38.Правовые системы современности: понятие и классификация.

Правовая система — совокупная связь права (или системы права), правосознания (или правовой культуры как более общего) и правореализации.

Правовую систему не следует путать с понятием системы права, которая является лишь частью правовой системы. Понятие правовой системы часто используется для того, чтобы охарактеризовать историко-правовые и этнокультурные отличия права разных государств и народов. Система права — совокупность норм, институтов и отраслей права в их взаимосвязи.

Каждая правовая система уникальна, однако сравнительное правоведение позволяет произвести типологию правовых систем на основе анализа их сходств и различий. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями. Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая семья возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права в правовых системах этой семьи — нормативный акт.К англо-саксонской правовой семье относятся среди прочих правовые системы Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и Новой Зеландии. Прародительницей этой правовой семьи была Англия. В основах этой правовой системы — принцип stare decisis(лат. стоять на решенном), означающий, что при выработке решения судом господствующая сила принадлежит прецеденту. Религиозная правовая система — это правовая система, где основным источником права выступает священный памятник. Наиболее известными примерами являются исламское право(шариат) и иудейское право (галаха).

Семья обычного (традиционного) права. (Экваториальная Африка и Мадагаскар).

Форма регла­ментации общественных отношений, основанная на государственном призна­нии сложившихся естественным путём и вошедших в привычку населения со­циальных норм (обычаев). Обычай является наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах рома­но-германского и англосаксонского права он выполняет лишь второстепен­ную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов.

Социалистическая правовая семья (или социалистические правовые системы)

Правовые системы стран, входящих в "социалистический лагерь", ранее принадлежали к романо-германской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривалась как общее правило поведения. Сохранились в значительной степени и система права, и терминология юридической науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву.

Единственным источником социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позже - нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем - всего народа, руководимого коммунистической партией.

Романо-германская правовая семья или система континентального права. (государства континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые государства Африки, а также Турция);

Происхождение романо-германской правовой системы связано с ХII-ХIII вв. и является результатом рецепции римского права странами континентальной Европы.

Особенности норм романо-германского права.

Романо-германская норма права– общее правило поведения, сформули­рованное законодателем либо уполномоченными органами.

Главной особен­ностью этой нормы по сравнению с англосаксонской прецедентной выступа­ет обобщённый, абстрактный характер. Законодатель обычно формулирует её как социальную модель поведения, как общий масштаб, границу дозволенно­го («от» и «до»), не прибегая к перечислению частных случаев, вариантов поведения.

Недостатки – чем более общей является норма, тем труднее её приме­нять на практике. Возникает серьёзная проблема её конкретизации и тол­кования. Для этого используется множество приёмов, способов толкова­ния, позволяющих уточнить волю законодателя.

Англо-саксонская правовая семья или система «общего права». (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.)

Общее для всей Англии право возникает после её захвата Вильгель­мом 1 Завоевателем (1066 г.). В этот период формируется централизо­ванная судебная система, появляются (в период правления Генриха II) королевские разъездные судьи, которые решают дела с выездом на места от имени Короны.

Особенности норм англо-саксонского права.

В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные.

Законодательныепредставляют собой (как и в романо-гер­манской системе) правила поведения общего характера.

Прецедентные– опре­делённая часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к прецедентной норме, во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента состав­ляют сущность решения. Остальная его часть есть «попутно сказанное».

Религиозно-традиционная правовая семья (семья мусульманского права).

Религиозно-традиционная правовая семья (семья мусульманского права) рассматривает право не как результат рациональной (позитивной) деятельности государства и общества, а как продукт высшей воли (Божественного предначертания). В семью религиозно-традиционного (мусульманского) права входят государства Ближнего Востока (Иран, Кувейт, Оман, Бахрейн и др.).

Правовые системы мусульманских стран имеют определенные различия, но все они сформировались и функционируют на религиозной основе исла­ма.

Основой мусульманского права является Коран – священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Магомета, произнесенных им в Мекке и Медине – это первый источник, «корень» правовой системы. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами, Коран содержит установления, в достаточной степени, юридического характера.

