3.7. УМЕНЬШЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ООО

Как уже отмечалось в п. 3.5 ООО вправе, а в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО, обязано уменьшить свой УК.

Уменьшение УК ООО может осуществляться путем:

-уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в УК ООО;

-погашения долей, принадлежащих обществу.

Уменьшение УК ООО путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением долей всех участников общества.

ООО не вправе уменьшать УК, если при этом размер УК станет меньше минимального размера УК.

По ФЗ об ООО в обязательном порядке общество должно уменьшать в УК следующих случаях:

-если стоимость чистых активов общества меньше его УК по окончании финансового года, следующего за вторым или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов оказалась меньше его УК (ООО обязано не позднее чем через 6 месяцев после окончания соответствующего финансового года принять решение об уменьшении УК

ОООдо размера, не превышающего стоимости его чистых активов, или о ликвидации общества);

-если доли в УК, перешедшие в собственность ООО в течение года не были распределены между участниками или реализованы участникам и (или) третьим лицам;

-если разницы между чистыми активами и УК ООО недостаточно для выплаты выбывшему участнику в соответствии с уставом ООО действительной стоимости его доли.

После принятия обществом решения об уменьшении УК оно обязано известить об этом регистрирующий орган в течение трех рабочих дней, а также дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать об этом в журнале «Вестник о государственной регистрации».

С01.01.2012 г. напрямую уведомлять кредиторов общества об уменьшении УК ООО

не надо (п.4 ст.12 ФЗ об ООО).

Кредиторы ООО в течение 30 дней с даты последнего опубликования в печати об уменьшении УК имеют право требовать от ООО досрочного исполнения обязательства или, при невозможности этого, прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков.

Срок исковой давности для обращения кредиторов в суд составляет 6 месяцев со дня опубликования.

С01.01.2012г. в годовой отчет ООО должен быть включен раздел о стоимости чистых активов в случае, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества меньше УК ООО.

17

Если ООО уменьшает УК в соответствии с требованиями законодательства РФ, то дохода у общества в целях налогообложения прибыли не возника-

ет (пп.17 п.1 ст.251 НК РФ).

При добровольном уменьшении УК ООО, если при уменьшении УК общество отказывается от возврата участникам ООО суммы, на которую произошло уменьшение УК, эта сумма признается доходом в составе внереализационных доходов, учитываемым при налогообложении прибыли ООО.

Если в связи с добровольным уменьшением УК общество возвращает участникам часть их вклада, пропорциональную долям участников в УК ООО, то имущество получаемое участником - физическим лицом, облагается НДФЛ, а участником–ЮЛ – налогом на прибыль.

Уменьшение УК не влечет никаких последствий для ООО в части НДС

(ст. 146 НК РФ).

18

3.8. ЗАЛОГ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

Участник ООО вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) в УК ООО другому участнику или, если это не запрещено уставом

ООО, с согласия общего собрания участников общества – третьему лицу.

Кредитору необходимо внимательно изучить устав ООО, доли в котором передаются ему в залог, так как устав может содержать запрет на залог доли третьим лицам.

Решение общего собрания участников ООО о даче согласия на залог доли в УК общества, принадлежащей участнику общества, принимается простым большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю, при определении результатов голосования не учитывается. Таким образом, при определенных обстоятельствах миноритарные участники ООО, владеющие ничтожно малыми долями в УК ООО, могут не допустить передачу доли мажоритария в залог третьему лицу.

Залогодателем доли (части доли) в УК ООО выступают участник общества (должник), а залогодержателем – как участник ООО, так и третье лицо (кредитор).

Договор залога доли (части доли) в УК ООО подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы договора влечет за собой его недействительность.

Основные документы, предоставляемые для нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение (залог) доли (части доли) в УК ООО указаны в п. ____. Для удостоверения залога доли (части доли) в УК ООО нотариусу должны быть представлены в первую очередь устав ООО, свидетельство о регистрации ООО и постановке его на налоговый учет, выписка из ЕГРЮЛ, протокол (выписка из протокола) общего собрания о согласии участников на залог доли или части доли в УК ООО третьему лицу и др.

Договор о залоге доли (части доли) в УК ООО оформляется нотариусом на специальных бланках с элементами защиты не менее чем в трех экземплярах (по количеству сторон договора плюс нотариусу).

Нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога доли в УК ООО, в срок не позднее чем в течение трех дней осуществляет нотариальное действие по передаче в ИФНС, регистрирующую организации, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником ООО – залогодателем, с указанием вида обременения (залога) - доли в УК ООО и его срок либо порядка установления такого срока.

