1. 3. 17); «Неправильно давать ответы, консультации или решать дело, имея в виду не весь закон, а

только какую-нибудь его часть» (D. 1. 3. 24).

Начинают формироваться контуры правовой науки, у истоков которой, в частности, стояли Ка-

тон старший, Катон младший, Публий Муций Сцевола, Сервий Сульпиций Руф, Алфен Вар. Основа-

телями римской юридической науки считаются Публий и Квинт Муции Сцеволы, а также Сервий

Сульпиций Руф (jus civile fundaverunt). Они впервые попытались дать о б о б щ е н и е с у д е б н о й

п р а к т и к и . Публию Муцию Сцеволе (умер в 115 году до н.э.) принадлежит многотомное сочинение

о цивильном праве, впервые изложенное по предмету правового регулирования. Он также впервые

(после наметивших соответствующую тенденцию предшественников) из массы конкретных казусов

выделил правовые понятия, обозначив путь от простого толкования к научному познанию права. Ещё

более известен другой выдающийся юрист из того же плебейского рода Муциев – Квинт Сцевола

(умер в 82 году до н.э.), учитель Цицерона. Сцеволы – с и с т е м а т и ч е с к и и з л о ж и л и цивильное

право (лат. digesta “собранное” – дигесты____________, юридические сборники). Сервий Сульпиций Руф – соста-

вил п е р в ы й к о м м е н т а р и й преторского права. Из числа выдающихся республиканских юри-

стов можно назвать ещё Марка Манилия, Юния Брута (II века до н.э.).

Утвердившийся с I века н.э. приоритет императорского законодательства и перестройка госу-

дарственного аппарата потребовали привлечения, знаний и опыта юристов. Принцепсы ввели в прак-

тику назначение на ключевые государственные посты крупных профессиональных юристов. К при-

меру, выдающиеся юристы, чьи произведения цитируются в «Своде законов Юстиниана», занимали

высокие государственные должности (Квин Цервидий Сцевола, Эмилий Папиниан, Домиций Ульпиан,

Юлий Павел), От них и других римских юристов до наших дней дошли, превратившись в афоризмы

366

многочисленные юридические правила.

Наметившееся в период республики; двухэтапное юридическое обучение утверждается при

первых императорах: (1) institutio [инститỳцио] – теоретический курс основ цивильного права; (2)

instructio [инстрỳкцио] – участие в практической работе (консультации). Расширяется сеть соответст-

вующих учебных заведений. Преподавание права распространяется на провинции, юридические шко-

лы в которых приобретают известность (Александрийская, Бейрутская). Издаются учебники по ци-

вильному и преторскому праву, а также книги, содержащие юридические афоризмы и основные юри-

дические понятия. Много внимания уделяется теоретической разработке права и его практическому

применению. Юридическая литература обогащается комментариями к преторскому и цивильному

праву, научными исследованиями.

Представителями классической римской юриспруденции являлись Лабеон и Капитон (I века

н.э.). С их именами связано образование в I – начале II веков д в у х ш к о л р и м с к и х ю р и с т о в :

прокулианской (по имени Прокула, ученика Лабеона) и сабинианской (по имени Сабина, ученика Ка-

питона).

В период «золотого века» юриспруденции Рима (II – начало III вв. н.э.) замечательная плеяда

римских юристов пополнилась именами П а в л а , П а п и н и а н а , Ул ь п и а н а , М о д е с т и н а , Г а я

и других, каждый из которых внес огромный вклад в развитие римского права. Павел писал: «Слово

“право” употребляется в нескольких смыслах: во-первых, “право” означает то, что в с е г д а я в л я -

е т с я с п р а в е д л и в ы м и д о б р ы м…» (D. 1.1.11). Римские юристы говорили о праве как нрав-

ственном явлении. «Изучающему право, – пишет Ульпиан, – надо, прежде всего, узнать, откуда про-

изошло слово “право” (jus). Право получило свое название от justitia (с п р а в е д л и в о с т ь ), ибо, со-

гласно превосходному определению Цельса, п р а в о есть н а у к а о д о б р о м и с п р а в е д л и -

в о м » (D. 1.1.1).

