Функции семьи

Семья выполняла важные социальные функции:

1. Рождение детей, продолжение человеческого рода, удовлетворение половых (сексуальных) потребностей.

2. Хозяйственная (экономическая) кооперация, основанная на разделении труда между мужчиной и женщиной. Мужчина, обладающий большей физической силой, может лучше справиться с задачами, требующими больших усилий, такими, как рубка леса, добыча полезных ископаемых, ломка камня, расчистка земли, строительство дома. Не отягощённый подобно женщине физиологическим бременем месячных, беременности и кормления грудью, он может также легче выполнить задачи, связанные со значительным отдалением от постоянного местожительства: охота, рыбная ловля, пастушество, участие в торговых экспедициях. Женщина, однако, не испытывает проблем с выполнением задач, требующих меньших усилий и исполняемых внутри дома или рядом с ним. Она занимается собирательством растительной пищи, доставкой в дом воды, приготовлением пищи, изготовлением одежды и предметов обихода. В аграрном обществе семья являлась основной производственной ячейкой общества.

Такое разделение труда по половому признаку объясняется врождёнными физиологическими различиями между мужчиной и женщиной. Природа поручила женщине, а не мужчине образование зародыша, зачатие, беременность и рождение детей. Женщина, даже не будучи женой и матерью, рождается, живет и умирает с организацией, предназначенной для материнства. Поэтому роль женщины, это, прежде всего, роль супруги и матери. Преимущественное направление её деятельности - это служение в семье: многочисленные дети (в аграрном обществе - трое детей - это норма, многодетность - это пятеро и более детей), муж, домашнее хозяйство. Служение мужчины преимущественно вне семьи. Именно мужчины по общему правилу осуществляют военную, управленческую, религиозную деятельность, являются воинами, судьями, управленцами, жрецами, священниками.

3. Содержание, уход за детьми, трудовое и религиозно-нравственное воспитание подрастающего поколения, усвоение ими знаний и умений традиционной культуры. Они с детства обучаются тому, что должны знать мужчина и женщина. В аграрном обществе большое количество детей является фактором экономического преуспеяния семьи. Мальчики - это будущие мужчины, которые, вступив в брак, будут иметь право на земельный надел. Девочки - это будущие невесты, позволяющие поддерживать широкие связи за счёт породнения с другими семьями. Дети с раннего возраста уже с шести-семи лет постепенно приобщались к сельскохозяйственным рабатам ремеслу, что существенно облегчает жизнь родителей. Более того, выросшие дети оказывают родителям хозяйственную помощь, поддержку в старости при отсутствии гарантированных государственных пенсий.

4. Расширение социальных связей путем формирования широкой сети родственников и свойственников (родственников супругов). Посредством брака стремились расширить свои родственные связи и иметь много родственников.

5. Семья часто становится центром отправления религиозных культов, где отец выступал в качестве семейного жреца. Семья была неразрывно связана с культом предков, которые считались божествами - покровителями семьи, оказывали живущим необходимую помощь: посылали хороший урожай, приплод скота, рождение сыновей, рост богатства. Однако мертвые нуждались в пище и если живые переставали приносить им пищу в качестве жертвы, то они испытывали муки голода, становились враждебными им, насылали на них всевозможные беды. Этим устанавливалась особенно прочная связь между всеми поколениями семьи.

6. При слабости государственной власти семья выступала как целостное и независимое малое государство и выполняла некоторые государственные функции. Государственными функциями семьи являлись: обеспечение безопасности членов семьи, право и обязанность кровной мести, взыскание и уплата частных композиций - выкупов, соприсяжничество.

Потомство как цель брака в до - христианском праве

Почти все дохристианское человечество и древнее право видело главную цель брака в потомстве, в рождении и воспитании детей. Это воззрение характерно для древнеиндийского, древнееврейского, древнекитайского, древнегреческого, древнеримского и древнегерманского права. У древних евреев рождение детей являлось религиозной обязанностью, исходя из заповеди Божией: «Плодитесь и размножайтесь, и наполняйте землю, и обладайте ею» (Бытие, гл. 1, ст. 28). Не женившийся считался у евреев виновным в человекоубийстве.