В трехдневный срок после получения указанного заявления ИФНС, осуществляющая государственную регистрацию ЮЛ, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли в УК ООО с указанием срока его действия. Запись в ЕГРЮЛ о залоге доли в УК ООО погашается на основании заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения залога доли в УК ООО

нотариус или участник-залогодатель (если последнее предусмотрено в договоре залога) должны передать обществу копию заявления в регистрирующую ИФНС для внесения данных о залоге доли в УК в список участников ООО.

Существенным условием договора о залоге доли в УК ООО являются:

-предмет залога: полное наименование и регистрационные данные ООО, размер и номинальная стоимость доли, доля (часть доли), которая передается в залог, полностью или частично оплачена заложенная доля;

-оценка заложенной доли по соглашению сторон договора залога (законодательство не обязывает привлекать независимого оценщика для оценки доли);

-существо залога;

19

-размер обязательства, обеспечиваемого залогом;

-срок его исполнения;

-указание, у какой из сторон договора находится заложенное имущество (доля в УК

ООО не может быть передана залогодержателю, она всегда остается у залогодателя). Залогодатель, раз у него находится доля, обязан (если иное не предусмотрено законом

или договором) застраховать заложенную долю в полной стоимости от рисков утраты и уменьшения, а если полная стоимость доли превышает размер обеспеченного залогом требования – на сумму не ниже требования.

Обязательственные права участника ООО, определяемые его долей в УК (право на управление, на часть чистой прибыли общества, на информацию и т.д.) при залоге доли всегда принадлежат участнику ООО и не могут быть переданы залогодержателю. Полученная участником (залогодателем) от ООО

часть чистой прибыли не подлежит передаче залогодержателю. Залогодержатель несет риски, связанные с принятием общим собранием

участников ООО решений, которые могут повлечь снижение рыночной стоимости доли в УК ООО (например, о совершении крупных сделок).

При этом в договор залога доли в УК ООО нельзя включать условия о согласовании с залогодержателем вариантов голосования на общем собрании участников ООО. Между кредитором (залогодержателем) и залогодателем может быть заключен договор об осуществлении прав участников, в соответствии с которым стороны будут согласовывать варианты голосования по важным вопросам общества. В крайнем случае можно заключить договор купли-продажи доли в УК залогодателя кредитору-залогодержателю.

Так как к залогодержателю не переходит право голоса участниказалогодателя на общем собрании участников ООО, то договор о залоге доли в УК ООО не подвергается антимонопольному контролю.

Участник ООО – залогодатель не вправе совершать с заложенными долями в УК без согласия залогодержателя, если договором залога не предусмотрено иное, следующие сделки:

-отчуждение доли обществу при выходе участника из него, если выход разрешен уставом ООО, при приобретении доли самим обществом в случаях, предусмотренных законом или уставом ООО;

-отчуждение доли в УК другому участнику ООО или третьему лицу;

-последующий залог.

Без согласия залогодержателя доли в УК могут переходить к иным лицам

при:

-реорганизации ООО (залогодателя);

-наследовании заложенных долей (соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно).

Взыскание на заложенную долю в УК ООО для удовлетворения законных требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником (залогодателем) обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Обращение взыскания на заложенную долю удовлетворяется только на основании решения суда лишь при недостаточности для покрытия долгов дру-

20

гого имущества участника общества. Это предотвращает злоупотребление правом со стороны третьих лиц и участников общества.

Иск физического лица – залогодержателя к ЮЛ-залогодателю об обращении взыскания на заложенное имущество – долю в УК ООО подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции, а иск ЮЛ или индивидуального предпринимателя (залогодателя) – в арбитражном суде.

Залог доли в УК ООО прекращается на общих основаниях, предусмотренных законом

(ст. 352 ГК РФ):

-с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

-в случае прекращения права собственности залогодателя на его долю в УК ООО на законном основании;

-при продаже (реализации) заложенной доли в УК ООО для удовлетворения требований залогодержателя, а также в случае, если реализация доли оказалась невозможной.

Запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) в УК ООО погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Заложенная доля (часть доли) реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят к покупателю (третьему лицу) с согласия остальных участников.

Согласие считается полученным, если в течение 30 дней или иного определенного уставом ООО срока со дня получения соответствующего обращения в общество представить письменные заявления участников общества о согласии на переход доли (части доли) в УК

ООО к третьему лицу либо в течение этого срока не представлены письменные заявления участников об отказе от дачи согласия на отчуждение доли (части доли).

Если согласие участников общества не получено, то доля (часть доли) в УК переходит к ООО.

При этом общество обязано выплатить приобретателю доли (части доли) в УК ООО на публичных торгах, ее действительную стоимость (часть чистых активов пропорционально доли (части доли) в УК ООО), определенную по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли (части доли) на публичных торгах, либо по соглашению сторон выдать в натуре имущество такой же стоимости.

21