С точки зрения римских юристов естественное право (jus natūrale) одновременно и нравст-

венная, философская категория, и позитивное, действующее право. Поэтому действие естественного

права проявляется также в виде масштаба, критерия оценки сущего и должного как в правотворчестве,

так и в правоприменении. Справедливость – необходимо надлежащее, должное свойство права, по-

этому не всякое сущее есть право. Эта мысль, имеющая принципиальное значение, подчеркивается

римскими юристами. «Говорится, – пишет Павел, – что претор высказывает право, даже если он ре-

шает несправедливо: это (слово) относится не к тому, что претор сделал, но к тому, что ему надлежа-

ло сделать» (D. 1.1.11). Он же в комментарии к эдикту: «То, что воспринято вопреки началам права, не

может быть распространено на последствия». Та же мысль у Юлиана: «Тому, что установлено вопре-

ки смыслу права, мы не можем следовать как юридическому правилу» (D. 27.2.4). Указанные выше, а

также другие фундаментальные положения, вытекающие из естественного права, конкретизирова-

лись юристами при толковании правовых норм, в комментариях к преторскому эдикту, воплощалось

преторами в формулярном процессе и эдиктах. Сформулированные юристами на основе нравствен-

ных категорий юридические принципы интегрировались в правовую систему, являясь катализаторами

её развития.

Гай прославился составлением в середине II века н.э. учебника «И н с т и т у ц и и Г а я » (в 4-х

книгах: о лицах, о вещах, об обязательствах, об исках). Порядок расположения правовых норм в «Ин-

ституциях Гая» послужил прообразом для возникновения в последующие времена и н с т и т у ц и -

о н н о й с и с т е м ы гражданского права. Так как римское право не знало, что такое отрасли и под-

отрасти права, Гай столкнулся с проблемой – в каком порядке расположить большое количество пра-

вовых норм римского частного права. Он придумал очень простое решение – сгруппировал нормы по

предмету правового регулирования. В результате правовые нормы были объединены в т р и г р у п -

п ы : (1) о лицах [кн. 1-я], (2) о вещах [кн. 2-я], (3) о юридических действиях [кн. 3-я и кн. 4-я]. Так как

в «Институциях Гая» были собраны действующие нормы права без изменения правового регулирова-

ния и в тематическом порядке, то форма систематизации, применённая в данном труде – это ч а с -

т и ч н а я н е о ф и ц и а л ь н а я т е м а т и ч е с к а я инкорпорация, составленная Гаем по своей ини-

циативе со справочно-информационной целью.

Первоначально консультации юристов были н е о ф и ц и а л ь н ы м и и не являлись обязатель-

ными для судей, поскольку юристы давали их в качестве частных лиц. Практическое применение кон-

кретного толкования зависело от его обоснованности и популярности автора.

Первый император – Август (27 г. до н.э. – 14 г. н.э.) попытался унифицировать деятельность

юристов. Он предоставил наиболее авторитетным юристам право давать официальные ответы

(лат. jus respondendi [юс рэспондэнди]) «под ручательством принцепса», которые были обязательны

для судей (и других лиц, применяющих право), как и императорские толкования. Теперь определён-

ный круг юристов мог давать ответы–консультатции, имеющие официальное значение. Форма ответов

была установлена позже (вероятно, императором Тиберием): она представляла собой письменное об-

367

ращение к судьям, либо устную консультацию, запротоколированную при свидетелях. В обоих случа-

ях ответы скреплялись печатью.

