3.10. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ УЧАСТНИКОВ ООО

Как это указывалось в п. ___, участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть участниками ООО только если это специально предусмотрено федеральными законами.

Представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решение об учреждении муниципальных хозяйственных обществ в форме ООО и ЗАО.

Граждане и ЮЛ, создавшие ООО либо ставшие владельцами доли в уставном капитале действующего ООО, приобретают в отношении ООО определенные права, которые можно разделить на основные и дополнительные1.

Основные права в свою очередь можно разделить на базовые и вспомогательные. Базовыми правами обладают участники любых хозяйственных товариществ и обществ. Они предусмотрены ст. 67 ГК РФ (см. также п. ___). К базовым правам участников относятся следующие императивные нормы.

1. Участвовать в управлении ООО в порядке, установленном законодательством и уставом ООО.

Реализуя право на участие в управлении делами ООО, участник ООО может:

-присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов его повестки дня, голосовать при принятии решении;

-самостоятельно или совместно с другими участниками требовать созыва внеочередного общего собрания;

-вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов;

-участвовать в общем собрании лично или через своих представителей.

2.Получать информацию о деятельности ООО:

-требовать предоставления ему устава ООО и изменений к нему;

-знакомиться и получать копии материалов, подлежащих предоставлению участникам при подготовке общего собрания: годового отчета; заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и бухгалтерских балансов; сведений о кандидатах в исполнительный орган, совет директоров и в ревизионную комиссию; проекты изменений и дополнений, вносимых в устав ООО или его проект в новой редакции; проекты внутренних документов общества;

-требовать проведения аудиторской проверки независимым аудитором и впоследствии на возмещение обществом понесенных в связи с этим расходов на оплату аудиторских услуг.

3.Принимать участие в распределении прибыли (см. п. 3.20)

4.Получать при ликвидации ООО часть имущества, которая осталась после расчета с кредиторами (право на ликвидационную квоту).

1 А. Елисеев. Основные и дополнительные права участников ООО // Экономика и жизнь №

10, 2009, с.3

26

ФЗ об ООО определены также следующие диспозитивные специфические базовые права участников, отличающие его правовое положение от правового положения участников других хозяйственных товариществ и обществ.

1.Предъявлять требование о выкупе обществом принадлежащей участнику доли в уставном капитале в случаях, предусмотренных законом и уставом ООО (см. п. 3.19).

2.Переступать долю в уставном капитале других участникам, а также третьим лицам, если последнее не запрещено уставом (см. п. 3.13).

3.Выйти из общества, если такая возможность предусмотрена уставом

ООО, и получить часть имущества пропорционально его доли в уставном капитале ООО (см. п. 3.18).

4.Заложить свою долю (часть доли) в уставном капитале другому участнику или, если не запрещено уставом ООО, третьему лицу с согласия общего собрания участников общества (см. п. 3.8).

5.Права, гарантирующие судебный порядок защиты законных интересов участников ООО, в том числе:

-право на обжалование решения общего собрания ООО, совета директоров, исполнительного органа, исполнительного органа, принятых с нарушением требований ГК РФ, ФЗ об ООО, других нормативных актов, устава ООО и нарушающих права и законные интересы участника;

-право обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных ООО членами совета директоров, исполнительным органом;

-право участника дочернего общества обратиться в суд о возмещении основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему;

-право самостоятельно или совместно с другими участниками требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности или своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет;

-право на представление иска в суд о признании сделки, совершенной обществом, недействительной.

Дополнительные права участников предусматриваются уставом ООО. Их можно внести в устав при учреждении ООО или позже на общем собрании участников при внесении изменений в устав или утверждении устава в новой редакции. Решение должно быть принято единогласно всеми участниками

ООО. Участник, которому предоставляются дополнительные права, должен голосовать за принятие такого решения или дать письменное согласие.

Прекращаются или ограничиваются дополнительные права решением общего собрания большинством в 2/3 и выше всех участников ООО.

Участник может безвозвратно отказаться от дополнительных прав, письменно уведомив ООО.

