3) Указы главы государства и постановления сената

Указ – в большинстве стран название наиболее важных актов, издаваемых главой

государства.

Относится к категории подзаконных актов – правовых актов органов государст-

венной власти, имеющих более низкую юридическую силу, чем закон.

Правители римской общины–государства (лат. civitas) именовались рэксы (лат. rex). Первона-

чально, они провозглашали указы, которые имели устную форму.

Постановления сената (лат. senatus – совет знати; от лат. senex “старец”) назывались сенату-

сконсульты (ед. ч. лат. senatusconsultus [сенàтус-консультус]). Первоначально самостоятельного зна-

чения они практически не имели. Важнейшие вопросы предварительно обсуждались в сенате, кото-

рый одобрял или не одобрял данный проект решения, а потом, в случае одобрения, выносился на на-

родное собрание, которое и принимало окончательное решенние.

Постановления сената также относились к категории подзаконных актов – правовых актов

органов государственной власти, имеющих более низкую юридическую силу, чем закон.

4) Законы (лат. lex [лекс], мн.-ч. leges [лèгес])

Закон – это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридиче-

ской силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по

ключевым вопросам регулирования общественной и государственной жизни.

Отличительные признаки закона:

1) имеет строго фиксированную форму (закон записан);

2) в отличие от правового обычая (складывающегося в жизни людей), исходит от орга-

нов государственной власти;

3) имеет общеобязательный характер;

4) обладает в ы с ш е й ю р и д и ч е с ко й с и л о й ; правовые обычаи и подзаконные акты

не могут противоречить законам; в случае коллизии права применяется норма закона.

У римлян не вызывало сомнения, что з а к о н м о г о т м е н и т ь п р а в о в о й о б ы ч а й . Од-

нако римские юристы также считали, что з а к о н м о г п е р е с т а т ь у п о т р е б л я т ь с я , будучи

заменённым правовым обычаем (в этом случае говорили, что закон вышел из употребления). От юри-

стов классического периода по этому поводу сохранилось высказывание: «...Законы могут быть отме-

нены не только вследствие выраженной воли законодателя, но и по молчаливому соглашению всех,

путём обычая» (D. 1. 3. 32. 1). Этот вывод делался на основании того, что не существовало различия в

том, как народ выразит свое согласие с той или иной нормой права: подачей голосов или своими по-

ступками.

а) законы рэксов (лат. leges regiae [лèгес рèгиэ]).

Наряду со священными законами в период общины–государства появились установления

первых правителей (лат. rex, род. п. regis, мн.-ч. reges), касающиеся не только вопросов божественного

порядка, но и родового строя и частных прав – законы правителей (лат. leges regiae). Сведения о них

наполовину легендарны, но, безусловно, едва ли не главным предметом этих законов (помимо обще-

ственного культа) было регулирование внутрисемейных и родовых отношений. Часть правовых норм

законов рэксов в середине V века до н.э. попала в «Законы XII таблиц».

Согласно первым таким – законам Ромула (753–716 до н.э.): главе семейства – мужу переда-

валась значительная власть в отношении своих домочадцев. Так, он имел право судить и наказывать

свою жену, вплоть до права убить в случае измены («Если ты уличишь свою жену в прелюбодеянии,

ты можешь безнаказанно убить её без суда; но если ты сам совершишь прелюбодеяние, она не имеет

права сделать это и не смеет даже пальцем тебя тронуть» [Авл Геллий. Аттические ночи. X. 23]), нака-

зывать невесток – с согласия особого родового совета. Ромул установил правовые процедуры заклю-

чения браков, чтобы сохранялся его смысл в имущественной и наследственной сферах. Вместе с тем

власть мужа была и частично ограничена (по сравнению с прежними временами): мужу запрещалось

продавать жену – видимо, в рабство – под угрозой принесения его в жертву. Для того чтобы избавить-

351

ся от малолетних детей–уродов [ср.: Законы XII таблиц, таб. IV, ст. 1-я], главе семейства нужно было

квалифицированное свидетельство пяти соседей.

