или заменить на другой предмет.

Актуальным является вопрос о прекращении залога при фактическом или юридическом изменении предмета залога.

ВИнформационном письме Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 г. № 90 указано, что, если предметом ипотеки являлся объект незавершенного строительства, то по окончании его строительства ипотека сохраняет силу и ее предметом является здание (сооружение), возведенное в результате завершения строительства (п.1).

ВПостановлении № 10 содержится следующая позиция (п. 10): ипотека как обременение сохраняется в отношении каждого из земельных участков, образованных при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, если иное не предусмотрено залогодателем и залогодержателем. При этом внесение в ЕГРПН записи об ипотеке каждого из земельных участков, образованных при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, осуществляется регистратором без представления отдельного заявления и уплаты государственной пошлины.

Если собственник заложенного нежилого здания в соответствии со ст. 24 ФЗ

огосударственном кадастре недвижимости принимает решение о выделении из состава здания одного или нескольких помещений, то в ЕГРП при внесении в него записей о собственности на вновь образованные помещения также делаются записи об ипотеке этих помещений, которые осуществляются регистратором без представления отдельного заявления и уплаты государственной пошлины.

Наконец, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 12.07.2011 г. № 902/11 судом был сохранен залог в ситуации, когда предметом залога было нежилое помещение, которое в дальнейшем было разделено на два нежилых помещения с согласия залогодержателя. В данном деле залогодатель пытался продать оба помещения третьему лицу, не испрашивая согласия залогодержателя, ссылаясь на прекращение залога, однако суд поддержал регистрирующий орган, отказавший в регистрации перехода права собственности.

в) в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной.

г) по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества, указанных в п. 1 ст. 343 ГК РФ, если в результате этого создается угроза утраты или повреждения заложенного имущества.

Последующий залог (ст. 342 ГК РФ).

Если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), действует так называемый принцип старшинства: требования последующих («младших») залогодержателей удовлетворяются после требований предшествующих («старших») залогодержателей.

Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. Однако нарушение этого запрета не влечет недействительности последующего залога, поскольку п. 2 ст. 351 ГК РФ устанавливает иные последствия, а именно: старший залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.12.2009 г. № 10683/09). Однако для ипотеки законом установлены иные последствия: согласно ч. 3 ст. 43 ФЗ об ипотеке последующий договор об ипотеке, заключенный в нарушение запрета, установленного предшествующим договором об ипотеке, может быть признан судом недействительным по иску старшего залогодержателя независимо от того, знал ли младший залогодержатель о таком запрещении, в случае если старший залогодержатель докажет, что оспариваемый им последующий договор об ипотеке нарушает его права и законные интересы (п. 23 Постановления № 10).

Залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности.

В случае обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям младших залогодержателей, одновременно может быть потребовано досрочное исполнение обеспеченного залогом обязательства и обращено взыскание на это имущество также по требованиям старшего залогодержателя, срок предъявления которых к взысканию не наступил. Если старший залогодержатель не воспользовался этим правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям младшего залогодержателя, переходит к его приобретателю в качестве обремененного предшествующим залогом.

ГК РФ не содержит положений о том, что происходит с младшим залогом в случае, если обращено взыскание по требованию старшего залогодержателя. Лишь ФЗ об ипотеке (ч. 3 ст. 46) указывает, что, если взыскание обращено по требованию старшего залогового кредитора, то младший залогодержатель также вправе потребовать досрочного исполнения обязательства и получить удовлетворение из стоимости предмета залога. Р.С. Бевзенко полагает, что, если младший залогодержатель этого не сделал, не предъявленный к взысканию младший залог должен прекратиться, поскольку если допустить сохранение младшей ипотеки при

При несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, за исключением случая, если ее приобретатель в момент совершения сделки знал или должен был знать о таком несоответствии.

Законный владелец закладной вправе требовать устранения указанного несоответствия путем аннулирования закладной, находящейся в его владении, и одновременной с этим выдачи новой закладной, если требование было заявлено немедленно после того, как законному владельцу закладной стало известно о таком несоответствии.

При передаче прав на закладную совершается сделка в простой письменной форме, а лицо, передающее право, делает на закладной отметку о новом владельце. Передача прав на закладную другому лицу означает передачу тем самым этому лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности. При передаче закладной для депозитарного учета передача прав на закладную, а также совершение иных сделок с закладной может осуществляться только путем внесения соответствующих записей по счету депо.

Владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, в том числе права залогодержателя и права кредитора по обеспеченному ипотекой обязательству, независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной.

ФЗ об ипотеке устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда обязанное по закладной лицо вправе отказать предъявителю закладной в осуществлении им прав:

−судом принят к рассмотрению иск о признании недействительной передачи прав на данную закладную либо о применении последствий недействительности этой сделки;

−предъявленная закладная недействительна в связи с ее утратой законным владельцем и выдачей дубликата закладной либо в связи с нарушением порядка выдачи закладной или ее дубликата, за которое обязанные по ним лица не отвечают;

−должник признается частично исполнившим обязательство.

Отдельные виды залога.