Дополнительные права участников фиксируются в уставе ООО «Права участников

ООО», хотя они могут содержаться в нескольких разделах устава в зависимости от содержания. Например, право на дополнительное вознаграждение должно быть указано в разделе устава «Распределение прибыли между участниками», дополнительное право вето при голосовании на общем собрании по отдельным вопросам при предоставлении большего числа голосов должно быть отражено в разделе устава «Принятие решений общим собранием».

27

Дополнительные права носят персональный характер, то есть предоставляются конкретному участнику или нескольким участникам. Они не связаны с долей участника (участников) в уставном капитале ООО, не переходят к ее приобретателю при отчуждении.

Состав дополнительных прав достаточно широк, например:

-право отдельных участников на дополнительное вознаграждение из чистой прибыли, например, участников, являющихся работниками ООО;

-право на дополнительный доход, предоставляемое членам органов управления (единоличному исполнительному органу, коллегиального исполнительного органа, совета директоров), являющихся участниками общества;

-предоставление особых полномочий отдельным участникам при голосовании на общем собрании участников общества, например, предоставление определенному участнику право вето на общем собрании участников при принятии решения по отдельным вопросам; установление числа голосов участников на общем собрании иным образом, чем общепринято – пропорционально долям участников в уставном капитале ООО; преференции, предоставляемый отдельным участникам при голосовании на собрании – он может быть наделен больным числом голосов, чем соответствующим доле участника в уставном капитале

ООО и т.п.;

-наделение отдельных участников преимуществами при распределении имущества, оставшегося при ликвидации после расчета с кредиторами.

Став участником ООО, оспорить сделки, заключенные ООО ранее, не удастся. Поэтому, прежде чем стать участником ООО, надо внимательно изучить состояние дел в нем.

Обязанности участников ООО, нарушение которых может стать основанием для исключения участника из ООО в судебном порядке:

1. Обязанность участника оплачивать доли в УК ООО, в том числе:

-оплачивать доли в УК при учреждении ООО;

-при увеличении УК общества за счет дополнительных вкладов ее участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

2.Обязанность неразглашения конфиденциальной информации о деятельности ООО.

Информацией, составляющей коммерческую тайну, в соответствии с п.2 ст.3 ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», могут быть признаны сведения любого характера (производственные, технические, экономические и другие), которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

На основании п.4 ст.10 ФЗ от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» коммерческой тайной ЮЛ является содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности».

3.Иные основные обязанности участников ООО:

-предоставлять ООО по его требованию денежную компенсацию в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли (см. п. 3.5);

-представить оферту на покупку продаваемой им доли другим участниками и самому ООО, если уставом общества предусмотрено, что другие участники и общество имеют преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьему лицу;

28

- информировать общество об изменении сведений о себе для внесения данных в список участников ООО.

29

3.11. ДОГОВОР ОБ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ПРАВ УЧАСТНИКОВ

ООО

Участники ООО вправе заключить договор об осуществлении прав участниками (ДобОПУ) общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и/или воздержаться от осуществления указанных прав [п.3 ст.8 ФЗ об ООО].

Основные характеристики ДобОПУ ООО:

ДобОПУ не является учредительным договором;

стороны договора – участники ООО, причем договор может быть заключен между группой участников;

ДобОПУ может быть заключен только с момента регистрации ООО;

ДобОПУ – организационный, а не имущественный;

по общему правилу ДобОПУ должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами; однако в ряде случаев – в нотариальной форме,

например, если в договоре речь идет о переуступке долей в уставном капитале ООО, тогда ДобОПУ ООО заключается как предварительный договор, а заключенный на его основе договор о переуступке долей в УК ООО – основной договор – должен быть в нотариальной форме, тогда оба договора должны быть заключены в одной нотариальной форме;

ДобОПУ не подлежит государственной регистрации;

он носит конфиденциальный характер, то есть ФЗ об ООО не обязывает информировать кого-либо о заключении ДобОПУ: само ООО, участников, третьих лиц;

ДобОПУ позволяет гибко (в отличие от устава ООО) изменять правила взаимоотношения между участниками.