Законы рэкса Ромула1

(Плутарх. Ромул, 22): «Ромул издал также несколько законов, среди которых особой строго-

стью отличается один, возбраняющий жене оставлять мужа, но дающий право мужу прогнать жену,

уличенную в отравительстве, подмене детей или прелюбодеянии. Если же кто разведется по какой-

либо иной причине, то закон обязывает часть имущества отдать жене, а другую часть посвятить в дар

Церере. А продавший жену должен быть принесён в жертву подземным богам...

Примечательно, что Ромул не назначил никакого наказания за отцеубийство, но назвал отце-

убийством любое убийство человека, как бы считал второе тягчайшим злодеянием, но первое – вовсе

немыслимым. И долгое время это суждение казалось оправданным, так как без малого 600 лет никто

в Риме не отваживался на такое дело...».

(Дионисий Галикарнасский. II. 9.3; II. 27.1): «И патронам, и клиентам [по закону Ромула] не бы-

ло дозволено и положено выступать перед народом друг против друга в тяжбах, или свидетельство-

вать, или подавать голос, или выступать в пользу врагов. Если же кто-нибудь из них был уличён как

проделавший что-то [неблаговидное], он подлежал закону о предательстве, который утвердил Ромул,

[разрешающему] тому, кто того пожелает, убить изобличенного в качестве жертвы Зевсу Подземно-

му...

И римский законодатель... позволил отцу продавать сына, не обращая внимания, если кто-

нибудь [из отцов] будет заподозрен в незрелом и тем более тяжком решении или принятом по при-

родной склонности ...Он разрешил отцу обогащаться за счёт сына вплоть до третьей его продажи,

дав отцу власть над ребёнком большую, чем господину над рабом... Но после третьей продажи он

[свободным] уходил от отца...».

Большое количество новых установлений приписывалось второму правителю Рима – Нуме

Помпилию (715–673/672 годы до н.э.). Законами Нумы Помпилия («Уставы Нумы», начала VII века

до н.э.) была продолжена линия на сокращение власти главы семейства (лат. familia [фамùлиа]): три-

жды проданный отцом в кабалу сын впредь считался освобожденным от власти отца [ср.: Законы XII

таблиц, таб. IV, ст. 2-я]; запрещалось продавать в кабалу невесток, принимать участие в родовых куль-

тах наложницам наравне с полноправными членами семьи. Вводились искупительные наказания за

посягательства на кого-либо: так, непредумышленное убийство можно было откупить принесением

барана родственникам потерпевшего.

Кроме того, Нуме Помпилию принадлежали первые правила (вероятно, еще изустные), касав-

шиеся общеримских культов и священных праздников, обрядов при похоронах, организации ремес-

ленных и торговых объединений.

Законы рэкса Нумы Помпилия2

(Дионисий Галикарнасский. II. 63.4): «Нума, изложив все религиозное законодательство в пись-

менном виде, разделил его на восемь частей, по количеству жреческих разрядов. (64.1) Первую же

часть [законов] о священнодействиях он уделил 30 курионам [главам курий – С.Д.]... (2) Вторую же

часть – называемым у эллинов стефанофорами, у римлян же – фламинами... (3) Третью же [часть] –

предводителям целеров [тяжёлых пехотинцев – телохранителей рэкса – С.Д.]... (4) Четвертую – толкова-

телям посылаемых богами знамений... которых... римляне называют авгурами... (5) Пятую же [часть] –

охраняющим священный огонь девам, называемым... весталками... (72.1) А седьмая часть сакрального

законодательства отнесена им к коллегии так называемых фециалов... (73.1) Последним разделом уста-

новлений Нумы о священнодействиях было то, что получили имеющие по жребию у римлян высший

священнический сан и силу. Они на их [т. е. римлян] языке... называются понтификами... (2) Ведь они

во всех религиозных судебных разбирательствах являются судьями над всеми частными лицами, маги-

стратами и служителями богов. Они также создают законы относительно религиозных обрядов, кото-

рые ещё не утверждены писаным законом или обычаем и которым, по их мнению, следует придать

поддержку закона или обычая. Они контролировали всех магистратов, которым были вверены какие-