Вторым источником мусульманского права яв­ляется Сунна– описание поступков, поведения, высказываний Магомета. Считается, что Сунна представляет собой собрание рассказов (хадисов) людей, близко знавших Магомета. Коран насчитывает 114 сур (глав), а Сунна состоит из шести канонических сборников.

Третий источник мусульманского права – иджма, т.е. согласие, дос­тигнутое всем мусульманским сообществом об обязанностях правоверного. Иджма представляет собой единогласное мнение знатоков ислама, уче­ных-правоведов, установивших принцип, норму мусульманского права на основе Корана и Сунны.

Четвертым источником мусульманского права явля­ется кияс, т.е. умозаключение по аналогии.

Правовая система современной России.

Для последнего десятилетия XX в. самым значительным в развитии основных правовых систем современности являются почти полное исчезновение с правовой карты мира социалистического типа права. Одна из главных тенденций развития права в постсоциалистических странах – это сближение с другими правовыми семьями. Применительно к России эта особенность проявляется в сближении российского права с Романо-германской правовой семьей. В эволюции современной правовой системы России прослеживается две основных тенденции: 1) исключение из действующего российского права принципов, норм и институтов, которые были призваны подчеркнуть принципиальное отличие советского социалистического права от права буржуазного; 2) появление в российском праве принципов, норм, институтов и даже отраслей, которые ранее считались исключительным атрибутом буржуазного права (например, торговое право и т.д.). По своим основ юридическим классификационным признакам российское право всегда относилось к романо-германской правовой семье и продолжает оставаться таковым. Об этом свидетельствуют кодификационный характер российского права, структура правовой нормы, принципы верховенства закона и соответствующая иерархия источников права, основные принципы судебной организации и судопроизводства. Возникновение частного (признании многообразия форм собственности; в развитии и создании юридических основ свободного предпринимательства и др.) и публичного (конституционное провозглашение и практическая реализация принципа разделения властей; введение и развитие судебного конституционного контроля и др.) право в России в значительной степени было обусловлено социально-экономическим и политико-правовым развитием общества. Интегрирование России в европейские юридические процессы ведет к тому, что в национальном праве систематически растет число единообразных норм и стандартов. При этом законодатель обращается не только к юридическому опыту романно-германской правовой семьи, но и к англо-американским правовым моделям. Учет зарубежного юридического опыта и сближение российского права с другими правовыми семьями не тождественны приспособлению прав, восприятию зарубежных правовых моделей. Они итог развития российского права. Отсюда различная трактовка даже одноименных правовых институтов, отторжение практикой моделей, разработанных российским законодателем на основе зарубежного опыта. Поэту можно сделать вывод, что сближение российского права с романно-германской правовой семьей не означает потери самобытности, особенностей, традиций, свойственных правовой системе России. Иная точка зрения: выделить самостоятельную «славянскую правовую семью» и возвратиться, в частности, к правовой системе государств восточнославянской культуры. Согласно данной идеи российская правовая система в будущем должна идентифицироваться в качестве основы правовой семьи как восточнославянских, так и тюркских народов бывшего Советского Союза. Другие ученые считают, что внедрение в правовую систему России концепций, сформировавшихся в романно-германской и англо-саксонской системе права, не учитывающих различий духовных и нравственно-этических традиций Запада и Востока, пока преждевременно. Не смотря на это, А.В. Мицкевич отмечает, что трудно увидеть те особенные формы законодательства или иных источников права, которые обеспечивали бы успешное развитие российской государственности в современных условиях. Россия вряд ли может избрать «самобытное», без ориентации на международный опыт развитие права, не рискуя снова оказаться в международной изоляции. России предстоит жить не в «особой правовой семье», а в содружестве и взаимодействии со всеми правовыми системами мира. Для этого российская правовая система должна идти своим путем, но вместе с основными правовыми системами современности. Романо-германская правовая семья дает России не только исторически оправданный и упрочившийся выбор юридических конструкций (правопонимание, система и источники права, правоприменение), но и другие преимущества, вытекающие из признания общепризнанных принципов и норм международного права частью правовой системы России. Все эти аргументы свидетельствуют о том, что романно-германская правовая семья в XXI столетии в основном остается правильным для России выбором.