Целью древнекитайского брака было появление сыновей, продолжающих род и совершающих поклонение умершим предкам. Отсутствие потомства рассматривалось по учению Конфуция как проявление сыновней непочтительности, наиболее тяжким из других видов непочтения к родителям. Грек, по словам афинского оратора Демосфена, вступал в брак, чтобы иметь законных детей: «Мы женимся, чтобы иметь законных детей и верного сторожа нашего домашнего имущества». «Гетер мы заводим ради наслаждения, наложниц — ради ежедневных телесных потребностей, тогда как жен мы берем для того, чтобы иметь от них законных детей, а также для того, чтобы иметь в доме верного стража своего имущества» (Демосфен, LIX. 122). Из этого сообщения видно, что афинянин мог обзавестись помимо законной жены еще и рабыней-наложницей. Гетеры были женщинами легкого поведения, но греки искали в общении с ними не столько чисто сексуальных утех, а скорее интеллектуального удовольствия. Такой же взгляд на брак существовал и у римлян. Брак у римлян назывался matrimonium (матримониум), то есть matris munus (буквально обязанность материнства) сущность брака указывает в материнстве. «Для рождения ли детей берёшь жену?», - спрашивал римский цензор заключившего брак гражданина и только после утвердительного ответа признавал его брак как брак законный (matrimonium justum).

Семья в древности заменяла отсутствующее социальное обеспечение по болезни, инвалидности и старости. Бездетные земледельцы и скотоводы в случае болезни, старости или смерти супруга могли совсем разориться. Поэтому бездетность в древности означала величайшее несчастье не только для семьи, но и для общества. В это время была очень высока детская смертность и не были редкостью неурожаи, голод, войны и эпидемии, которые уничтожали целые народы.

Из этой цели брака (потомство) вытекала обязанность вступления в брак, развод в случае бесплодия жены, допустимость многожёнства, внебрачного сожительства для мужчин, конкубинат и левират. Если цель брака - дети, а дети нужны были для защиты отечества и продолжения культа предков, то брак являлся уже не делом свободы, а религиозной и гражданской обязанностью, нарушение которой каралось законами. Следовательно, холостяк совершал двойное преступление и по отношению к предкам, и по отношению к обществу. Как в древней Греции, так и в древнем Риме существовали законы, наказывающие безбрачие. Последними из таких законов были законы императора Августа (см. с. ). В Китае, по представлениям Конфуция, мужчина должен был жениться до 30 лет, а женщина должна была выйти замуж до 20 лет. Государство следило, чтобы эти верхние возрастные пределы не нарушались. С этой целью особый чиновник составлял списки мужчин и женщин, достигших предельного возраста, и наблюдал, чтобы мужчины, достигшие 30 лет, брали себе в жёны девушек, которым исполнилось 20 лет.

Если целью брака являются дети, то, где нет надежды иметь детей, там нет и брака, и потому бесплодие жены было одним из общепризнанных и едва ли не самым распространённым поводом к разводу в древнем праве. Например, по законам Ману в Индии развод с бесплодной женой по истечении восьми лет был обязателен (ЗМ, IX, 81). Женщины, которые из-за врождённых биологических недостатков не могли родить детей, представлялись обществу бесполезными и даже вредными, проклятыми богами.

В целях обеспечения потомства древнее право разрешало полигамию - многобрачие в форме полигинии - многоженства, внебрачное сожительство мужа с рабынями-наложницами и конкубинат - в римском праве - регулировавшееся законом внебрачное сожительство мужчины и женщины с намерением установить брачные отношения. Для продолжения рода допускалось внебрачное сожительство (наложничество) мужа с рабынями - наложницами.

Наложница не могла равнять себя с женой, не разделяла сословный статус мужчины, могла быть удалена из дома и от сожительства без всяких формальностей, без разводного письма. Дети наложницы не получали наследства отца, а только подарки. Мужу разрешалось держать наложниц и для удовлетворения своих сексуальных желаний (похоти) в часы досуга. Наложничество может сочетаться и с моногамией и с полигамией.

Чтобы обеспечить мужу потомство, древние законы не останавливались даже перед такими, по-видимому, непреодолимыми препятствиями, как бесплодие самого мужа и даже его смерть. В таком случае прибегали к левирату. Левират (от лат. Ievir - брат мужа, деверь) - это вторичный брак вдовы с братом её умершего бездетным мужа. Левират существовал у древних евреев, индийцев. Брак на жене брата был у евреев строго воспрещен, но когда было нужно дать потомство умершему брату, отказ от такого брака считался бесчестным делом.

«Если братья живут вместе, и один из них умрёт, не имея у себя сына, то жена умершего не должна выходить на сторону за человека чужого, но деверь её (младший брат умершего мужа) должен войти к ней и взять её себе в жены, и жить с нею. И первенец, которого она родит, останется с именем брата его умершего, чтобы имя его не изгладилось в Израиле».

Левират предусматривал обязанность мужчины «восстановить семя» безвременно умершему из жизни брату и не оставившему после себя потомства, женившись на его вдове и тем, обеспечивая покойному частичное выживание в детях его жены. Если от этого брака родится сын, он должен быть назван именем умершего брата, считался ребёнком покойного мужа и рассматривался как наследник бесплодного мужа. Левират объясняется стремлением не допустить прекращения рода по мужской линии, прежде всего из религиозных соображений, чтобы не забывалось почитание умерших предков.