либо жертвоприношения или другие религиозные обязанности, а также всех жрецов... Частным ли-

цам... они растолковывали и объясняли все, что касалось поклонения богам и гениям, и если они обна-

руживали, что кто-то не повиновался их приказаниям, на тех они налагали наказание в соответствии с

проступком. Наконец, понтифики не могли быть подвергнуты судебному преследованию или наказа-

нию, и они не были ответственны ни перед сенатом, ни перед народом, по крайней мере, в вопросах

религии... (74.1) Что касается его установлений, обращающих жизнь каждого [частного лица] к береж-

ливости и умеренности и способствующих правосудию, сохраняющему государство в единодушии... то

они слишком многочисленны... и было бы весьма многотрудным делом рассказать обо всех...».

(II. 27.4): «...Если отец позволит сыну привести жену, ставшую соучастницей в священнодействи-

ях и имуществе согласно законам, не будет у отца власти продать сына».

1 Цит. по: Жреческие коллегии в Раннем Риме / Отв. ред. Л.Л. Кофанов; пер. И.Л. Маяк. М., 2001. С. 9.

2 Цит. по: Там же. С. 10.

352

(Casp. Barthius. Advers. Lib. 33.13): «Известно, что Нума Помпилий, когда учреждал у римлян

священнодействия, с помощью обета вымолил [у богов], чтобы все боги наказывали за ложную клят-

ву».

(Плутарх. Нума. 23.1): «...Мы должны признать Нуму законодателем, гораздо полнее воплотив-

шим дух эллинства: ведь он даже совершенно бесправным рабам дал вкусить свободы, приучив хозяев

сажать их в Сатурналии рядом с собой за один стол».

Четвёртый римский рэкс – Анк Марций (640–616 гг. до н.э.), внук Нумы Помпилия со стороны

матери, собрал законы своего деда в сборнике под названием «Наставления рэкса». «Едва вступив на

царство, он, памятуя о дедовской славе и… упадке благочестия и искажении обрядов, а также… что-

бы общественные священнодействия совершались в строгом согласии с у с т а в а м и Н у м ы , приказал

понтифику извлечь из з а п и с о к р э кса все относящиеся сюда н а с т а в л е н и я и, начертав на доске,

обнародовать» [Тит Ливий. 32.2].

Шестому римскому рэксу – Сервию Туллию (578–535 гг. до н.э.), известному своими рефор-

мами, принадлежат 5 0 з а к о н о в об ответственности за некоторые деликты и об обязательствах из

деликтов, о порядке заключения договоров и обязательствах из договоров. Так, Дионисий Галикар-

насский сообщает, что Сервий Туллий собрал 50 законов, отчасти Ромула и Нумы, отчасти своих соб-

ственных, предложил их народному собранию и получил утверждение этих законов со стороны на-

родного собрания. Порядок принятия законов рэксов (предварительное одобрение законопроекта,

предложенного рэксом, в совете знати – сенате и утверждение на народном собрании – комициях; ре-

шение народного собрания утверждал сенат) показывает, что власть рэксов была ограничена. Текст

этих законов до нас не дошёл. Поэтому некоторые исследователи выражают сомнение в существова-

нии данных законов: если бы эти 50 законов существовали, плебеи (рядовые общинники) не имели бы

оснований жаловаться на отсутствие писаных законов и требовать, как это было вскоре после уста-

новления республики, издания свода законов, получившего название «Законов XII таблиц».

В 510 году до н.э. из Рима был изгнан последний римский рэкс – Тарквиний Гордый (534–510

годы до н.э.), а в 509 году до н.э. – провозглашена республика.