ДобОПУ может содержать следующие условия:

о голосовании определенным образом на всех или отдельных общих собраниях участников ООО по всем или отдельным вопросам, в том числе:

-согласовывать вариант голосования с другими участниками ООО – сторонами ДобО-

ПУ;

-не участвовать в общем собрании участников общества без других участников - сторон ДобОПУ;

-отсутствие права на голосование по определенным вопросам повестки дня (об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованными лицами) и т.д.;

об отчуждении доли в УК ООО:

-воздержаться от согласия на отчуждение доли третьему лицу;

-продавать или приобретать доли (часть долей) по определенной в договоре цене;

-продавать или приобретать долю (часть доли) в УК при наступлении определенных обстоятельств или воздержаться от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обязательств;

-временно устанавливать запрет на отчуждение долей;

30

-достижение определенной доли участника в УК ООО (тогда другие участники - стороны ДобОПУ должны продать ему свои доли);

-выкуп мажоритарным участником, наращивающим корпоративный контроль в ООО, долей в УК общества у миноритарных участников по рыночной цене;

-или, наоборот, воздержаться от продажи долей в УК, чтобы совместно отстаивать свои интересы, аккумулировать таким образом значимое количество долей;

-продавать свои доли одновременно одному участнику;

-продавать свои доли в УК другим участникам ООО – сторонам ДобОПУ по определенной (меньшей) цене и т.д., если цена доли или способ ее определения не указаны в уставе ООО и т.д.;

о выходе участников из ООО:

-запретить друг другу осуществлять право на выход из ООО, даже если уставом ООО

предусмотрен свободный выход участников;

-осуществлять только совместный одновременный выход;

-выходить только одной из сторон и т.д.;

о запрете передачи доли в УК в залог третьим лицам;

о согласовании иных действий, связанных с управлением, реорганизацией и ликвидацией ООО и т.д.

ДобОПУ может быть прекращен:

-по общим основаниям ГК РФ;

-при преобразовании ООО в другую организационно-правовую форму

ЮЛ;

-при других способах реорганизации (при присоединении и выделении ДобОПУ сохраняет силу, если в нем не указано иное);

-по соглашению сторон договора.

ДобОПУ обществом представляет собой гражданско-правовой договор, который обязателен только для его сторон, а не для самого общества или третьих лиц, и не имеет никаких последствий в сфере корпоративного права. Следовательно, последствия нарушения ДобОПУ могут быть сформулированы лишь в самом договоре и касаться только его сторон.

ДобОПУ положительно скажется на решении многих корпоративных конфликтов, поможет в установлении прочных некоммерческих и продуктивных взаимоотношений между участниками ООО, позволит им самостоятельно устанавливать эффективное регулирование, в значительной мере отвечающее собственным интересам и потребностям участников общества.

Заключая ДобОПУ, стороны преследуют следующие цели: приобретение возможности группы участников оказывать влияние и осуществлять дополнительный контроль над ООО, предотвращение недружественных поглощений, рейдерских захватов, согласование интересов партнеров, гарантий их защиты, разрешение имущественных ситуаций, закрепление более выгодных и специфических условий реализации прав собственности и управления обществом.

31

3.12. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ УЧАСТНИКОВ С

ООО

В практической деятельности часто требуется финансовая помощь (в том числе временная) ООО со стороны ее участников, которая может быть осуществлена в форме:

-дополнительного вклада участников в УК ООО;

-займа;

-вклада в имущество ООО на основе договора безвозмездной передачи имущества;

-передачей имущества обществу в безвозмездное пользование.

Выбор оптимального варианта, как с точки зрения участника, так и ООО

не прост. При внесении имущества в качестве дополнительного вклада в УК

ООО (см. п. 3.6) участник не может рассчитывать на быстрый возврат имущества (за исключением случаев выхода ООО или продажи доли в УК ООО, и то, если это разрешено уставом ООО). Рассчитывать можно в основном на дивиденды, которые могут быть больше в связи с получением ООО дополнительных активов от участников.

К договору займа участники прибегают чаще всего. Это надежный способ получить свои средства обратно. Можно заключить договор с уплатой процентов по займу, которые будут доходом участника, и включаться в налоговую базу по налогу на прибыль.