При бесплодности живого мужа и отсутствия по этой причине детей желанное потомство могло быть получено путем половой связи жены с каким-нибудь родственником мужа (например, братом). Это было возможно только с согласия бездетного мужа и только для рождения сына. Так было в Индии и у древних греков.

Левират имел место и в том случае, когда у вдовы были дети. На ней должен был жениться брат или другой родственник умершего по мужской линии с целью содержания вдовы и оставшихся детей родича. Материальные ресурсы государства не позволяли осуществлять функции по социальному обеспечению вдов и сирот. Согласие овдовевшей вдовы обычно не требовалось, а предполагалось, так как за неё был уплачен выкуп. Возвращение вдовы в семью отца, рассматривалось как развод. В этом случае её родственники обязаны были возвратить полученный выкуп, что представляло значительные трудности. Мужем вдовы становился неженатый деверь, который без необходимости уплаты выкупа создавал семью. Её мужем мог также стать и женатый деверь при признании полигинии.

Формы брака

Истории известны различные формы брака. Формами брака являются моногамия(от греч. «monos» - «один» и «gamos» - «брак») - единобрачие, брак одного мужчины с одной женщиной и полигамия (от греч. «poly» - «много» и «gamos» - «брак») - многобрачие, форма брака, разрешающая иметь более одного супруга. Полигамные браки бывают двух видов: полигиния (многоженство) и полиандрия (от греч. «poly» - «много» и «andros» - «муж») многомужество, форма полигамии, брак одной женщины с более чем с одним мужчиной. Полиандрия встречается очень редко, при нехватке женщин.

Среди полигамных браков наибольшее распространение имела полигиния - форма полигамии, брак одного мужчины с двумя и более женщинами. Причин многоженства несколько: это бездетность первой жены, иногда отсутствие сыновей, тяжёлая болезнь жены, стремление увеличить число работников в семье, желание мужчин повысить свой социальный статус (у многих народов количество жён служит важным мерилом богатства и высокого общественного положения), желание вступить в дружеские отношения с возможно большим числом влиятельных семей (родов) с целью расширения своего влияния, а именно брак является одним из надежнейших средств к установлению такого дружеского общения.

Многожёнство может быть полезно с демографической точки зрения, чтобы все женщины, вне зависимости от того, сколько мужчин погибнут, смогли произвести потомство. Это могли быть условия военного или послевоенного времени, когда число незамужних женщин и вдов, нуждающихся в обустройстве семейного очага, заботе и уходе, превосходит число мужчин. Наконец, физиологические особенности мужчины, выраженные в повышенной сексуальной активности, при условии достаточного материального обеспечения им двух или нескольких семей допускали многожёнство.

Большинство народов благосклонно относилось к полигинии. Тем не менее большинство народов жило и живёт в моногамии даже там, где многожёнство считалось более престижным, чем моногамия. Лишь меньшинство мужчин, обыкновенно богатых и знатных, имеет несколько жен, в то время как большинство вынуждено ограничиться одной женой, а некоторые остаются холостыми. Причинами преобладания моногамных браков являются:

1. Нехватка женщин. Число женщин в определённой группе в силу естественно воспроизводимого баланса полов не может существенно превышать число мужчин. В большинстве обществ соотношение мужчин и женщин составляет приблизительно 1:1. В случае полигинии число неженатых мужчин значительно превышало бы численность мужчин, имеющих несколько жён. Только при каких-то чрезвычайных обстоятельствах (например, война) и на короткие промежутки времени число незамужних женщин и вдов превосходит число мужчин.

2. Моногамные браки оказываются более жизнеспособными по экономическим причинам. Лишь небольшое число энергичных и успешных мужчин оказываются в состоянии успешно содержать две семьи. Полигиния ограничивается семьями мужчин с особо большим богатством и высоким статусом, которые обладают необходимым для содержания нескольких семей достатком. К тому же лишь зажиточные мужчины были в состоянии уплатить весьма существенный выкуп родителям невесты при вступлении в брак.

3. Полигинные семьи создают конфликты среди жен, вырастающими на почве сексуальной ревности или распределения женских работ на дому. Еврейские раввины (учителя) справедливо отмечали: «Природа человека такова, что если у него две жены, одна из них всегда более любима, а другая - менее», то есть чувства неподвластны человеческому контролю. Для предотвращения конфликтов между женами-соперницами применялись следующие меры: а) каждая жена, как правило, живет в отдельном жилище и заботится только о нем; б) придание одной из жен (как правило, той, с кем брак был заключен первым) более высокого социального статуса с передачей ей функций общего надзора за выполнением женских работ по дому; выбор «главной» или «старшей» жены был единственным средством достигнуть внутреннего мира и спокойствия; в) проблема сексуальной ревности обычно смягчается через нормативное требование к мужу иметь половые сношения с жёнами в порядке очередности и вообще ему рекомендуется распределять любые знаки внимания поровну между всеми.