После изгнания рэксов, законы leges regiae утратили силу. Около 500 года до н.э. главный пон-

тифик Гней Папирий сделал попытку собрать воедино все древние законы рэксов, с тем чтобы дать

юстиции жрецов правильное и историческое основание. О его собрании сохранились лишь общие

сведения позднего времени (I века до н.э.), однако, по традиции, все законодательство – реальное или

легендарное – “царского периода” стали называть “Папириевым правом” (лат. Jus Papirianum [юс

папириàнум]). Что касается содержания Jus Papirianum, то отдельные нормы, несомненно, очень ста-

ры; но одни из них касаются сакрального права и жреческого ритуала, в чём народные собрания не

были компетентны; другие, хотя и заключают нормы гражданского или уголовного права, но являют-

ся, несомненно, не законами, изданными рэксами, а исконными римскими обычаями, возможно, пись-

менно зафиксированными отдельными древнеримскими правителями.

б) законы народного собрания (лат. leges comitiae [лèгес комùциэ]).

После изгнания рэксов и провозглашения республики в 509 году до н.э. – функции правителя

(лат. rex) были разделены между несколькими органами управления. Законодательные полномочия

(право издавать законы) рэкса, первоначально на основе государственного обычая, были присвоены

народным собранием (лат. comitia [комùциа]). В середине V века законодательные полномочия народ-

ного собрания в «Законах XII таблиц» были __________закреплены законом: «…впредь всякое решение народно-

го собрания должно иметь силу з а ко н а » [Законы XII таблиц, таб. XII-я, ст. 5-я].

Таким образом, в период республики (509–27 гг. до н.э.) появился новый вид законов – з а ко -

н ы н а р од н о го с о б р а н и я (лат. leges comitiae [лèгес комùциэ]). Порядок принятия закона был сле-

дующим: «Законы – имеющие предписывающий характер общие постановления, предложенные ма-

гистратом, принятые народным собранием и утвержденные Сенатом».

(1) Магистрат (т.е. должностное лицо), имевший право созывать народное собрание (консул,

диктатор, претор), должен был сначала выработать письменный проект закона (лат. rogatio legis

[рогàцио лèгис] “испрошение закона”). Закон для придания ему должной значимости мог исходить

только от законно избранного магистрата и только в пределах его компетенции. В Риме (в отличие

от Афин периода демократической республики) право предлагать законопроект имели т о л ь ко маги-

страты, которые в период ранней республики (конец VI – середина III веков до н.э.) избирались

только из знати (из патрициев) [что служило отражением аристократического политического режи-

ма], а в период поздней республики (середина III – конец I века до н.э.) – из лиц, имеющих опреде-

лённый имущественный ценз (т.е. из богачей) [что служило отражением установившегося в середине

III века до н.э. олигархического политического режима]. Римские законы и получали, как правило, на-

именование по его инициатору: “закон Корнелия”, “закон Аквилия” и т.д. Иногда наименование было

двойным по двум именам, например “закон Валерия–Горация”.

353

(2) Народ (т.е. граждане), собранный магистратом в народном собрании, мог принять или

отвергнуть проект целиком, но не обсуждал его, так что весь процесс прохождения закона сводился к

вопросу магистрата, предлагающего закон, и положительного или отрицательного ответа со стороны

народа («как просишь» [лат. uti rogas], или «стою на старом законе» [лат. antiquo legem]). Причём,

члены народного собрания не имели права законодательной инициативы. Частичные изменения в за-

коне, не внесенные самим магистратом, римская практика не допускала.

(3) Наконец, закон, предложенный магистратом и принятый народом, нуждался в одобрении

со стороны сената (лат. senatus – совета знати).

Закон должен был содержать обязательные элементы: 1) praescriptio [прэскрùпцио] – вводная

часть, указывавшая инициатора закона, вид народного собрания и обстоятельства, вызвавшие издание

закона; 2) rogatio [рогàцио] – содержание закона, который мог подразделяться на главы и т.п.; 3)

sanctio [сàнкцио] – указывавшая отрицательные последствия нарушения закона и ответственность

нарушителей.

З а к о н ы X I I т а б л и ц . В 451–450 годах до н.э. была сделана запись правовых обычаев и,

отчасти, законов рэксов (лат. leges regiae [лèгес р`эгиэ], получившая название «Законов XII таблиц»

(лат. Leges duodecim tabularum).