Но более распространенный вариант – беспроцентный заем.

ООО может занять у участника, как деньги, так и вещи (товары, сырье, материалы и т.п.) – товарный кредит.

Получение и возврат денежного займа и товарного кредита для целей налогообложения прибыли у ЮЛ и ФЛ не учитываются.

Передача же товара в кредит для целей налогообложения НДС признается реализацией. При этом принимается к вычету сумма НДС, предъявленная при приобретении товаров для возврата кредита.

При получении займа наличными деньгами не используется ККТ, так как это не расчеты за товары (работы, услуги).

Участник может простить ООО долг по договору займа заключив дополнительное соглашение к договору. В таком случае деньги будут безвозмездно полученным имуществом. С самого займа обществу придется заплатить налог на прибыль, только если долг простил участник, доля которого превышает 50%.

Если по договору займа были предусмотрены и начислялись проценты, то долг обычно прощается вместе с ними (об этом надо указать в договоре займа). Однако в налоговом учете ООО, в отличие от основной суммы долга, проценты рассматривать как безвозмездно полученное имущество нельзя и неуплаченные по договору займа проценты в любом случае надо учесть в налогооблагаемой базе, включив во внереализационные доходы как списанную задолженность.

Участник ООО может внести вклад непосредственно в имущество общества (ст. 27 ФЗ об ООО). Такая уникальная возможность есть только у ЮЛ в организационно-правовой форме ООО или ОДО.

32

На практике участники ООО этому способу увеличения активов общества отдают большее предпочтение, чем, например, дополнительному вкладу в УК ООО. Он прост в оформлении, не влияет на размер УК и доли участников в УК, не требует внесения изменений в устав общества и их государственной регистрации.

Передача имущества обществу от участника – физического лица может быть осуществлена по договору дарения с оформлением акта приемапередачи. Дарение между коммерческими организациями на сумму более 3 000 рублей запрещено.

Поэтому участники ООО вносят вклады в имущество ООО в основном по договору безвозмездной передачи имущества.

Согласно п.1 ст.27 ФЗ об ООО участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом, по специальному решению общего собрания участников ООО вносить вклады в имущество ООО.

Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом ООО при учреждении общества или путем внесения в устав ООО изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками ООО единогласно.

При этом изменения или новую версию устава ООО регистрировать в регистрирующем органе срочно (в течение трех дней после принятия решения) не надо, так как для участников и ООО подобные изменения приобретают силу с момента их принятия общим собранием участников.

В уставе ООО должен быть пункт об обязанности, виде и порядке внесения вкладов участниками в имущество общества, об ответственности участников при невыполнении этой обязанности.

Решение же о самом вкладе участников в имущество ООО и его величине принимается на общем собрании участников большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом ООО. В протоколе общего собрания участников указывается перечень передаваемого имущества, его цена, порядок и срок внесения.

Вклады участников в имущество ООО вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом ООО или решение общего собрания.

Если учредитель – ЮЛ, то возможность его вклада в имущество ООО

должна быть предусмотрена в уставе ООО и оформляться договором безвозмездной передачи имущества, а также актом приема-передачи.

Вклады в имущество ООО вносятся всеми участниками пропорционально их долям в УК. Иной порядок может быть предусмотрен уставом. Вклады в имущество ООО не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в его УК, т.е. УК остается прежним.

Таким образом, внесение вклада в имущество ООО, никаких дополнительных прав участнику общества вроде бы не предоставляет. Однако вклад в имущество общества влечет увеличение его чистых активов, а значит, и действительной стоимости доли участника. Кроме того, внесение вкладов участником в имущество ООО может способствовать полу-

33

чению обществом дополнительной прибыли, выплате участнику большой чистой прибыли (дивидендов), увеличению ликвидационной стоимости общества и т.д.

В бухгалтерском учете ООО вклады участников в его имущество отражаются обществом по дебету счетов учета соответствующего имущества в корреспонденции с кредитом счета 83 «Добавочный капитал».

Учесть передаваемое имущество нужно по текущей рыночной цене (общее для безвозмездно полученных вещей требование, п. 10.3 ПБУ 9/99). Можно использовать цену, которая указана в решении собрания участников ООО или в договоре. Однако она должна быть не ниже остаточной стоимости основных средств по данным налогового учета ЮЛ - участника, а для материалов и товаров – не меньше затрат на производство или покупку (п.8 ст.250 НК РФ). Можно провести и независимую оценку имущества. Для учета важно, чтобы участник представил соответствующие документы на покупку переданного имущества и оценку неденежного вклада независимым оценщиком. Если основное средство получено от участника без документов, то его первоначальная стоимость у ООО будет нулевой и амортизацию по нему начислять нельзя.

Стоимость переданных в качестве вкладов участников в имущество ООО материалов или товаров нельзя списывать на расходы. Таковы правила для всех доставшихся бесплатно ценностей.

Внесение вклада в имущество ООО, если решение об этом приняли общим собранием участников в соответствии с уставом общества, является обязанностью участника. Участник не может отказаться от исполнения этой обязанности (в отличие, например, от обязанности по внесению дополнительного вклада в УК ООО). В случае отказа общество вправе взыскать с участника вклад в имущество ООО, в том числе в судебном порядке. Другие участники, владеющие в совокупности не менее 10% УК ООО, могут обратиться в суд с требованием об исключении такого участника из ООО, так как отказ от оказания финансовой помощи ООО, предусмотренный уставом и решением общего собрания, участником общества может быть признан грубым нарушением обязанностей участника.

Исключение и выход участника из ООО, если выход возможен по уставу ООО, не освобождает участника от обязанности по внесению вклада в имущество общества, возникшей до исключения (подачи участником заявления о выходе). Ведь вклад в имущество

ООО влияет на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества, в том числе выбывшего из него.

При налогообложении вкладов в имущество ООО налогом на прибыль их стоимость относится к внереализационным доходам.

Однако в соответствии с пп.11 п.1 ст.251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного ЮЛ безвоздмездно:

-от ЮЛ, если УК получающего ЮЛ более чем на 50% состоит из доли передающего ЮЛ;

-от ЮЛ, если УК передающего ЮЛ более чем на 50% состоит из доли получающего ЮЛ;

-от физического лица, если УК получающего ЮЛ более чем 50% состоит из доли этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

34

В противном случае имущество, передаваемое участником ЮЛ или получаемое участником от ЮЛ по договору безвоздмездной передачи имущества включается в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль (НДФЛ).

Это надо учесть при формировании УК ООО и долей его участников. Доля в УК ООО одного из участников для обеспечения безвоздмездной передачи им имущества обществу без налогообложения прибыли должна быть выше 50% УК ООО.

С 1 января 2011г. в соответствии с пп.3.4 п.1 ст.251 НК РФ не включаются в налоговую базу доходы в виде имущества, имущественных или неимущественных прав, которые переданы участниками хозяйственному обществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и иных фондов, Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов общества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства общества перед соответствующими участниками, а также на случаи восстановления в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества невостребованных его участниками дивидендов.

При реализации обществом ценных бумаг, приобретенных на денежные средства, полученные от участников в виде вклада в имущество ООО, общество может из доходов от реализации таких ценных бумаг вычесть расходы на их приобретение (письмо Минфина РФ от 31.03.2011г. № 03-03-06/1/190).

Уучастника ООО – юридического лица, которое вносит вклад в имущество общества, стоимость передаваемого имущества (за исключением денежных средств) облагается НДС и не учитывается в расходах, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

При передаче участником обществу своего имущества по договору безвозмездного пользования это рассматривается для целей налогообложения как безвозмездное получение имущественного права. У участника ООО – юридического лица не образуется доход, учитываемый при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

УООО доход в виде безвозмездно полученных имущественных прав подлежит включению в состав внереализационных доходов, даже если доля участника в УК ООО более 50%. Оценка этих доходов осуществляется исходя из рыночных цен, но не ниже остаточной стоимости по амортизируемому имуществу или затрат на производство (приобретение) по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам).

ОООне вправе передавать имущество в безвозмездное пользование его участникам, руководителям, членам его органов управления или контроля.

35