Например, если муж покупает одной супруге платье за 5 тыс. рублей, то и вторая супруга должна получит аналогичный подарок - необязательно такое же платье, но сумма должна быть равной. Если подарок окажется дешевле, то оставшаяся часть суммы отдаётся деньгами.

4. Религиозный характер, какой со временем приобрел институт брака. Жена равного положения с мужем приобщалась к культу предков. Только первая жена стала равной мужу, так как только она была допущена к участию в выполнении самых священных обязанностей, связанных с семейным культом. Это была самая старшая по возрасту жена.

Условия вступления в брак

Вступление в брак было возможно лишь при наличии определённых условий:

1. Наличие права вступать в законный брак. К законному браку не были способны рабы, которые были лишены правоспособности. Брак между рабами не признавался правом, что не мешало рабам жениться и серьезно относиться к супружеству. Браки свободных с рабами были запрещены. Вступление свободного лица в брак с рабом или рабыней влекло для него потерю свободы и обращение в рабство.

Браки между представителями различных сословий в большинстве случаев запрещались или затруднялись. Даже будучи разрешенным, такой межсословный брак был невыгоден, поскольку родившиеся в нем дети получали статус того супруга, который принадлежал к низшему сословию. Например, в древнеиндийском праве требовалось, чтобы первая жена всегда должна быть из одной с мужем варны - сословия. Нередко запрещались браки с иностранцами. Например, древнеримское право не признавало браки римских граждан с перегринами.

2. Достижение определённого возраста. В древнейшее время отец определял путем осмотра тела достижение половой зрелости сыном или дочерью. Признаками половой зрелости являлись месячные у девочки и волосы на гениталиях мальчика. Позднее был установлен минимальный брачный возраст, начиная с которого закон допускал вступление в брак. Например, в римском праве - для девушек - 12 лет, для юношей - 14 лет; в древнеиндийском праве - для девушек - 12 лет, для юношей - 16 лет; в древнееврейском праве - 13 лет. Древнекитайское право закрепляло даже нижний и верхний пределы брачного возраста: для мужчин от 16 до 30 лет, для женщин с 14 до 20 лет, фиксировавшие как бы пределы терпения и сдерживания гнева предков на непочтительного потомка.

3. Согласие отца (родителей). В патриархальном обществе браки заключались по воле отца. Отец имел право и был обязан выдавать дочь замуж и женить сына. «Если сыновей женил, а дочерей выдал замуж – значит самое главное в жизни сделано» (китайская). Отец обычно учитывал и мнение матери. Поэтому для действительности брака требовалось согласие родителей - отца и матери. Дети безусловно подчинялись выбору родителей. Если выбор родителей был не по душе, то дети могли об этом сказать родителям. Например, по древнеримскому праву дочь была несамостоятельна в выборе мужа, но она могла воспротивиться воле отца, если жених имеет позорную репутацию, ведёт дурную жизнь. Если девушка не сопротивлялась открыто, не возражала против предлагаемой кандидатуры мужа, то предполагалось, что она согласна. Невесту спрашивали: «Имеешь ли ты, дитя моё, сказать что-нибудь по этому поводу? Ты не отвечаешь? В таком случае мы пойдём дальше, предполагая, что если девушка не сопротивляется открыто, значит, она согласна». Одно из положений римского права гласило: «кто промолчал, когда мог и должен был говорить, тот рассматривается как согласившийся». Лишь постепенно в римском праве было признано необходимым согласие жениха и невесты.

4. Отсутствие близкого родства между лицами, вступающими в брак.

В первобытном обществе брак был экзогамен. Экзогамия есть запрет вступать в сексуальные отношения и в брак внутри одной общности. В дальнейшем брак в близком родстве и сексуальные отношения запрещались. Сексуальная связь между близкими родственниками рассматривалась как кровосмешение (инцест) и сурово наказывалась.

Родство есть кровная связь между лицами, которые происходят от одного и того же лица путем рождения. Родство определяется по степеням и линиям. Степень родства определяется числом рождений, связывающих двух лиц: отец и сын будут в первой степени родства, братья - во второй, дед и внук - во второй, дядя и племянник - в третьей, двоюродные братья - в четвертой. Когда лица происходят один от другого, то говорят о прямой линии. Восходящей линия будет, если идти от рожденного к рождающему: отец, дед, прадед. Нисходящая - идти в обратном порядке - от рождающего к рожденному: сын, внук, правнук. Под боковыми родственниками понимаются лица, происходящие от одного общего предка - братья родные, двоюродные.

Свойство - отношение одного супруга к родственникам другого. Например, в браке для жены: отец мужа - свекр, мать мужа - свекровь, жена для родственников мужа - сноха; в браке для мужа: отец жены - тесть, мать жены - теща, муж для родственников жены - зять.

Во всех обществах не допускалось заключение брака между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными (родными) и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновленными и усыновителями. Относительно других родственников вопрос разрешался по-разному. В древнем римском праве в боковой линии родства был запрещен брак до шестой степени родства, которой соответствовали троюродные братья и сестры. Аналогичная норма действовала в древнеиндийском праве. В классическом римском праве и двоюродные братья и сестры могли вступать в брак. В древнееврейском праве браки между двоюродными братьями и сестрами также не запрещались.

Запрещение браков и сексуальных отношений между близкими родственниками объяснялось стремлением к нравственно и физически здоровому поколению. Браки в близком родстве имеют пагубные последствия для потомства и для самих супругов: частое бесплодие родителей, больное потомство, вырождение. Семья является основной ячейкой общества и выполняет важнейшие социальные функции. Таким образом, всё, что ослабляет семью, ослабляет и общество. Поэтому сексуальные запреты необходимы для единства и сплоченности семьи через устранение сексуального соперничества и ревности.

Более того, сексуальные отношения между родителями и ребенком подрывали бы крайне необходимый авторитет первого как для поддержания социального порядка, так и для передачи культурной традиции из поколения в поколение. При разрешении браков между близкими родственниками человек смотрел бы на свою мать, дочь, сестру не как на человека, достойного уважения, но как на безразличное средство удовлетворения его сексуальной потребности. К тому же запрет кровнородственных браков способствует развитию социальной солидарности, к установлению новых родственных отношений.

Запрет на браки между родственниками именно до шестой степени родства (троюродные братья и сестры) объяснялся следующим обстоятельством. Продолжительность жизни не превышала, как правило, 60 лет. Если считать, что новое поколение появлялось каждые 20 лет, то совместно под одной крышей могли проживать самое большее три поколения, находящиеся под властью прадеда.

5. Физическая способность к брачному сожительству. Неспособность к совокуплению и деторождению как со стороны жениха, так и невесты являлась препятствием к браку, так как целью брака являлось рождение детей.

Заключение (совершение) древнего брака

Брак заключался обычно по соглашению - договору между женихом и родителями невесты без вмешательства государственных чиновников и религиозной организации - церкви. Для действительности брака не требовалось его оформление в органах государственной власти или церковью. Согласие невесты по большей части вовсе не требовалось или представляло простую формальность. Женщина не выходила замуж, а её выдавали замуж. Да и жених не пользовался большой самостоятельностью при заключении брака. Нередко невесту подыскивали ему родители, и они же вели переговоры с родителями невесты. В зависимости от условий, на которых состоялось соглашение между заинтересованными сторонами, можно различать следующие способы заключения брака: уплата выкупа за жену, религиозное освящение брака с переходом невесты в дом жениха без выкупа жены, светская (нерелигиозная) форма установления брака без выкупа жены.

Исключительной формой заключения брака являлось похищение невесты. Похищение (или умыкание) есть насильственный увод девушки вопреки желанию её самой и её родственников с намерением сделать её женой. Похищение невесты встречалось относительно редко и рассматривалось как отклонение от нормы, так как похищение вызывало крайнее негодование родственников невесты, жажду мести и в дальнейшем примирение достигалось с трудом - уплатой существенного выкупа родственникам невесты. Похищение было возможно при недостатке женщин, при невозможности уплаты необходимой суммы выкупа, при решительном отказе родителей выдать дочь замуж, во время войны, когда вооружённые победители уводили женщин покорённого ими народа и делили их наравне с прочей добычей. Иногда небогатые родители жениха и невесты договаривались инсценировать похищение, чтобы не платить выкупа, не готовить большого приданого, не нести непосильные свадебные расходы. Родители однако делали вид, что побег невесты был для них неожиданностью и не соответствует их желаниям. В этих случаях свадьбу обычно не проводили, избегая больших расходов, или вместо неё устраивали небольшое застолье для близких родственников, похищение невесты.

Самым простым и распространенным способом заключения брака являлась уплата выкупа или отработка за невесту. Семья жениха платила за невесту выкуп (тюркский калым, славянское вено, афинская гедно и т. д.). Брак заключался в силу уплаты выкупа отцу невесты. Выкуп состоял обычно из материальных ценностей: денег, скота, оружия, земельных участков и др. Он мог состоять и в отработке женихом за невесту в пользу её родителей. Отработка за невесту выступала в качестве замены выкупа либо как его дополнение. Отработка предполагала более или менее длительную работу жениха в хозяйстве родителей невесты. Она применялась, когда жених по бедности не мог заплатить выкуп, или жених должен был доказать, что является хорошим работником.

Размер выкупа определялся по соглашению сторон, затем обычным правом в соответствии с принадлежностью вступавших в брак к тому или другому сословию. Выкуп передавался семье невесты и являлся компенсацией потери семьёй работницы. При заключении брака дочь покидала дом родителей, которые теряли потенциальный источник помощи и поддержки в преклонном возрасте. Выкуп - это не покупка жены, не плата за товар, сопоставимая с суммой, уплачиваемой при покупке раба, и тем более попытка родителей нажиться на своей дочери. Скорее его можно назвать справедливым возмещением расходов родителям. К тому же с самого рождения дочери родители начинают копить приданое, которое она уносила в другую семью. Приданое было меньше выкупа.

Выкуп являлся также определённой гарантией того, что с молодой женой муж будет хорошо обращаться. Если муж бросал жену по прихоти, без всякой основательной причины, то есть разводился с женой без её вины, то он терял право получить обратно выкуп, или, по крайней мере, весь выкуп: он мог требовать только одну его половину и лишался навсегда права требовать другую. Более того, постепенно при особо виновном поведении мужа жена могла развестись с ним, возвратиться в родительский дом, а муж терял выкуп. Угроза потери выкупа сильно затрудняла развод для мужа, на новый выкуп у многих мужчин также не было денег.

Наконец, выкуп стимулировал молодых людей повышать своё благосостояние, лучше трудиться. В противном случае мужчине не давали невесту, он считался неполноценным, неуважаемым. Для семьи и родителей это являлось крупнейшим позором, а для юноши - препятствием к обзаведению семьёй и потомством, к материальному благосостоянию, к повышению социального статуса, то есть ко всему тому, что составляет смысл существования человека в обществе.

Более поздним способом заключения брака являлся торжественный обряд с приведением невесты в дом жениха, основанный на свободном соглашении жениха и невесты и на религиозных обрядах. Религиозный обряд установился под влиянием религии. При этой форме заключения брака не было уплаты выкупа или жених вносил символическую сумму. Муж производил из своего имущества предбрачный дар (подарок) семье невесты. Одновременно со стороны жены появилось приданое. Между обеими сторонами происходил обмен дарами приблизительно равной стоимости. По размеру предбрачный дар обычно соответствовало приданому. В случае расторжения брака по вине мужа дарение переходило к жене. Это дарение являлось гарантией жены на случай развода по вине мужа.

Приданым называлось имущество, которое жена или кто-нибудь другой за неё передавал мужу для покрытия расходов на общую семейную жизнь. Обычно отец давал приданое дочери, которое чаще всего состояло из денег и других движимых вещей: домашней утвари, драгоценностей, одежды, иногда рабов, которые были необходимы не только для прислуживания ей лично, но также, чтобы снять с неё обязанность прислуживать мужу. Недвижимые вещи в состав приданого включались реже. После заключения брака приданое переходило в пользование мужа, но оставалось собственностью жены, то есть муж не имел права отчуждать его.

Приданое помогало нести мужу как главе семьи материальные расходы семейной жизни. Установление приданого возвышало жену в доме мужа. Жена, как его помощница, давала со своей стороны, некое имущество для разделения этих забот. Приданое одновременно было наследственной долей дочери в отцовском имуществе и служило жене также содержанием на случай развода. Приданое возвращалось жене в случае смерти мужа или при разводе по инициативе мужа при отсутствии вины жены и при разводе по инициативе жены при виновном поведении мужа. Приданое оставалось у мужа, если развод происходил по причине предосудительного поведения жены. Тем самым приданое до известной степени гарантировало мужа от предосудительного поведения жены. После смерти жены приданое переходило к её детям, а если она умерла бездетной, оно возвращалось её отцу или братьям.

Брак предварялся обручением (помолвкой) или предварительным договором о заключении брака. Обручение состояло в принесении обещаний, что брак будет заключен, и в обсуждении его условий. Стороны договаривались о размере приданого со стороны невесты и размере предбрачного дара со стороны жениха. В случае отказа жениха от заключения брака он терял дар в пользу отца невесты. Отец в случае отказа выдать замуж свою дочь терял приданое. Тем самым отказ от помолвки влёк имущественные потери для стороны, нарушевшей обещание. Активными сторонами в договоре обручения обычно являлись родители, которые нередко решали вопрос о вступлении в брак без ведома детей.

При обручении мог составляться письменный брачный договор, в котором регулировались имущественные вопросы, условия развода. В случае развода без вины жены муж обязывался выплатить солидную штрафную сумму. Тем самым письменный брачный договор затруднял развод для мужчины, защищал права женщины.

Брак считался заключенным не с момента обручения, а с момента торжественного перехода невесты в дом мужа, то есть свадьбы. Порядок торжественного заключения брака складывался постепенно. Например, у евреев брак считался заключённым, когда мужчина в присутствии свидетелей надевал кольцо на указательный палец невесты с намерением заключить брак и произносил слова: «Вот ты посвящена мне этим кольцом по закону Моше (Моисея) и Израиля». Принятие кольца означало согласие женщины вступить в брак.

Прекращение брака. Развод

Нормальным способом прекращения брака как союза пожизненного или, по крайней мере, длительного является смерть одного из супругов. Однако право в виде исключения допускает возможность прекращения брака и при жизни обоих супругов вследствие наступления причин, которые право считает достаточно уважительными для признания брака прекратившимся. Брак мог прекратиться вследствие потери правоспособности. Например, в римском праве, захват в плен обращал в рабство субъекта, лишал его права заключать законный брак. Следовательно, брак расторгался, а по возвращении из плена устанавливался новый брак. В качестве наказания за совершение тяжких преступлений могло применяться лишение всех прав - полное лишение правоспособности, что означало автоматическое расторжение брака в результате лишения осужденного супруга права заключать законный брак.

Брак мог прекращаться вследствие развода или расторжения его. Развод предполагает существование действительного и законного брака, который расторгается вследствие наступления причин, признанных правом уважительными. Эти причины развода были весьма разнообразны у отдельных народов и зависели от его культурных, этнических особенностей, от воздействия религии на институт брака.

История права показывает, что первоначально расторжение брака находилось в связи со способом приобретения жены и порядком заключения брака. При насильственном похищении жены развода быть не могло. Брак, заключенный путем выкупа невесты, становился нерасторжимым для жены. Женщина при любом отношении к ней мужа практически была лишена возможности расторжения брака. Разводы не разрешали сами родители: «Истязает, бьёт, а уходить не имеешь права». Родители женщины отказывались принять её обратно, так как им пришлось бы возвращать выкуп.

В патриархальном обществе право расторгать брак принадлежало только мужчине, а жена не имела права на развод. При этом для развода не требовалось уважительных причин. Например, в древнееврейском праве муж мог развестись при малейшем недовольстве поведением жены, если «она не найдет благоволения в глазах его, потому что он находит в ней что-нибудь противное» (Второзаконие, гл. 24, ст. 1), то есть муж мог развестись с женой по одному лишь капризу. Оправданием для развода могло стать любое недовольство мужа ведением домашнего хозяйства и даже приготовлением пищи, даже если она просто сожгла его обед. Он мог развестись, даже если найдет более красивую женщину, чем его жена. Муж мог развестись с женой по причине ее бесплодия (бездетности), болезни, хотя в этих случаях жена, как правило, была невиновной.

Формально мужчина имел право по собственному желанию развестись с женой в любой момент и без объяснения причин. Однако фактически развод признавался явлением нежелательным, был сильно затруднён и ограничен для мужа и редко встречался на практике. Постоянство и крепость брака было общим правилом, а развод - исключением. Если муж бросал жену по прихоти, без всякой основательной причины, то есть разводился с женой без её вины, то он терял право получить обратно выкуп, или, по крайней мере, весь выкуп: он мог требовать только одну его половину и лишался навсегда права требовать другую. При отсутствии вины жены муж должен был вернуть приданое жене. Поэтому выкуп и приданое рассматривалось как необходимая мера для придания прочности браку. Нередко муж не оставлял жену только потому, что опасался потери выкупа и обязанности вернуть приданое в случае расторжения брака.

Развод, то есть возвращение жены её родным и требование выкупа, требовал фактического доказательства виновности женщины. Муж, недоказавший этого, терял право обратно получить выкуп. Сверх того, развод воспринимался как прямая обида женщине и её родным и подвергал мужа большим неприятностям, а иногда и кровной мести со стороны братьев и других родственников женщины. При таком порядке муж, желавший расторгнуть брак, во избежание споры с близкими родственниками жены, должен был постараться получить с их стороны одобрение своих действий. Вследствие этого, родственники жены и мужа вместе с мужем обсуждали поступки обвиняемой жены и решали вопрос о разводе.

Постепенно развилось представление, что муж не имеет права на развод без основательной причины и без вины жены. По древнейшему римскому праву муж мог развестись с женой в следующих случаях её виновного поведения: прелюбодеянии, похищении (или подделке) ключей от винного погреба (видимо, здесь предполагается неумеренное употребление вина женой), пьянстве, отравлении детей, возможно, преднамеренном аборте, который лишает мужа потомства. Древнекитайское право допускало развод только в определённых законом случаях: несогласие со свёкром или свекровью, бесплодие, непристойные слова или поведение, отталкивающие пороки, клевета на мужа. Прелюбодеяние не могло считаться причиной развода, потому что наказывалось смертной казнью. К этим основаниям у других народов можно добавить ещё вредоносное колдовство, направленное против другого супруга, систематическое невыполнение женой обязанностей по ведению домашнего хозяйства, умышленный уход из дома, постоянные отлучки без разрешения мужа.