Плебеи (рядовые общинники), несмотря на учреждение в 496 году до н.э., в результате первой

сецессии (лат. secessio “уход, удаление”1), должности плебейских трибунов (лат. tribunus plebis, защи-

щавших рядовых общинников, т.е. простых граждан), терпели произвол общинной знати (патрициев)

в судебных делах (осуществлявшей функции управления, в том числе – и судебные полномочия). При

вынесении приговоров консулы (высшие должностные лица республиканской общины–государства)

или назначаемые ими судьи руководствовались обычным правом, недостаточно определенным. Так

как правовые обычаи (которые толковали члены общинной знати) не имели строго фиксированной

формы (не были записаны), а, значит, проверить точно содержание правовой нормы было невозмож-

но, – знатные люди, вершившие суд, пользовались этим и толковали обычаи расширительно в своих

интересах. Поэтому плебеи требовали записи правовых обычаев, т.е. составления законов, чтобы

можно было проверить, как точно должны регулироваться те или иные правоотношения. Требования

плебеев сводились, главным образом, к уравнению их в правах с патрициями. В частности, плебеи

требовали расширения прав народа в народном собрании и более демократичного голосования.

В связи с этим, плебейский трибун Терентилий Арса в 462 г. до н.э. предложил в трибутных

комициях составить проект закона, в силу которого была бы назначена комиссия из пяти человек для

составления законов, касающихся к о н с у л ь с к о й в л а с т и (Тит Ливий. III, 9). Проект закона вне-

сли в народное собрание, но он не был принят.

По информации Тита Ливия (III. 31. 7), в 454 году до н.э., когда снова обострилась борьба

патрициев и плебеев, и плебейские трибуны предложили избрать законодателей из представителей

обеих социальных групп, чтобы они принесли пользу той и другой стороне – сенаторы не отклонили

идею создания комиссии, но выступили против смешанного её состава, заявляя, что лишь патриции

имеют право быть законодателями.

Именно тогда, как сообщает Тит Ливий, до формирования законодательной комиссии децемви-

ров, сенат (совет знати) отправил посольство из трёх человек в Афины для изучения законодательст-

ва Солона (594 года до н.э.). Послам было поручено ознакомиться с правами и законами и других гре-

ческих городов, начиная с южной Италии. «В Афины отправились послы Спурий Постумий Альб,

Авл Манлий и Публий Сульпиций Камерин, которым было приказано переписать знаменитые законы

Солона и познакомиться с учреждениями, нравами и правом других греческих государств». Тит Ли-

вий сообщает о возвращении этого посольства в 452 году до н.э. (Тит Ливий. III. 32. 3). И только по-

сле того, как послы возвратились с афинскими законами, было решено избрать комиссию, которая

должна была составить сборник законов.

Таким образом, только через десять лет (в 451 году до н.э.) требование плебеев о записи пра-

вовых обычаев и составлении законов было наконец-то удовлетворено. Патриции вынуждены были

уступить крайней настойчивости плебейских трибунов, ежегодно вносивших законопроект, причём

вместо пяти членов комиссии решено было выбрать д е с я т ь ч е л о в е к (лат. decem viri [дèцем вùри]

– “десять мужей”) с р о к о м н а г о д , а все её члены должны были быть из патрициев (т.е. только из

з н а т н ы х л ю д е й ). В 451 году до н.э. консулы сложили с себя власть, и вместо них были избраны

децемвиры с к о н с у л ь с к о й в л а с т ь ю для написания законов (decemviri consulari imperio legibus

1 Сецессия (лат. secessio “уход, удаление”) – ситуация, когда плебеи (рядовые общинники), в знак протеста ухо-

дили на священную гору и отказывались воевать за Рим, т.е. большая часть общинного ополчения покидала го-

род, оставляя там только знать (патрициев). В этой ситуации патриции вынуждены были идти на уступки пле-

беям. В современном праве сецессия – выход территории из состава государства.

354

scribundis). Поочерёдно один из децемвиров исполнял функции консула и пользовался знаками полной

консульской власти (imperium consulare), т.е. их сопровождали 12 ликторов с секирами и пучками лоз

(как символов высшей власти). В первый год правления децемвиров важнейшие гарантии лица – об-

ращение осужденного к народному собранию и вмешательство плебейских трибунов – были на один

год отменены. Но децемвиры допускали апелляцию против действий главы коллегии “десяти мужей”,

который, в данное время, исполнял функции консула.

