3.13. ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ) УЧАСТНИКА В УК ООО

Отчуждение доли (части доли) в УК ООО одному или нескольким участникам данного общества или третьим лицам осуществляется на основании сделки (договоров купли-продажи, мены, зачета встречного требования, дарения), в порядке правопреемства (наследования, реорганизации ЮЛ) или на ином законном основании. Доля участника общества может быть отчуждена до полной оплаты только в части, в которой она оплачена.

Уставом ООО может быть запрещена возможность отчуждения доли в УК посредством иных сделок помимо купли-продажи.

Продажа доли (части доли) в УК ООО

В соответствии с п.2 ст.21 ФЗ об ООО участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли (части доли) в УК

ООО одному или нескольким участникам данного общества. Согласия других участников ООО или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Анализ уставов действующих ООО показывает, что в большинстве из них записано, что согласия участников в этом случае не требуется. Но, на наш взгляд, к этому надо относиться более осмотрительно. Ведь при этом могут измениться доли в УК ООО оставшихся участников, что приведет к изменению объемов их обязательственных прав по отношению к ЮЛ. Особенно, если в уставе ООО не записано, что при отчуждении долей в УК ООО соотношение долей участников не должно меняться, в частности, при принятии решений на общем собрании участников.

По поводу продажи доли (части доли) в УК ООО третьим лицам в уставе

ОООможет быть записано:

1)запрет на продажу доли третьему лицу;

2)с согласия других участников;

3)свободная продажа без согласия других участников.

Вуставе ООО могут быть указаны и другие положения, касающиеся продажи доли (части доли) в УК ООО:

-преимущественное право покупки доли в УК ООО самим ООО, если участники не использовали свое преимущественное право покупки;

-цена покупки: в твердой сумме или определяемая на основе какого-либо критерия;

-возможность участников или ООО на преимущественное право покупки не всей доли, предлагаемой для продажи, по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене, не ниже установленной уставом;

-возможность предложения доли всем участникам ООО непропорционально размерам их долей в УК, например, пропорционально заявленным требованиям;

-более продолжительный, чем 30-дневный срок (установленный ФЗ об ООО) использования преимущественного права покупки доли в УК ООО;

-ограничение максимального размера доли участника в УК ООО;

-ограничение возможности изменения соотношения долей участников в УК ООО;

-дополнительные права и обязанности участника.

36

Уставом ООО может быть предусмотрен иной (не пропорциональный их долям в УК) порядок осуществления преимущественного права покупки доли: в равных или других долях, проведение торгов (аукциона) между участниками, первому участнику, желающему приобрести долю и т.д.

Уставом ООО может быть предусмотрена возможность участников или самого общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли (части доли) в УК ООО, предлагаемой для продажи. Оставшаяся часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации преимущественного права покупки участниками ООО или самим обществом по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене, не ниже определенной уставом ООО.

Положения о преимущественном праве покупки доли (части доли) участниками или обществом могут быть предусмотрены уставом ООО при его учреждении или при внесении изменений в устав ООО по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключения из устава или изменения этих положений осуществляется по решению общего собрания участников ООО, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Участник ООО, решивший продать свою долю (часть доли) в УК ООО третьему лицу направляет в письменной форме оферту остальным участникам и самому ООО с указанием покупателя и договорной цены сделки

В течение 30 дней или иного установленного уставом ООО срока участники ООО вправе

Рис. 3.1. Последовательность продажи доли в УК ООО третьим лицам

38

Порядок продажи доли (части доли) в УК ООО следующий (рис. 3.1):

Участник ООО, намеренный продать свою долю (часть доли) в УК общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников и само общество путем направления за свой счет через общество оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Оферта считается полученной всеми участниками ООО в момент ее получения обществом. В течение 30 дней со дня объявления оферты участники ООО вправе акцептовать - воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли в УК ООО (уставом ООО

может быть предусмотрен более продолжительный срок).

Если в течение 30 дней или иного срока, установленного уставом, участники и само общество не воспользовались преимущественным правом покупки или купили только часть продаваемой доли (если покупка не всей продаваемой доли, а только ее части возможна в соответствии с уставом ООО) либо получен отказ отдельных или всех участников

ООО и самого общества от преимущественного права покупки доли (части доли) в УК

ООО, то оставшаяся доля (часть доли) могут быть проданы третьему лицу по цене, не ниже предусмотренной в оферте, и на условиях, сообщенных обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом ООО.