Схожие нормы о разводе были в вавилонском и древнееврейском праве. Законы Хаммурапи предусматривали, что при одностороннем разводе мужа без вины жены он обязан был вернуть ей приданое, а иногда еще и отдельную разводную плату, если это было предусмотрено брачным договором или законом. В древнееврейском праве с целью ограничения произвольного развода для мужчины было установлено, что при женитьбе мужчина должен выдать невесте брачный договор, в котором он брал на себя обязательство выплатить жене в случае развода определенную сумму денег. Это было сделано для того, чтобы затруднить развод для мужа, так как при этом ему приходилось выплачивать женщине солидные суммы. При этом закон установил минимальную сумму разводных денег.

По среднеассирийским законам муж мог лишить разведённую жену всяких средств для существования. «Если человек отвергнет свою жену, то, если, он пожелает, он может дать ей что-нибудь; если не пожелает, может не давать ей ничего, она уйдёт ни с чем. Она уходит в пустоту свою» (Таблица А, ст. 37). Судьба этой разведённой женщины была незавидной. Если у неё не было обеспеченных родителей или родственников, к которым она могла бы вернуться, она вынуждена была зарабатывать себе на жизнь нищенством или проституцией.

Для развода не требовались особой формы. Развод был частным делом, для этого не требовалось обращения к государственным органам, должностным лицам, суду для разрешения развода. Развод мог быть выражен в отнятии ключей у жены (ключи являлись символом управления домом), произнесении слов, выражающих желание развестись с женой, изгнании жены из дома в родительский дом или уходе мужа из дома и начале нового брака. В дальнейшем в римском и древнееврейском праве (Второзаконие, гл. 24, ст. 1, а не так как было прежде, когда развод производился по одному слову мужчины - Бытие, гл. 21, ст. 14) стало вручаться разводное письмо, что несколько затрудняло развод. Это письмо требовало времени, обдуманности и часто посредничества третьего лица и вообще делало развод менее легким делом, затрудняло мужу без основательных причин разводиться.

Вот пример разводного письма, написанного в 100 г. до н. э.: «Я даю тебе свободу и изгоняю по собственной воле (дата), я, Иосиф, сын Нксана, тебя, Мариам, дочь Ионатана, которая прежде была моей женой, так что ты можешь свободно уйти и стать женой любого другого мужчины… Свадебные деньги, как и всё приданое, я отдаю тебе» Подпись мужчины и трёх свидетелей¹. ¹ Вардиман Е. Женщина в древнем мире / Пер. с нем. М., 1990. С. 271.

Таким образом, произвольный, неосновательный развод мужа без вины жены сдерживался угрозой потери выкупа и приданого, уплатой разводных денег (штрафа), возможностью мести со стороны родственников жены, участием родственников жены в обсуждении оснований развода, необходимостью вручения разводного письма жене.

Постепенно и жена получила право на развод при особо виновном поведении мужа: неоднократное (постоянное) прелюбодеяние, постоянная исключительная жестокость, постоянное пьянство, доказанное покушение на жизнь жены, отказ мужа заботиться о жене, занятие колдовством. В таком случае она могла вернуться в родительский дом, а муж терял выкуп и возвращал приданое. При этом для жены развод был чрезвычайно затруднён. Например, по афинскому праву муж имел право в любой момент отослать свою жену обратно к своему отцу без всякого вмешательства государственной власти, а дети оставались у мужа. Жена должна была обратиться к должностному лицу - архонту с письменным заявлением, в котором излагались основания для развода. Для зависимой женщины соблюдение этих формальностей было весьма затруднительно.

Дальнейшее развитие брачно - семейного права привело к тому, что при заключении брака стало требоваться свободное согласие не только мужа, но и жены. Отсюда стал признаваться развод по взаимному согласию супругов. Так было в древнеиндийском праве, в классическом римском праве.

В древности случаи одностороннего развода были редкими, браки действительно заключались на всю жизнь. В брак вступали не для того, чтобы развестись. Это объясняется экономическими причинами (семья являлась хозяйственной единицей и была необходима хозяйственная кооперация, женщина в крестьянском хозяйстве была незаменимой помощницей мужа в хозяйстве и по дому), нехваткой женщин, действием закона обмена - женщина приобреталась в обмен на деньги или другое имущество. У многих мужчин для развода нет денег, на новый выкуп или брачный дар тоже нет денег, а у женщин для развода ещё меньше возможностей. Стабильность брака держится не только на любви, но и экономической необходимости, расчёте, в какой-то мере жадности.