Работа децемвиров облегчалась тем, что они использовали опыт греческого законодательства, изученный и привезённый римским посольством 454-452 годов до н.э. Патрицианские децемвиры в течение года составили д е с я т ь т а б л и ц , которые и были приняты в 451 году до н.э. центуриат- ными комициями (народным собранием по сотням).

Так как оказалось, что десятью таблицами потребности законодательства исчерпаны не были (децемвиры не приняли все те законы, которые желали плебеи), то на следующий год (450 год до н.э.) была избрана в т о р а я ко л л е г и я децемвиров (смешанного состава – пять человек от патрициев, и другие пять человек – от плебеев), которые прибавили к прежним десяти ещё две таблицы. Последний

(5-й) закон XII-й таблицы гласил, что «впредь всякое решение народного собрания должно иметь силу

закона» [Законы XII таблиц, таб. XII-я, ст. 5-я]. Таким образом, законодательно были закреплены пол-

номочия народного собрания (лат. comitia [ком`ициа]) по изданию законов.

Децемвиры второго года не допускали никакой апелляции на свои решения. Последовали мно-

гочисленные казни, водворилась жестокая власть, от которой страдали одни плебеи (патриции боль-

шей частью были ею довольны). Когда новые децемвиры с первого раза обнаружили стремление к

узурпации власти, то стала очевидна опасность для римской общины.

По окончании года децемвиры не сложили с себя власти, а самовольно остались в ней и на

следующий – 449 год до н.э. Когда был умерщвлен бывший трибун, и Аппий Клавдий изнасиловал

плебейскую девушку, плебеи возмутились и удалились на священную гору, совершив в т о р у ю се-

цèссию (лат. secessio “уход, удаление”) – рядовые общинники (плебеи) ушли из города и отказались

воевать за Рим. Это означало, что основная часть войска (в период ведения войны) отказалась воевать,

а общинная знать (патриции) была недостаточно многочисленна, чтобы защитить город.

Поэтому патриции пошли на уступки – состоялось примирение между патрициями и плебея-

ми, при условии отмены власти децемвиров и восстановления прежней системы управления респуб-

лики. Низложенные децемвиры были преданы суду. Двое из них, Аппий Клавдий и Оппий, сами ли-

шили себя жизни, а другие удалились в изгнание. Таким образом, «Законы XII таблиц» были созданы

и обнародованы по настойчивому требованию плебеев, грозивших покинуть город и предпринявших

такую попытку, удалившись в знак недовольства и угрозы из города. Государственный переворот пре-

дотвратил уход плебеев из Рима и оппозиция в сенате, что привело к отставке комиссии децемвиров,

отказавшейся сложить свои полномочия.

В 449 году до н.э. «Законы XII таблиц» были приняты народным собранием и с этого же года

вступили в действие. Видимо, первоначально «Законы ХII таблиц» были начертаны на 12 деревянных

досках, а позднее, как полагают – выбиты на двенадцати медных (бронзовых) таблицах. Отсюда и

происходит название данного источника (лат. Leges duodecim tabularum – “Законы __________XII таблиц”). Таб-

лицы были выставлены для всеобщего обозрения на главной площади Рима (на форуме; лат. forum).

Текст «Законов XII таблиц» не сохранился и реконструируется на основе упоминаний и ссы-

лок, содержавшихся в сочинениях римских писателей и юристов (Цицерона, Гая и др.).

Нормы римского права были систематизированы в «Законах XII таблиц» – своде древнейших

римских законов 451-450 гг. до н.э. «Законы XII таблиц» – первая римская систематизация права пе-

риода республики, которая восходит к середине V века до н.э.

В течение многих веков «Законы XII таблиц» считались в Риме основным источником римско-

го права. В значительной своей части «Законы XII таблиц» письменно зафиксировали нормы обычно-

го права, т.е. правовые обычаи римского народа. В этом смысле, исследователи сравнивают «Законы