Такая практика была закреплена при императоре Адриане (117–138 гг.) в первой половине II

века. Со временем значение источника права приобрели и ответы юристов, содержащиеся в литерату-

ре, причём рескриптом императора Адриана провозглашалось право судьи выбирать из нескольких

наиболее правильное, с его точки зрения, толкование. Правотворческая деятельность юристов осно-

вывалась на категориях справедливости, доброй совести, добрых нравах, являющихся элементами

естественного права (jus naturale). Таким образом, мнения определённых юристов имело правовую,

т.е. обязательную силу и влияли на решение судьи. Таким мнениям приписывалась как бы сила закона

(лат. legis vicem [лèгис вùцем] – “подобно [или вместо] закона”). Эти юристы считались в последую-

щие времена “создателями права” (лат. conditores juris [кондитòрэс юрис]). Мнения других юристов,

не получивших этой привилегии, для судей не были обязательными, но с ними, всё же, считались.

Таким образом, в период принципата (I–III вв.) при императоре всегда имелся п р и д в о р -

н ы й ю р и с т, наделённый особым правом давать от имени императора о б я з а т е л ь н ы е д л я

с у д а р а з ъ я с н е н и я .

С конца III века н.э., в период домината (поздней империи с неограниченной властью монар-

ха) правотворческая деятельность юристов утрачивает свое самостоятельное значение. Усиление за-

конодательной деятельности императоров приводит к тому, что к указанному времени императоры

перестали, предоставлять юристам право толкования, поэтому различие между юристами, имевшими

такое право и его не имевшими, утратило силу. Таким образом, юристы теряют право официальных

консультаций (в результате деятельность юристов перестаёт быть источником новых норм права).

Однако responsa (ответы на исходившие от частных лиц юридические вопросы, консультатции част-

ным лицам по юридическим вопросам) классических юристов сохраняет силу.

Особенность заключалось в том, что масса источников («Закона XII таблиц», постановления

народных собраний, сенатусконсульты, эдикты преторов, акты прежних императоров) применялась в

судах не непосредственно, а в той форме, в какой она была интерпретированы классическими юри-

стами и зафиксирована в юридической литературе (применение источников непосредственно в силу

их огромного числа и, отчасти, архаичности – представляло определенные трудности). Во внимание

принимались сочинения, например, Папиниана, имевшего право ответа, и Гая, не имевшего его,

вследствие чего литературный материал, служащий источником права, стал значительно обширнее и

потому сложнее в применении.

Императоры стремились облегчить проблему правоприменения. Известны два закона Кон-

стантина (321 и 327 гг.). В первом он предписывает судьям не принимать во внимание критические

замечания к сочинениям Папиниана, во втором – предпочитать в судебных делах мнение Павла.

Несколько радикальнее пытается решить проблему закон о цитировании 426 г., ограничиваю-

щий число юристов, сочинения которых имеют обязательную юридическую силу, пятью (Папиниан,

Павел, Ульпиан, Модестин и Гай), а также сочинениями тех, на кого в своих трудах ссылаются эти

пятеро. В 426 году императоры Феодосий II и Валентиниан III издали з а к о н о ц и т и р о в а н и и ,

согласно которому юридическая сила признавалась лишь за произведениями п я т и ю р и с т о в : Гая,

Павла, Папиниана, Модестина и Ульпиана. Судьи должны были выносить решение, опираясь на об-

щее мнение этих юристов, выраженное в их трудах; или по большинству мнений; или, при равенстве

голосов принимать ту сторону, на которой был Папиниан; или же, при равенстве голосов, когда Папи-

ниан не высказывался – судья сам выбирал, чью сторону он должен принять. Тем не менее, закон о

цитировании не устранил всех трудностей, хотя до определенной степени облегчил работу судей.

Арифметический механизм действия закона вряд ли всегда вёл к правильному решению, да и оты-

скать соответствующие положения указанных в законе юристов, содержащиеся в разрозненных ис-

точниках, было делом нелегким.