Они обладают определенной спецификой регулирования:

а) Залог товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ) – это залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 28 мая 2002 г. № 1663/01 указывается на то, что при залоге товаров в обороте указание в договоре на их индивидуализирующие признаки необязательно.

Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения.

Предусмотренный в ст. 46-48 Закона о залоге залог товаров в переработке является разновидностью залога товаров в обороте.

б) Залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ, ФЗ о ломбардах). Договор залога вещей в ломбарде является публичным договором, оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Залогодателем может быть только гражданин, залогодержателем - только ломбард - специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества. Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления. Заложенное имущество всегда передается во владение ломбарда.

Существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа (ч. 3 ст. 7 ФЗ о ломбардах). При этом оценка производится по соглашению сторон в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле в момент и в месте ее принятия в залог или на хранение (ст. 5 ФЗ о ломбардах).

В случае невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард по истечении льготного месячного срока вправе продать это имущество в порядке главы 4 ФЗ о ломбардах.

Обращение взыскания осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Реализация вещи, на которую обращено взыскание, осуществляется путем ее продажи, в том числе с публичных торгов. В случае, если сумма оценки невостребованной вещи превышает 30 000 рублей, ее реализация осуществляется только путем продажи с публичных торгов. В иных случаях форма и порядок реализации невостребованной вещи определяются решением ломбарда,

После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

Тема V. Последствия нарушения обязательства.

1. Общие положения.

К сожалению, должник не всегда точным образом исполняет обязательство. Допущенные нарушения подразделяются на неисполнение обязательства (заем не возвращен) и ненадлежащее исполнение (работы выполнены некачественно). Предусмотренные санкцией гражданско-правовой нормы последствия нарушения обязательства именуются способами защиты гражданских прав. Общий незакрытый перечень способов защиты закреплен в ст. 12 ГК РФ. Для защиты обязательственных прав наиболее типичны такие, способы защиты как возмещение убытков, взыскание неустойки, в том числе уплата процентов за неисполнение денежного обязательства, присуждение к исполнению обязанности в натуре, прекращение или изменение правоотношения (например, отказ от договора).

По своей правовой природе способы защиты неоднородны и могут быть подразделены на меры защиты и меры ответственности. Отличительной особенностью мер ответственности является возложение на должника дополнительных неблагоприятных имущественных последствий. По этому признаку возмещение убытков и уплата неустойки относятся к мерам ответственности, а понуждение к исполнению в натуре, отказ от договора или возврат имущества,

переданного по неисполненному другой стороной обязательству, относятся к мерам защиты. Практическое отличие отграничения мер защиты от мер ответственности состоит в том, что общим условием гражданско-правовой ответственности является вина должника. Для применения мер защиты наличие или отсутствие вины должника не имеет юридического значения.

Согласно п. 1 ст. 401 ГК лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Отсутствие вины доказывается должником (презумпция виновности). Важно отметить, что при установлении виновного поведения гражданское право отличается от уголовного. В уголовном праве компетентные органы выясняют субъективное отношение лица к совершенному деянию. В гражданском праве вина состоит в том, что лицо пренебрегает необходимой, исходя из конкретных условий оборота, степенью заботливости и осмотрительности. То есть действия лица сравниваются с моделью должного в данной ситуации поведения.

Важно отметить, что согласно п.1 ст.405 ГК РФ, обстоятельства, влекущие неблагоприятные имущественные последствия, наступившие после того, как должник впал в просрочку, ложатся на должника независимо от его вины (арендатор уклонился от возврата вещи, а на следующий день вещь случайно погибла).

Иные основания ответственности предусмотрены, например, для предпринимательских отношений. Пункт 3 ст.401 ГК РФ предусматривает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Например, прекращение воздушного сообщения с Мексикой, вызванное эпидемией свиного гриппа, привело к нарушению сроков поставки известного мексиканского пива марки «Корона».

Нарушение обязательства может допустить и кредитор. В юридической литературе можно встретить упоминание о так называемых кредиторских обязанностях. Это обязанности, состоящие в содействии должнику произвести исполнение обязательства. Исполнение кредиторской обязанности не приводит к имущественному предоставлению в сферу должника. Например, кредиторской обязанностью является обязанность покупателя принять товар по договору куплипродажи (ст.484 ГК РФ). Основным последствием неисполнения кредиторской обязанности является то, что должник, не исполнивший обязательство вследствие просрочки кредитора, не считается просрочившим (п.3 ст.405 ГК РФ). Кроме того, должник вправе требовать возмещения убытков, вызванных просрочкой кредитора (п.2 ст.406 ГК РФ).

Гражданское право основано на принципе полного восстановления нарушенного права. Однако размер ответственности по обязательствам может быть ограничен законом или соглашением сторон (ст.400 ГК РФ. п.4 ст.401 ГК РФ). Например, в транспортных обязательствах распространены случаи установления исключительных неустоек и запреты на возмещение упущенной выгоды. Также размер ответственности должника может быть уменьшен судом, в случаях определенных законом. Согласно п.1 ст.404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд