23. Теории, объясняющие сущность юр лица.

Первую по времени появления группу таких теорий составляют взгляды, согласно которым юрлицо есть порождение правопорядка, т.е. некоторая юридическая фикция, искусственная конструкция, придуманная законодателем. Они получили название теории фикции (получила наибольшее развитие в германской цивилистической литературе прошлого века - немецкие цивилисты того времени - Савиньи и Виндшейд). Получила широкое распространение и в англо-американском праве (юр. лицо (корпорация) также рассматривалось как "искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона). Юр лицо создано законом лишь для условной привязки к нему прав и обязанностей, которые по сути принадлежат его участникам или остаются бессубъектными.

Теория целевого имущества. Права и обязанности могут служить конкретной цели, субъект права здесь не требуется, так как его роль выполняет обособленное имущество. По традиции оно наделяется свойствами субъекта права.

Другим вариантом развития теории фикций стала "теория интереса", выдвинутая крупнейшим германским ученым-юристом Р.Ф.Иерингом. Он считал, что права и обязанности юр лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды ("дестинаторам"). Их общий интерес и олицетворяет юридическое лицо. С его точки зрения, оно представляет собой некий единый центр для прав "дестинаторов", искусственно созданный с помощью юр техники для упрощения ситуации - в качестве особой формы обладания имуществом многими физическими лицами для некоторых общих целей.

С развитием различных видов юр лиц в противоположность фикционным теориям стали выдвигаться теории, признающие реальность юридического липа как субъекта права - реалистические теории юридического липа.

Органическая теория Гирке, рассматривавшего юр лицо как особый "телесно-духовный организм" ("союзную личность"), нашла сторонников во французской цивилистике (Р.Саллейль, П.Мишу). Отмечалось, что реальность существования таких общественных организмов, как юридические лица, предполагает их признание законом, но вовсе не "искусственное" создание. Достоинством этого подхода стала возможность объяснения наличия собственной воли и интересов юридического лица, а тем самым самостоятельности его выступления в качестве субъекта гражданского оборота, хотя приравнивание юридического лица к физическому тоже признавалось искусственным.

Цивилистская наука советского периода: юр лицо рассматривалось в качестве "социальной реальности" (а не фикции), наделенной определенным имуществом для достижения общественно полезных целей или для решения социально-экономических задач государства и общества (теория социальной реальности Д.М.Генкина). Иногда прямо утверждалось, что за гос юр лицом всегда стоит само государство, или "всенародный коллектив", являющийся действительным собственником его имущества (теория государства С.И.Аскназия). Господствующей теорией в советской цивилистической доктрине стала теория коллектива, обоснованная в работах А.В.Венедиктова и С.Н.Братуся- юр лицо является реально существующим социальным образованием, имеющим "людской субстрат" (сущность) в виде коллектива его работников, за которым стоит всенародный коллектив трудящихся, организованный в государство. Другие ученые подчеркивали также роль администрации (директора, руководителя) государственного юридического лица (теория директора Ю.К.Толстого, в определенной мере развивавшаяся В.П.Грибановым). Согласно этим взглядам, поскольку воля руководителя признается волей самого юридического лица и именно через него юридическое лицо приобретает права и обязанности, руководитель и представляет собой сущность ("людской субстрат") юр лица.

24 Понятие и признаки юр лица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс и (или) смету. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество

4 основных признака: 1) организационное единство( юридическое лицо имеет свои учредительные документы, свои органы управления, свою внутреннюю структуру органов управления, определенных его уставом или положением, обеспечивающих достижение целей деятельности, для которых оно предназначено, и формирующих и изъявляющих его волю в имущественном обороте); 2) имущественная обособленность (суть: имущество юр лица отдельно от имущества учредителей(участников), не переданного юр лицу; участники по общему правилу не отвечают по обязательствам юр лица; внешним выражением явл наличие у лица вещных прав. Три вещных права: собственность, хоз ведение, оперативное управление. Корпоративные права(в корпоратив.юр лицах): права, связанные с управлением, с участием в организации(право на обжалование решений органов, имущественные корпоративные права, н-р, участие в распределении прибыли, право на ликвидационную квоту.) 3) самостоятельная имущественная ответственность(юр лицо отвечает по обязательствам всем имуществом принадлежащим ему на вещном праве: право собственности, право хоз ведения. Право оперативного управления. Исключение составляют казённые и частные учреждения(они отвечают только денежными средствами, при их недостаточности отвечает учредитель) Само юр лицо отвечает по обязательствам, участники субсидиарную ответственность не несут(ГК предусмотрел исключения: в полном товариществе, в товариществе на вере, , в казённом учреждении). 4) выступление в гражданском обороте от собственного имени.(юридические лица от своего имени могут приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Признак выступления в обороте от собственного имени (с использованием собственного наименования) является следствием трех вышеназванных признаков).5) формальный признак – создание юр лица в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК

25. Признак организационного единства юр лица. Правовое положение филиалов и представительств юр лица. Организационное единство: 1.сущность признака- юр лицо явл организацией, а именно(-наличие цели организации; -наличие внутренней структуры , структурных подразделений; -наличие сис-мы управления(у большинства юр лиц кроме товариществ есть органы управления) 2.Внешним выражением явл закрепление вышеназванных моментов в учредительных документах юр лица. Варианты учредительных документов: 1) устав для всех единый документ 2)для хоз товариществ остался учредительный договор.

Различия между договором и уставом: 1)учредительный договор регулирует отношения между учредителями в процессе создания юр лица и между учредителями и юр лицом в процессе его деятельности. Устав определяет статус самого юр лица и приобретает силу с момента регистрации юр лица. 2)учредительный договор- вид гражданско-правовых договоров: изменяется, заключается, расторгается по правилам договоров. Устав - внедоговорная природа- утверждается.

Виды структурных подразделений: Необособленные (отделы, лаборатории) Относительно обособленные (филиалы и представительства). Филиал юр лица – его обособленное подразделение, расположенное вне местонахождения юр лица, осуществляющая часть или все функции юр лица, в том числе функции представительства. Представительства – обособленное подразделение, расположенное вне местонахождения юр лица, которое призвано представлять интересы юр лица перед третьими лицами в том числе гос органах, совершая от его имени сделки, предоставляя информацию или защищая права юр лица. 1. и те и другие явл частью юр лица, сами такого статуса не имеют; 2. в организации принимается положение о филиале и представительстве и записывается в ЕГРЮЛ; 3. Руководитель филиала или представительства явл представителем юр лица по доверенности и действует от имени юр лица; 4.находятся вне местонахождения юр лица. 5. имущество переданное филиалам или представительствам, принадлежащее юр. лицу, отражается на отдельном балансе. Представительства в принципе не могут осуществлять фактической, непосредственной производственной деятельности юр лица, вот филиал может. Филиал – по сути, клон юридического лица. Представительства могут заключать от юридического лица договоры, они могут осуществлять рекламную деятельность, представление в министерствах и ведомствах, представительство в судах… Представительство не может заниматься основной деятельностью юридического лица. Различия филиала и представительства: 1) филиалы выполняют все или часть функций юр лица; представительство представляет и защищает интересы. 2)филиал одновременно осуществляет функции представительства, но не наоборот

26.Средства индивидуализации юр лица и его продукции. Являются наименование и местонахождение юридического лица. Иногда выделяют косвенные: товарный знак, который им зарегистрирован, или знак обслуживания, через коммерческое обозначение, используемое этим юридическим лицом – то есть через средства индивидуализации его продукции. Наименование юридического лица. Два принципа выбора наименования: 1.принцип истинности фирмы (должно содержать подлинные имена учредителей- в РФ только для товариществ) и 2. принцип свободы фирмы (наименование не обязательно должно указывать на подлинны имена участников, характер деятельности.

Общие требования: 1.Всякое наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица.2.Всякое наименование должно иметь собственно название, какое-то текстовое обозначение, отличающее это юридическое лицо от лиц такой же юридической организационной формы.3.Указание на вид деятельности, в случаях, когда это требует фед. з-во. Занимающегося банковским делом, должно быть слово «Банк», тоже и насчёт страховых организаций. Произвольно любое юридическое лицо может указать, добровольно это не запрещено.4.Указание на собственника имущества, когда этого требует закон или по желанию. Государственное Унитарное Предприятие и Муниципальное Унитарное Предприятие или учреждения. В общих требованиях два обязательных и два либо по требованию закона, либо по желанию собственников.

В зависимости от прав, возникающих у юридического лица на это наименование выделяют обычное наименование и фирменное наименование. Обычное наименование у некоммерческих организация включает: организационно-правовую форму + указание на характер деятельности + для учреждений, созданных публичными образованиями –указание на собственника. Фирменное наименование включает организационно-прав форму + слово или словосочетание(собственно наименование), не может состоять только из слов, обозначающих характер деятельности. Признаки ФН:1. право на фирменное наименование является личным неимущественным и в силу этого оно неотчуждаемо и непередаваемо третьим лицам. Фирменное наименование тесно связано с деловой репутацией. 2. исключительное право. То есть только юридическое лицо, которое имеет данное фирменное наименование вправе приобретать под ним права и обязанности в гражданском обороте, то есть не может быть двух и более коммерческих лиц, которые участвовали бы под одинаковым именем.3. данное право защищается в абсолютных правоотношениях, то есть против любого, кто посягнёт, и, соответственно, все третьи лица (другие коммерческие организации) не имеют права регистрироваться под аналогичным именем (это запрещено) или под именем, под наименованием сходным до степени смешения при условии, что они будут заниматься предпринимательской деятельностью в одном и том же секторе экономике, то есть сходной предпринимательской деятельностью. Какие запрещены слова и словосочетания для указания в фирменных наименованиях: 1.Указания на официальное наименование РФ, иностранных государств и производное от этих наименований. Исключения предусмотрены: а).Если речь идёт о государственных унитарных предприятий – их фирменное наименование может содержать указания на РФ или на субъектов РФ – ведь это, фактически, указание на собственника. ГУП и МУП.б).Когда коммерческая организация, в частности – АО – могут получить разрешения на использование наименования РФ в своём наименовании, при условии, что в этом АО России принадлежит более 75% акций. Сбербанк России, РАО ЕЭС, РЖД… Они обращаются с заявлением в правительство, разрешение выдаётся обычно бессрочно, но может быть отозвано если отпадут обстоятельства, по которым было дано разрешение, или если оно сочтёт невозможным далее подобное в).Про иностранные государства ГК ничего не говорит, значит, категорически нельзя. 2.Запрещен использовать полные или сокращённые названия гос органов и органов МСУ. Исключения – муниц унитарные предприятия, разрешено указывать на муниципальный округ, но не конкретный орган.3.Запрещено использовать в наименовании полное или сокращённое наименование международных организаций, общественных организаций и объединений.4.Запрещено использовать в фирменном наименовании обозначение, которое противоречит общественным интересам, нравственности, морали, гуманности. Традиционно это употребление ненормативной лексик. не должно призывать к насилию любого рода, убийствам, расовой или национальной дискриминации.5.Язык должен быть русским, наряду с русским м б наименования на иностранных и языках народов россии. Не явл нарушением: 1.использование собственно наименования с другой организационно-правовой формой. 2.Использование тождественных наименований допустимо, если они осуществляют разны виды деятельности. Исключительность права на использование наименования возникает с момента внесения этого формирования в государственный реестр, действует до исключения этого наименования из реестра в связи с прекращением деятельности юр лица или переименования и исключительность признаётся в пределах территории РФ. Защита заключается в том, что лицо, чьё право нарушено, вправе обратиться в суд с иском и вправе требовать устранения правонарушения: изменения фирменного наименования, прекращение деятельности организации, которая не может переделать наименование, а также возмещение убытков, причинённых деятельностью юридического лица с аналогичным или сходным до степени смешения наименование, требовать не действовать под чужим именем (то есть, под его именем), требовать не искажать наименование и возмещения убытков, если такое искажение порочит деловую репутацию юридического лица. Регистрирующий орган- Федеральная налоговая служба (ФНС). Вправе обратиться с иском о понуждении (принуждении) изменения наименовании. ГОУ «ВГУ». Учреждение – указание на организационно-правовую форму, Образовательное – указание на вид деятельности, Государственное – указание на собственника имущества, на принадлежность имущества. «ВГУ» – индивидуализирующее обозначение. Местонахождение юр лица – населенный пункт, в котором юр лицо зарегистрировано. Адрес – то, где находится постоянно-действующий исполнительный орган, он вносится в ЕГРЮЛ и важен для связи с юр лицом, мб только в рамках местонахождения. Местонахождения указывается в учредительных документах, адрес – в реестре. Регестрирующий орган вправе проверить достоверность местонахождения или адреса. Создание филиалов и представительств может быть вне местонахождения, т.е. в другом мун. образовании. Юр лицо несет риск неполучения сообщений доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

27. Особенности правосубъектности юр. лиц Правосубъектность = правоспособность + дееспособность. В отличие от физических лиц, правоспособность и дееспособность возникает одновременно – с момента регистрации; у всех физ лиц общая правоспособность, а у юр лиц общая и специальная; Правоспособность –гипотетические возможности участия в гражданском обороте, то есть те гипотетические права и обязанности, которыми может обладают юр лицо в гражданском обороте. Принято говорить об общей и специальной правоспособности юридических лиц, так вот, общим правилом является правоспособность специальная. Общая правоспособность- т.е. они м заниматься любыми видами деятельности, не запрещёнными законом(у большинства коммерческих орг- их основная цель определена законом- извлечение прибыли4 любые виды деятельности ведут к извлечению прибыли, а следовательно, что учредительный документ таких юр лиц не требует перечисления все видов деятельности, однако само юр лицо в праве установить в уставе, закрепить конкретные предмет и цели деятельности даже если этого не требует закон). Специальная правоспособность- у всех некоммерческих орг(осуществляемые виды деятельности должны соответствовать целям закреплённым в учредительных документах); ряд коммерческих орг тоже имеют спец правоспособность(унитарны предприятия- определение в уставе конкретных целей, задач, предмета, видов деятельности). По указанию закона некоторые коммерческие орг д заниматься деятельностью как исключительной(банки, страх орг). Дееспособность- варианты вступления в отношения с третьими лицами. 1. У юр лица отсутствуют органы(в хоз товариществах) – от имени юр лица действуют другие лица(полные товарищи). 2. Общее правило – выступление юр лица через органы. Модели управления в унитарных и корпоративных организациях разные. Ст.65.3 ГК РФ – корпоративные организации похожи своими органами. Органы: А) общее собрание или съезд(если членов более100), если участник один – он единолично принимает решение. Б)Коллегиальный орган управления(наблюдательный совет или иной, например совет директоров). Он контролирует дея-ть исполнительных органов. В) Исполнительный орган: коллегиавльные(дирекция, правление) или единоличный(директор, ген директор) – это мб одно лицо, несколько лиц действующих совместно и осуществляющих одну функцию испол.органа или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. Иногда действия других лиц будут признаваться действиями юридического лица – это как исключения. Орган явл частью юр лица, если он действует в пределах компетенции, он не мб представителем, т.к. для представительства нужно два самостоятельных лица. Ст. 53 п.1 – орган юр лица признается представителем, т.к. есть отсылка к статье 183 ГК в которой говорится если ген директор превысит полномочия, то сделка будет обязывать не юр лицо, а самого директора. Это позволяет защитить юр лицо и контрагентов.

28. Способы и порядок создания юридических лиц: Несколько способов(порядков) создания: разделяются по критерию: а)механизм выражения выли учредителей; б)роль гос органа в создании юр лица.1.Нормативно-явочный способ- есть общее разрешение закона на создание различных видов юр лиц- индивидуального разрешения не требуется, но необходимо выражении воли. Воля м найти своё выражение в решение об учреждении(для всех!), в договоре о создании юр лица(для АО это правило пока сохраняется, мб как два документа: решение и договор, так и один: только решение). Явочный механизм- необходимость обращения в регистрирующий орган. Цель регистрации не явл дача разрешения на создание. Это проверка законности действий. ФЗ о гос регистрации юр лиц и ИП даёт понятие гос регистрации- акт уполномоченный фд орг исп власти осуществлять путём внесения в гос реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юр лица). Регистрация легитимирует решение.2.Разрешительный способ- (сохраняется как исключение при прям указании закона)- 1)выражение воли учредителями на создание юр лица; 2)получение разрешения на создание от уполномоченных орг; 3)регистрация учредителями лица. (ФЗ о защите конкуренции- это мера контроля за экономической концентрацией; недопущение монополий; Разрешение ФАС РФ) Этапы создания юридического лица. 1 этап- принятие решения об учреждении. Принимать это решение будут один или несколько учредителей в зависимости от того, какое минимальное количество участников должно быть у данной организационно-правовой формы. документом, подтверждающим ваше решение, будет протокол учредительного собрания. Если же предприятием – то актом собственника имущества, его органов (скажем, постановления правительства – если государственное учреждения). Для некоторых организационно-правовых форм могут быть особые требования. 2 этап. После принятия решения необходимо разработать и утвердить учредительные документы. На сегодняшний момент ГК говорит о двух вариантов учредительных документов:1) Учредительный договор(для хоз товариществ) 2) Устав(для всех других). 3 этап. Формирование имущества (учредительного, складочного капитала, фонда).Уставный капитал –условная величина, вы не обязаны всегда на этом счёте эту сумму, просто раз в год в ваших чистых активах была величина не ниже минимального уставного капитала, это – для обеспечения прав кредиторов. Если же чистых активов меньше уставного капитала, то либо уменьшать размер уставного капитала, то ли ликвидироваться. 4 этап. Государственная регистрация юридических лиц. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация юр лиц – это акты федерального органа исп власти по внесению в гос реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юр лиц, а также иных сведений, требующихся в силу закона.Сам закон не называет регистрирующий орган, он определяется постановлением правительства. Постановлением правительства ведение реестра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возложено на налоговую службу и её структурные подразделения. В ЕГРЮЛ не единый реестр, юридические лица и индивидуальные предприниматели отдельно. ЕГРЮЛ на бумажных и электронных носителях, причём при расхождении сведений приоритет имеют бумажные носители. Сам реестр складывается из сведений о самих юридических лицах (их много-много: размер уставного капитала, состав участников, виды деятельности…) и из реестра представляемых юридическими лицами документов (уставов, протоколов, решений). ЕГРЮЛ является открытым, то есть все сведения, содержащиеся в таком реестре, общедоступны, за исключением данных удостоверения личности физических лиц и банковских счетов как юридических, так и физических лиц (это конфиденциальные сведения, выдаются только по запросу компетентных органов – прокуратуре, суду, пенсионным и иным государственным фондам).Информация из реестра предоставляется в виде трёх документов: либо выписка из ЕГРЮЛ по форме, утверждённой постановлением правительства; либо копия документов юридического лица (например, копия устава), заверенная налоговой службы; либо справка об отсутствии запрашиваемой информации. Общий срок предоставления сведения – 5 рабочих дней. Есть и ускоренно. Перечень документов, которые необходимо предоставить при регистрации: 1.Заявления по форме, установленной Постановлением Правительства. 2.Решение о создании юридического лица в виде протокола учредительного собрания, договора о создании или учреждении юридического лица, решение единственного участника или в виде иного документа, установленного законом (для государственных унитарных предприятий – постановление правительства о создании).3.Учредительные документы юридического лица. Тут зависит от организационно-правовой формы: учредительный договор (только для товариществ) или устав (для всех остальных).4.Подтверждение уплаты государственной пошлины 5.Предоставить паспорт или выписку из чего-нибудь там, в общем – доказательства связи с иностранным государством(для иностранцев) Основания для отказа в государственной регистрации: Непредставление документов, определённых ФЗ; обращение в ненадлежащий регистрирующий орган; в случае, когда не соблюдена нотариальная форма предоставляемых документов, если она в силу закона прямо требуется; если заявление о государственной регистрации подписано ненадлежащим лицом. Решение об отказе также должно быть мотивировано(указание пункта ст 23 с расшифровкой).Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

29. Реорганизация юр лица: основания, формы, порядок. Реорганизация- правопреемство между реорганизуемым и новыми юр лицами.(не всякая реорганизация явл прекращением). Реорганизация бывает: добровольная(решение принимается учредителями или уполномоченными учредительными документами органами(чаще это общее собрание; основания в законе нее указаны, т.к. это воля учредителей) и принудительная(решение принимается судом или уполномоченным гос органом(ФАС); м б только 2 формы- разделение и выделение; основания в законе).Например в связи с осуществлением монополистич. дешя-ти или правонарушение. Формы реорганизации: 1.Раздление(юр лицо прекращается, и образуются 2 новых) и 2.Выделение(прекращения нет; из одного юр лица выделяется второе). 3.Слияние(2 юр лица прекращаются и образуют новое) 4. Присоединение( одно юр лицо прекращается путём присоединения к другому). 5.Преобразование- изменение организационно-правовой формы(ООО в ЗАО)- есть в законе ограничения: хоз об-ва и товарищества могут преобразовываться в др хоз общество или производственный кооператив. Документом о правопреемстве явл передаточный акт. В законах упоминается еще о разделительном балансе, но в ГК только передаточный акт. Виды правопреемства: в большинстве случав универсальное, только в выделении- сингулярное. Правопреемство считается состоявшимся а реорганизация завершившейся с момента регистрации новых юр лиц. Исключение составляет присоединение- с момента записи о прекращении последнего присоединившегося лица. Порядок реорганизации.1.Принимается решение о реорганизации. Об этом решении юридическое лицо в течение 3-х рабочих дней сообщает в ФНС как в регистрирующий орган. В этом сообщении (уведомлении) должно быть указано с обязательным указанием даты, с которой начинается реорганизация, и формы реорганизации.2.Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись, что данное лицо находится в процессе реорганизации.3.Сведения о реорганизации необходимо опубликовать. Закон требует, чтобы публикаций было как минимум две с периодичностью один раз в месяц. Происходит это после того, когда появилась запись в реестре. Закон определяет и средство массовой информации, в которых это стоит сделать – это должно быть опубликовано в соответствующих СМИ, которые публикуют сведения о регистрации. «Вестник государственной регистрации».В публикации должны быть указаны сведения о каждом участвующих в реорганизации юридическом лице, сведения о создающимся юридическом лице (то, которое будет только образовано, его ещё нет), форма организации, порядок и условия заявления требований кредиторами. А в некоторых случаях и ряд ещё.4.Заявление требований кредиторов. Этот этап не является обязательным всегда, потому что его может не быть в том случае, если кредиторы решают не обращаться с требованием. У кредиторов реорганизуемых юридических лиц существуют следующие права: 1.Потребовать досрочного исполнения обязательств от своего контрагента, находящегося в реорганизации. 2.Если досрочное исполнение обязательств невозможно, требовать прекращения обязательства и возмещения вызванных этим убытков. Теперь закон требует, чтобы требования перед этими кредиторами возникли до публикации уведомления о реорганизации. 3.ГК закрепляет специальное правило: «Кредиторы юридического лица, если его права требования возникли до публикации сообщения о реорганизации вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательств и возмещения убытков в случае, если реорганизуемого юридическое лицо, его участники или третьи лица не предоставят достаточного обеспечения исполнения соответствующих обязательств». Требования эти могут быть заявлены не позднее 30 дней после публикации. Если все обязательства реорганизованного юридического лица будет происходить до реорганизации – всё прекрасно. А если после, то в этом случае ГК говорит о том, что вновь образованные юридические лица становятся солидарными должниками между собой (если юридическое лицо прекратилось) и с тем изначальным юридическим лицом, если оно не прекратилось. 5.Реорганизация будет окончательно завершена после внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении реорганизуемых и создании новых юридических лиц в процессе реорганизации.

Решение о реорганизации мб признано недействительным по иску заинтересованного лица. Иск мб подан в суд в теч 3-х месяцев после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале реорганизации. Реорганизация в форме преобразования не влечет прав кредиторов о досрочном исполнение обязательств. Предусмотрена возможность признать решение о реорганизации юрлица недействительным или реорганизацию корпорации несостоявшейся Определены последствия признания недействительным решения о реорганизации юрлица и несостоявшейся реорганизации корпорации (ст. 60.1 и 60.2 ГК РФ). Решение о реорганизации юрлица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юрлица, а также иных лиц, если данное право предоставлено им законом (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). Предъявить указанное требование в суд можно в течение трех месяцев после внесения в ЕГЮРЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не предусмотрен законом. Если суд признает решение о реорганизации юрлица недействительным, то это не повлечет ликвидации вновь образованных юрлиц. Также не признаются недействительными сделки, заключенные данными юрлицами (п. 2 ст. 60.1 ГК РФ). В случае признания решения о реорганизации юрлица недействительным у участника реорганизованного юрлица, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в голосовании, а также у кредиторов реорганизованного юрлица появится право потребовать возмещения убытков. Возместить убытки обязаны лица, которые недобросовестно способствовали принятию решения о реорганизации. Они, а также юрлица, образованные в результате признанной недействительной реорганизации, отвечают перед участниками и кредиторами реорганизованного лица солидарно (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ). Совершенно иные последствия возникают в случае признания реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ): - восстанавливаются юрлица, существовавшие до реорганизации, и одновременно прекращается существование созданных в результате реорганизации юрлиц, о чем делается запись в ЕГРЮЛ; - сделки новообразованных юрлиц с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных юрлиц, которые являются солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам; - переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, за исключением случая, когда права и обязанности переходят в пользу созданного юрлица от должников, добросовестно полагавшихся на правопреемство на стороне кредитора; - доли в уставном капитале ранее существовавшего юрлица сохраняются за участниками в том же размере, что и до реорганизации, а при смене участников юрлица в ходе такой реорганизации или по ее окончании возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 65.2 ГК РФ. Следует отметить, что реорганизация корпорации может быть признана несостоявшейся только судом по требованию участника корпорации, голосовавшего против решения о реорганизации или не принимавшего участия в голосовании по этому вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ). Потребовать признать реорганизацию несостоявшейся можно в двух случаях: - если решение о реорганизации корпорации ее участники не принимали; - если для госрегистрации юрлиц, создаваемых путем реорганизации, были представлены документы с заведомо недостоверными данными о реорганизации. Судебную практику по вопросу признания недействительным решения о реорганизации АО см. в Путеводителе по корпоративным спорам.

30. Ликвидация юр лица: основания, порядок. Ликвидация- отсутствие правопреемства(требования кредиторов не удовлетворённые из-за недостатка имущества прекращаются). Виды ликвидации( в зависимости от порядка): 1.Добровольная(решение принимает учредителями или органом- общее собрание) 2.Принудительная(решении принимается судом по заявлению уполномоченного на это орг гос власти и МСУ) 3.Принудительная по основаниям несостоятельности и банкротства. Основания для добровольной ликвидации. Они даны не исчерпывающе: 1. в связи с достижением цели, ради которых создавалось юридическое лицо; 3.с истечением срока, на который создавалось юр лицо на определённый срок; 4.иные основания зависят от воли учредителей. Основания для принудительной ликвидации: 1.В случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. 2. При отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации 3.В связи с осуществлением деятельности, запрещённой законом либо с нарушением Конституции РФ. 4.Либо с совершением иных неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов. 5.Для некоммерческих организаций – если будет установлено систематическое осуществление ими деятельности, противоречащей уставным целям. 6. Если невозможно достичь целей ради которых оно было создано 7.И в иных случаях, предусмотренных законом. Порядок ликвидации: 1.Принятие решения учредителями юридического лица или соответствующим органом юридического лица, а в предусмотренных случаях – государственными органами, о ликвидации. Об этом решении следует письменно немедленно (незамедлительно) отправить уведомление в ФНС – регистрирующий орган. ФНС вносит в ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в ликвидации. 2.Участники юридического лица или его орган назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора, если один человек, а не комиссия), а также принимают решения о порядке и сроках заявления требований кредиторами и решают иные организационно-ликвидационные вопросы. 3.С момента, когда создана ликвидационная комиссия, к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (по сути – полномочия постоянно действующего исполнительного органа). 4.Выявление кредиторов и дебиторов юридического лица. Главный акцент на кредиторов, а не на должников. Для выявления кредиторов должны быть приняты следующие меры: 1)Все известные кредиторы должны быть письменно уведомлены о ликвидации. 2)Ликвидационная комиссия обязана опубликовать в тех же СМИ («Вестник государственной регистрации») сообщение о ликвидации, где в обязательном порядке указываются сроки и процедура подачи заявления от кредиторов и эти сроки не могут быть меньше 2 месяцев с момента публикации. 3)На этом же этапе, соответственно, необходимо выждать этот срок и создать все требования кредиторов, которые будут заявлены. 4)Все заявленные требования кредиторов рассматриваются ликвидационной комиссией и независимо от признания или непризнания их обоснованности должны быть включены в промежуточный ликвидационный баланс. 5)Ликвидационная комиссия готовит промежуточный ликвидационный баланс, а он, в свою очередь, утверждается органами или учредителями юридического лица. В этом балансе должно быть отражено всё имущество, имеющееся у юридического лица – причём в широком смысле имущество: как активное, так и пассивное. В нём должны быть отражены все поданные заявления кредиторов и результаты их рассмотрения. Если требования кредиторов не обоснованы, то требования включаются в промежуточный баланс, а рядом пишется, что требования необоснованны и не будут удовлетворены. Кредиторы могут обжаловать это в суд. 5.Промежуточный (субсидиарный) этап. Если в промежуточном ликвидационном балансе выявляется недостаточность денежных средств для удовлетворения требований кредиторов. Тогда на этом этапе может происходить оценка иного имущества и реализация его с публичных торгов. 6.Удовлетворение требований кредиторов. Удовлетворение происходит в порядке очерёдности. Принцип очерёдности складывается из двух правил: а)Удовлетворение требования кредиторов каждой следующей очереди происходит только после полного удовлетворения требований предыдущих. Б)Если не хватает средств для удовлетворения требований кредиторов одной очереди, то составляется пропорция, то есть денежные средства распределяются пропорционально объёму требований кредиторов этой очереди. Вне очередей стоят кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом. Их требования удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами из средств, полученных от продажи предмета залога. Если в силу продажи предмета залога средств недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то в недостающей части восполняются в порядке той очереди, к которой принадлежит кредитор. В первую очередь- граждане перед которыми юр лицо несёт обязанности за причинение вреда жизни и здоровью и по выплатам работникам юр лица; вторая очередь – выплаты выходных пособий и оплата труда, работающ по ТД и оплата авторам результатов интеллектуальной дея-тии, третья очередь-обязательные платежи в бюджеты и внебюджет фонды.. Остальные в четвёртую очередь. Требования перед кредиторами, до которых вообще не дошло считаются погашенными. Этот этап завершается составлением окончательного ликвидационного баланса. Этот баланс также точно утверждается участником или органом, принявшим решение о ликвидации. В некоторых случаях он ещё и утверждается регистрирующим органом. На этом этапе решается вопрос о судьбе имущества ликвидируемого лица, оставшегося после расчётов с кредиторами. Здесь судьба зависит от того, какая перед нами организационно-правовая форма и, в частности, какие права на имущества юридического лица, которые имеют учредители/участники. Если долевая собственность, то право на имущества пропорционально долям. Если это было юридическое лицо, участники которого не имеют никаких обязательственных прав, то они ничего не получаются. Если участники и так собственники, то имущество просто вернут собственнику. 7.Заканчивается ликвидация после внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. До этой сакраментальной записи (как и с реорганизацией), это юридическое лицо живо и на любой стадии можно вернуть всё назад.

Новое: можно признать недействующим юр лицо, которое фактически прекратило свою дея-ть и подлежит исключению их ЕГРЮЛ, если он в теч 12 мес не предоставляет документы отчетности по налогам и сборам и не совершало операций хотя бы по одному банковскому счету. Здесь прав последствия как при ликвидации.

31.Несостоятельность(банкротство) юр лиц: понятие и признаки. ФЗ о несостоятельности (банкротстве) - несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Субъекты на кот распространяется банкротство: юр лица(коммерчески орг кроме казенных предприятий и некоммерческие за рядом исключений: учреждения, политич партии, религиозные орг, фонд) физ лица(только банкротство ИП- итогом является прекращение регистрации и в течении 1г он не м б зарегистрирован вновь). Порядок признания законом: в з-не 2002г только принудительный порядок и признание арбитражным судом неспособности должника удовлетворить требования кредиторов. Должник м сам обратиться в суд с заявлением о банкротстве, в случае если удовлетворение требований одного кредитора влечёт невозможность исполнения требований других кредиторов, обращение взыскания на имущество существенно осложнит или сделает невозможным хоз дея-ть должника и др основания должник обязан это сделать. Критерии несостоятельности: 1.Неоплатности- учитывается 2 фактора: неисполнение ден обязательств в течение определённого срока; экономическое состояние должника не позволяет исполнить обязательство(превышение обязательств над стоимостью имущества, т.е. пассивов над активами). 2.Неплатёжеспособности- суть банкротства сводится к внешнему проявлению(неосуществление платежей по обязательствам, экономич причина значение не имеет; если эти обязательства не были исполнены в течение 3 месяцев с даты когда они должны были быть исполнены). Условия возбуждения дела о банкротстве: 1)размер задолженности перед кредиторами по ден обязательствам или обязательным платежам(для юр лиц не менее100тыс; для ИП(для ИП применяются положения, касаемые граждан, но с особенностями, которые связаны со статусом)- 10тыс) 2)на момент возбуждения дела о банкротстве требования кредиторов д б установлены(первоначально кредитор д б обращаться в суд с иском о взыскании задолженности и д б вступившее в силу решение суда подтверждающее данное требование. Меры по предупреждению банкротства: досудебная санация(оказание должнику финансовой помощи, достаточной для погашения его денежных обязательств и восстановления платёжеспособности) и мировое соглашение должника с кредиторами(принимается по решению общего собрания кредиторов на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве и утверждается арбитражным судом.