Сенатусконсульты. Сенатоконсульты – это постановления римского сената. Первоначально

самостоятельного значения они практически не имели. Законопроект выносился и обсуждался на на-

родном собрании, которое и придавало ему силу закона. В период ранней империи (принципата, кон-

ца I века до н.э. – конца III века н.э.) народные собрания перестали собираться, и решения по текущим

делам стали приобретать силу закона и без одобрения народного собрания. В это время сенатукон-

сульты п р и о б р е т а ю т н а и б о л ь ш у ю с и л у.

Главенствующее место народных собраний в правотворческом процессе с I века н.э. занимает

сенат, не имевший в период республики законодательной власти. Его компетенции выражалась фор-

мулой: «сенат полагает, советует и рекомендует», а его акты имели значение инструкций магистра-

там. Тем не менее, постановления сената (сенатусконсульты) становятся основным источником пра-

ва, поскольку теперь они чаще всего являлись правовой формой предложений принцепса (т.е. импера-

тора), содержащихся в его речах или письменных представлениях. Принцепсы, стремительно шедшие

368

к единоличной власти, ещё нуждались в республиканских институтах. Помпоний отмечает: «... Сена-

тусконсульт... вводится одним утверждением сената, без закона или конституции принцепса, т.е.

соблюдается к а к закон то, что установил сам принцепс» (D. 1.2.12.).

С I по III века н.э. сенатоконсульты были основной формой нормативно-правовых актов. Их

практической разработкой занимались преторы, ими давались лишь общие предположения.

У сената не было права законодательной инициативы. В эпоху принципата сенатусконсуль-

тами стали обозначаться речи императора, с которыми он выступал на каком-либо торжественном

заседании и посредством которых вносил свои предложения. В первой половине II века император

Адриан придал постановлениям сената (сенатусконсультам) силу, равную законам (лат. legis vice

[лèгис вùцэ] – “наподобие закона”).

Конституции императоров. Распоряжения принцепса (лат. constitutiones principum

[конституциòнэс принципум]) приобретают силу источника права с I века.

Становление императорского законодательства уходит корнями в период так называемого кри-

зиса республики. Когда, после Союзнической войны (91-88 гг. до н.э.), на территории Италии появи-

лось два милиона граждан, они не только имели право, но и обязаны были собираться на народное

собрание и принимать законы. Но при таком количестве граждан народное собрание в Риме нормаль-

но работать не могло. Возник кризис республиканской формы правления. Попыткой его решения ста-

ло появление позднереспубликанских диктатур, когда диктатор избирался бессрочно «для издания

законов и устроения государства», получая право издавать законы без одобрения народного собрания

(эти законы относились к категории leges dare [лèгес дàрэ] “дарованных законов”). Когда кризис рес-

публики разрешился установлением монархической формы правления в виде империи, подобные

функции закрепились за императором (принцепсом).

Императорские законы (конституции) первоначально рассматривались как результат д е л е -

г и р о в а н и я законодательных полномочий со стороны народных собраний (которые не могли нор-

мально работать и издавать законы).

Последний раз народное собрание было собрано в 98 году н.э__________. и после этого перестало созы-

ваться. Поэтому во II веке римские юристы обосновали окончательный переход законодательных

полномочий к императору: римский народ передал свою законодательную власть монарху, после чего

необходимость в созыве народного собрания отпала. Законы императора относились к категории leges

datae ([лèгес дàтэ] “законов, [которые единолично] даны [монархом]”).

Воля принцепса выражалась в различных формах императорских конституций:

1) эдикты – общие распоряжения, по названию соответствовавшие актам республиканских маги-

стратов, но, в отличие от них, содержавшие не программу деятельности, а императивные постановле-

ния; действовали при жизни императора, а со II века стали соблюдаться преемниками прежнего импе-

ратора;

2) декреты – решения принцепса по судебным делам, рассмотренным им лично (в связи с этим

появлялется самостоятельная императорская юриспруденция);

3) рескрипты – ответы принцепса на вопросы о толковании и применении права, исходившие от

частных и должностных лиц, запрашивавших консультации по правовым вопросам;

4) мандаты – инструкции __________чиновникам (наместникам провинций) по осуществлению правосудия

и управления (они содержали нормы гражданского и уголовного права, которые должны были приме-

няться к перегринам).