Уступка преимущественного права покупки доли (части доли) в УК ООО

не допускается.

При продаже доли (части доли) в УК ООО с нарушением преимущественного права покупки доли любые участники (участник) общества либо, если уставом ООО предусмотрено право покупки обществом доли, общество в течение трех месяцев со дня, когда участники или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя на условиях и по цене фактически состоявшейся сделки. Другие участники и общество могут присоединиться к заявленному требованию в течение двух месяцев.

Если доля в УК отчуждается иным способом (на другое индивидуально определенное имущество по договору мены, в виде оплаты доли в УК другого хозяйственного общества, в зачет встречного требования, путем дарения), то остальные участники вряд ли могут воспользоваться преимущественным правом. Для целей контроля состава участников в ООО в этом случае может быть предусмотрен другой механизм – согласие других участников или самого ООО на сумму.

Цена доли (части доли) в УК ООО

Преимущественное право приобретения доли (части доли) в УК ООО

реализуется:

по цене предложения третьему лицу (сами стороны сделки определяют договорную цену доли и участник указывает ее в оферте);

по заранее определенной уставом ООО цене, которая может устанавливаться (п. 4 ст. 21 ФЗ № 14-ФЗ):

-в твердой денежной сумме;

-на основании одного из критериев, определяющих цену доли (части доли): стоимость чистых активов, балансовая стоимость активов, чистая прибыль общества по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, номинальная стоимость доли в УК ООО, по текущей рыночной цене доли и прочее.

Эти критерии непосредственно на рыночную стоимость доли не влияют.

39

Заранее определенная уставом цена покупки доли в УК ООО должна быть одинаковой для всех участников ООО.

То есть установление преимущественного права покупки доли (части доли) в УК ООО

по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества или отдельной доли (части доли) не допускается.

Налогообложение операций по продаже доли (части доли) в УК ООО

Продажа доли в УК ООО не подлежит налогообложению НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

При продаже доли (части доли) в УК ООО участник-налогоплательщик при исчислении налога на прибыль (если участник – ЮЛ) или НДФЛ (если участник – физическое лицо) вправе уменьшить сумму своих оплачиваемых доходов на сумму фактических произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов:

-на оплату учредителем при учреждении общества своей доли в УК ООО

денежными средствами;

-на покупку доли;

-расходы, связанные с приобретением и реализацией доли (части доли): расходы на оформление документов, уведомление ООО и других участников, плата за нотариальное удостоверение сделки, внесение изменений в ЕГРЮЛ и т. п.

Всоответствии с пп.2 п.1 ст.228 НК РФ физическое лицо, продавшее долю в УК ООО, самостоятельно уплачивает НДФЛ по данной сделке и ЮЛ-покупатель не является налоговым агентом.

Всоответствии с п.2 ст.286 НК РФ можно учитывать убытки от реализации имущественных прав, в том числе долей в УК ЮЛ.

Если продавец применяет УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы», то уменьшить полученный доход на расходы по приобретению доли в УК ООО, а также расходы по ее реализации он не сможет (поскольку они не предусмотрены в закрытом перечне расходов (ст. 346.16 НК РФ)), т. е. с доходов от продажи доли в УК ООО он заплатит налог по ставке

15%.

С 2011 г. доходы от операций по продаже или иному отчуждению долей в УК российских ЮЛ облагаются НДФЛ по нулевой ставке (п. 4.1 ст. 284 НК РФ), если налогоплательщик владел долей в УК более 5 лет непрерывно. Однако это положение применяется только в отношении долей УК, приобретенных налогоплательщиками с 01.01.2011, т.е. льготой можно будет воспользоваться только начиная с 2016 г. Освобождение распространяется только на доли в УК ЮЛ, которые были приобретены налогоплательщиком, а не получены им иным способом (например, при увеличении УК ООО за счет его имущества).

Нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли в УК ООО

С 1 июля 2009 г. сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в УК ООО, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотари-

40

альной формы влечет за собой недействительность этой сделки (п.11 ст.21 ФЗ об ООО). Право на долю в УК ООО переходит к ее правоприобретателю с

момента нотариального удостоверения сделки.

Нотариальное удостоверение сделок при отчуждении долей в УК направлено на законодательном уровне на противодействие «рейдерским захватам» ООО, так как на нотариуса возлагается обязанность проверки чистоты сделки и контрагентов.

В простой письменной форме (без нотариального удостоверения) совершаются сделки на отчуждение доли в УК ООО в следующих случаях:

при отчуждении доли среди участников ООО;

при приобретении доли самим обществом, если:

-уставом запрещено отчуждение доли третьим лицам, а другие участники отказались от ее покупки;

-в уставе предусмотрено согласие участников на отчуждение доли третьему лицу и такое согласие не получено;

-если участник захотел выйти из общества (и такой выход предусмотрен уставом

ООО) путем отчуждения доли обществу;

-если общим собранием участников принято решение о совершении крупной сделки или об увеличении УК, а владелец доли в УК голосовал против такого решения

-и в других случаях, предусмотренных ст. 23 ФЗ об ООО;

при отчуждении доли в УК, принадлежащей самому ООО, в частности:

-при распределении ее между участниками ООО;

-при продаже доли участникам ООО или третьим лицам;

при использовании преимущественного права покупки доли в УК ООО путем направления оферты о продаже доли и ее акцепте другими участниками или самим ООО;

при передаче доли в УК ООО ликвидированного ЮЛ-участника ООО его участникам, имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ЮЛ;

при переходе доли в УК ООО к наследникам граждан и правопреемникам ЮЛ, являющихся участниками общества.

Вэтих случаях доля в УК ООО переходит к новому владельцу после внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ на основе полученного регистрирующим органом заявления от ООО, подписанный его руководителем или иным лицом, имеющем право действовать без доверенности от имени ООО.

Кроме указанного заявления в регистрирующий орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ о переходе доли (части доли) в УК ООО в случаях, не требующих нотариального удостоверения, представляются следующие документы:

требование участника ООО о приобретении его доли обществом в случаях, предусмотренных законом или уставом ООО;

заявление участника о выходе из ООО, если свободный выход предусмотрен уставом

ООО или получено согласие на выход других участников, если по уставу ООО выход участника возможен при согласии других участников;

решение ООО в виде протокола общего собрания участников о переходе доли в УК к обществу при:

-неполной оплате доли в УК;

-непредставлении компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользу общества для оплаты доли в УК;

41

вступившее в законную силу решение суда об исключении участника из ООО;

отказ любого участника от дачи согласия

-на переход доли в УК к наследниками физического лица или правопреемникам ЮЛ, являющимися участниками ООО;

-на передачу доли в УК участникам ликвидированного ЮЛ – участника ООО;

-на передачу доли в УК лицу, которое приобрело долю в УК ООО на публичных тор-

гах;

вступившее в законную силу решение суда об обращении взыскания на долю в УК участника по требованию его личного кредитора и документ, подтверждающий выплату такому кредитору, например:

-копия постановления судебного исполнителя об окончании исполнительного производства;

-платежное поручение или расписка кредитора;

при распределении, продаже или погашении в УК обществом:

-решение общего собрания участников ООО о распределении, продаже или погашении доли в УК;

-договор купли-продажи доли в УК;

документ о переходе доли в УК к наследникам – физическим лицам или правопреемникам – ЮЛ.

Заявителями при государственной регистрации в регистрирующем органе изменений, касающихся перехода доли (части доли) в УК ООО являются:

-участник ООО;

-учредитель (участник) ликвидированного ЮЛ - участника ООО, имеющий вещные права на имущество ООО или обязательственные права в отношении этого ликвидированного ООО;

-правопреемник реорганизованного ЮЛ – участника ООО;

-исполнитель завещания.

Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества:

участником участнику общества, заключаемые участниками общества не в рамках осуществления преимущественного права получении доли;

участниками общества третьему лицу.

Если участник ООО, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли в УК ООО, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, приобретатель доли вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли в УК ООО. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли в УК ООО

к ее приобретателю является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли (части доли) в УК ООО, должен проверить полномочия отчуждающего их лица по распоряжению такой долей.

Рекомендуемый перечень документов для истребования нотариусом при удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли (части доли) участником ООО приведен в

[2].

устав ООО или его копия, заверенная регистрирующим органом или нотариально засвидетельствованная;

свидетельства или их нотариально заверенные копии о государственной регистрации

ООО и постановки его на учет в налоговой инспекции;

выписка из ЕГРЮЛ (срок ее действия – 30 дней);

42

документ, подтверждающий принадлежность лицу доли в УК ООО:

-договор учредителей (решение единственного участника) о создании ООО;

-договор о приобретении доли в УК ООО, нотариально удостоверенный;

-свидетельство о праве на наследство;

-свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т. п.;

документ ООО об оплате доли отчуждающим ее лицом;

документ о соблюдении преимущественного права покупки доли в УК:

-копии заявлений участников ООО об отказе от использования преимущественного права покупки доли (части доли) в УК, заверенные руководителем ООО;

-заявление ООО об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли;

-копии заявлений участников о согласии на отчуждение доли или части доли третьему лицу, если уставом ООО предусмотрена такая возможность;

-согласие ООО, если уставом общества предусмотрена необходимость такого согласия на отчуждение доли или части доли в УК участникам ООО или третьим лицам;

-заверенную руководителем ООО копию оферты участника, намеренного продать долю, направленной в общество с датой и входящим номером;

-нотариально удостоверенное согласие супруга на отчуждение и покупку доли в УК

ООО;

-иные документы исходя из существа конкретной сделки.

Если стороной сделки является ЮЛ, то еще и документ, что сделка с долей в УК не является крупной (справка от ЮЛ или данные бухгалтерской отчетности за последний период) или документ об одобрении крупной сделки.

Нотариус проверяет возможность отчуждения доли:

не запрещена ли Уставом ООО;

участник может не получить согласие на отчуждение доли третьему ли-

цу;

отчуждение доли возможно только в части, в которой она оплачена;

Документами могут быть справка ООО за подписями генерального директора и главного бухгалтера, справка банка, акт приема-передачи имущества и др.).

соблюдение преимущественного права покупки доли:

-экземпляр оферты ООО от участника, отчуждающего долю, с отметкой ООО о дате получения;

-или нотариальное свидетельство о передаче оферты;

-копии заявлений других участников об отказе от преимущественного права с отметкой ООО о дате их получения;

-заявление самого ООО об отказе использования преимущественного права покупки (если уставом ему это право дано).

Нотариус не вправе определять способ оценки доли и требовать предоставления документов, подтверждающих способ оценки доли в УК ООО.

После нотариального удостоверения сделки нотариус в трехдневный срок должен передать в регистрирующий орган:

-заявление по форме № P14001 о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником ООО, отчуждающим долю в УК;

-договор купли-продажи доли.

43

Передача указанных документов в регистрирующий орган осуществляется нотариусом путем непосредственного представления или направления по почте с уведомлением о вручении.

Нотариус также в течение трех дней уведомляет о совершенной сделке

ООО, отчуждение доли в УК которого осуществлено. По соглашению лиц, совершивших сделку, ООО может быть уведомлено об этом после нотариального удостоверения одной из сторон сделки. В этом случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

ООО обязано также вносить в ЕГРЮЛ сведения об изменениях состава участников (это не дублирование, а дополнительные меры защиты от рейдерства).

С момента нотариального удостоверения сделки к приобретателю переходят все права и обязанности участника ООО, возникшие до совершения сделки, связанной с отчуждением доли или части доли в УК ООО, за исключением дополнительных прав участника, отчуждающего долю.

С момента перехода доли в УК ООО у нового участника появляется солидарная ответственность с участником, отчуждающим долю, по обязательству, связанному с внесением вклада в имущество ООО и возникшему до отчуждения доли.

После нотариального удостоверения сделки переход доли или части доли в УК ООО может быть оспорен только в арбитражном суде.

Нотариальное удостоверение сделки с долей (частью доли) в УК ООО

требует значительных затрат на оформление сделки, большого пакета документов по сделке, усложняет саму процедуру сделки, требующей личного присутствия сторон сделки у нотариуса, специальных знаний и временных затрат.

С 1 января 2012 г. за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в УК ООО взимается тариф в зависимости от суммы договора:

-до 1 000 000 руб. - 0,5% суммы договора, но не менее 1 500 руб.;

-от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. включительно – 5 000 руб. плюс 0,3% суммы договора, превышающей 1 000 000 руб.;

-свыше 10 000 001 руб. - 32 000 руб. плюс 0,15% суммы договора, превышающей 10 000 000 руб., но не более 150 000 руб.;

При этом при исчислении тарифа принимается сумма договора, указанная сторонами, но не ниже номинальной стоимости доли в УК ООО (если цена покупки доли в УК установлена уставом ООО, привлечение независимого оценщика для определения стоимости имущества ООО не потребуется). Кроме того взимается по 100 рублей за свидетельствование подписи на заявлениях участников в регистрирующий орган, за передачу заявления в регистрирующий орган и за передачу документов обществу, и др.

44