Названные формы правотворческой деятельности принцепса имели различную юридическую

природу. Легальная основа эдиктов и мандатов основывалась не столько на высшей власти (imperium)

принцепса, сколько на принадлежавшем всем магистратам праве издавать общие распоряжения и на-

лагать штрафы за их невыполнение (potestas). В соответствии с этим эдикты и мандаты д е й с т в о -

в а л и п р и ж и з н и и м п е р а т о р а и теряли силу с окончанием царствования издавшего их прин-

цепса. Только со II века эдикты стали соблюдаться новыми императорами.

Декреты и рескрипты являлись актами по толкованию и применению права. Поэтому дейст-

вие декретов и рескриптов не могло ограничиваться сроком, а так как в них интерпретировалось и

цивильное, и преторское право, то декреты и рескрипты восполняли обе эти системы римского част-

ного права.

В период доминанта (второго периода империи) единственной формой законодательства ста-

новится императорский эдикт (конституция императора Константина 315 года). Мандаты выходят

из употребления, а декреты и рескрипты имели силу лишь в отношении соответствующих дел.

Систематизация права в III–V веках. Императорские конституции оказали значительное

влияние на развитие римского права, главным образом, потому, что в их разработке участвовали вы-

дающиеся юристы. К III веку императорские конституции, количество которых возрастало с каждым

годом, не представляли собой единого целого, причем нередко нормы новых конституций отменяли

369

или изменяли предшествующие. Возможность применения их всё более усложнялась.

Существует несколько систематизаций императорских конституций. В конце III – начале IV

вв. ч а с т н ы е л и ц а систематизировали императорские конституции в «Своде законов Грегориана»

(лат. Codex Gregorianus), в котором в хронологическом порядке были собраны конституции от импе-

ратора Адриана, т.е. от начала II и до конца III веков н.э. (естественно, составители свода законов не

могли отменить или изменить содержание законов). Таким образом, это была ч а с т и ч н а я н е о ф и -

ц и а л ь н а я х р о н о л о г и ч е с к а я инкорпорация.

Следует обратить внимание на то, что латинский термин codex НЕ имел современного значе-

ния (свод законов отдельной отрасти права), а обозначал просто с о б р а н и е и м п е р а т о р с к и х

з а к о н о в (конституций).

В начале IV века был составлен «Свод законов Гермогениана» (лат. Codex Hermogenianus), в

котором, как продолжении «Свода законов Грегориана», были собраны конституции (без изменения

содержание законов) за период с конца III века и до царствования императора Константина I (305-337).

Таким образом, это также была ч а с т и ч н а я н е о ф и ц и а л ь н а я х р о н о л о г и ч е с к а я инкорпо-

рация.

Первым о ф и ц и а л ь н ы м собранием конституций был «Свод законов Феодосия» (лат. Codex

Theodosianus [кодэкс феодосиàнус] – свод законов императора Феодосия II) 438 года, содержавший

императорские конституции с царствования Константина I и до первой половины V века. Данный

свод законов состоял из 16 книг, они делились на титулы, а внутри титулов – конституции располо-

гались в х р о н о л о г и ч е с к о м п о р я д к е . Остальные конституции, изданные после публикации

«Свода законов Феодосия», составили так называемые «Феодосиевые новеллы». Таким образом, это

также была ч а с т и ч н а я н е о ф и ц и а л ь н а я т е м а т и ч е с к а я и х р о н о л о г и ч е с к а я инкор-

порация.

Между тем оставалось несистематизированным право юристов, а с течением времени возник-

ла необходимость пересмотра и дополнения массы императорских конституций. Надо было учиты-

вать и происшедшие со времени классических юристов изменения во всех сферах жизни. Требовалась

реформа всей правовой системы.

Систематизация Юстиниана. Эту грандиозную задачу в 528-534 годах осуществил импера-

тор Восточной римской империи (Византии) император Юстиниан (стремившийся восстановить и

вновь объединить когда-то блестящую Римскую империю), возглавивший работу по систематизации

всего действовавшего права. Систематизация Юстиниана состоит из трёх частей, имеющих одинако-

вую юридическую силу: Институции, Дигесты, Кодекс.

Колоссальный труд составления юстиниановского Свода был выполнен в несколько приёмов и

в сравнительно короткий срок.

Прежде всего, внимание Юстиниана обратилось на собрание императорских конституций.

Необходимо было привести в порядок конституции, накопившиеся за столетний промежуток после

издания «Свода законов Феодосия» (Codex Theodosianus). Но Юстиниан возымел более широкую

мысль – пересмотреть и прежние своды законов (Грегориана, Гермогениана и Феодосия). С этой це-

лью Юстиниан назначил комиссию из 10 человек. Через год комиссия окончила свою работу, и был

обнародован «Кодекс Юстиниана» (лат. Codex Justinianus), отменивший собой три прежних.

Собрав и систематизировав законы, Юстиниан решил совершить то же самое и по отношению

к «давнему праву» (jus vetus). Эта задача представляла, конечно, гораздо больше трудностей, но быст-

рый успех с Кодексом и наличность энергичных помощников укрепили Юстиниана в его намерении.

Свод законов императора Юстиниана включил три крупных сборника римского права: Инсти-

туции Юстиниана, Дигесты Юстиниана и Кодекс Юстиниана.

После опубликования своего свода законов Юстиниан подготовил собрание императорских

конституций за период с 535 по 565 год, не вошедших в «Свод законов Юстиниана». Это собрание

получило название Новеллы.

Все указанные части юстиниановской систематизации должны были, по мысли Юстиниана,

составлять одно целое, один «Corpus» права.

Кодекс. В 529 году появился Кодекс Юстиниана – собрание императорских конституций от

Адриана (117–138 гг.) до Юстиниана (самая поздняя конституция, включенная в Кодекс, издана 4 но-

ября 534 года). До нас дошла вторая редакция кодекса (534 г.), исправленная и дополненная. Консти-

туции приводятся не полностью, лаконично формулируется основное их содержание. Кодекс посвя-

щен вопросам гражданского, уголовного и государственного права. Он делится на 12 книг, книги де-

лятся на 98 титулов, титулы – на фрагменты. Внутри титула конституции (числом 4600) расположены

в х р о н о л о г и ч е с к о м п о р я д к е . Они пронумерованы. В начале каждой конституции указано

имя императора, её издавшего, и имя лица, к которому она обращена, – инскрипция. В конце указана

дата издания конституции – субскрипция. 1, 9-12 книги посвящены публичному праву (церковному,

370

уголовному и т.д.), 2-8 книги – частному праву.

Дигесты. В 533 году были обнародованы Дигесты (лат. Digesta [дигèста] – “Собранное”), или

их второе название – Пандекты (лат. Pandectae [панд`эктэ] – “Все вмещающее”) – наиболее обширная

(около __________100 печатных листов) и ценная часть систематизации. Комиссия использовала около 2000 книг,

написанных 39 юристами. Наибольшее количество отрывков заимствовано из сочинений Ульпиана –

до 1/3 всего объема Дигест и Павла – около 1/6. Кроме того, сочинения Папиниана составили 1/18

часть, Юлиана – 1/20, Помпония и Сервия Сцеволы – 1/25, Гая – 1/30, Модестина – 1/45, Марцелла –