32. Классификация юр лиц. Классификация: 1.По цели деятельности: 1)коммерческие(Осн цель- извлечение прибыли; общая правоспособность(кроме унитарных предприятий; перечень таких орг устанавливается только в ГК.):а)хоз товарищества(полное и на веере) б)хоз общества(ООО, АО:публичные, непубличные) в)производственный кооператив г)унитарные предприятия(-по собственнику: федеральные, субъектов, муниципальные; по вещным правам: предприятия на праве хоз ведения и казённые предприятия на прав оперативного управления) 2)некоммерческие(осн целью не явл извлечение прибыли; могут заниматься деятельностью приносящей доход при двух условиях: -доход отправляется на осн цели, не распределяется между участниками; - соответствие деятельности осн целям(специальная правоспособность); устанавливаются ГК: общественные, религиозные орг, потребительски кооперативы, фонды, учреждения, объединения юр лиц, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов, автономные некомер организации, публично-прав компании. 2. По вещным правам: 1)юр лица- собственники имущества(переданного участниками, самостоятельно приобретённого- хоз товарищества, хоз об-ва, кооперативы: участники имеют обязательственные права- право требования на часть прибыли, на ликвидационную квоту); 2) Юр лица- собственники имущества (переданного участниками, самостоятельно приобретённого- участники не имеют никаких прав на имущество: некоммерческие организации- общественные, религиозные фонды); 3)юр лица- не собственники имущества(собственник учредитель)- ограниченные вещные права: право хоз ведения(у гос муниципальных унитарных предприятий) и право оперативного управления(казённые унитарны предприятия, учреждения). 3. По наличию членства: 1)корпоративные(основаны на членстве, есть участники, право обжалования решений органов, право на ликвидац квоту, на распределение прибыли: все коммерческие, кроме унитарных предприятий и многие некоммерческие- общественные орг, религиозные, потребительские кооперативы, объединения юр лиц) 2) унитарные(не имеют членства, есть учредители, но нет участников: -единственный учредитель- собственник(унитарное предприятие и учреждение) – есть учредители, но нет участников(фонд, религиоз организация и др). 4. По характеру правоспособности: общая, специальная.

33.Правовое положение хозяйственных товариществ. Товарищество- корпоративная коммерческая организация с разделённым на доли(вклады) учредителей (участников) складочным капиталом. Товарищество необходимо отличать от хозяйственного общества: Хоз товарищество/ хоз об-во: 1)объединении лиц, т.е. между участниками лично-доверительные отношения / объединение капиталов. 2)не менее 2х участников / м.б. компанией одного лица(создано 1 учредителем) 3)каждый имеет 1 голос, независимо от размера вклада, если иного не предусмотрено законом / количество голосов зависит от размера дол(1ация=1 голос в АО) 4) есть субсидиарная ответственность участников / по общему правилу нет субсидиарной ответственности. 5) в товариществе нет органов управления, дела веду участники / есть сис-ма орг управления 6)смерть или выход участника прекращают товарищество- продолжение в 2х случаях: заранее предусмотрено в учр договоре или остаётся по соглашению / выход участника не прекращает об-во, кроме случав, когда не остаётся ни одного. Товарищества бывают 2 видов: полное и на вере. Полное товарищество- +такое хозяйственное товарищество, участники кот, во-первых осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается деятельностью товарищества как юридического лица, а при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех их вместе). здесь не исключается ситуация, когда по сделке, заключенной одним из участников, имущественную ответственность будет нести другой участник, причем всем своим личным имуществом. Поэтому взаимоотношения участников такого товарищества (полных товарищей) носят лично-доверительный характер. Создается на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками (выражающими тем самым свою волю на создание товарищества и на свое участие в нем). С момента государственной регистрации этого договора товарищество возникает как юридическое лицо. В учредительном договоре о создании полного товарищества наряду с общими сведениями, необходимыми для всякого учредительного документа, должны содержаться положения о порядке формирования и использования складочного капитала. Каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором прямо не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников. Управление полным товариществом строится на основе общего согласия всех участников, т.е. по принципу единогласия. Ведение дел полного товарищества может осуществляться как традиционным способом - каждым из его участников, так и по их воле, прямо выраженной в учредительном договоре, всеми участниками совместно (т.е. по их обязательному согласию на совершение каждой сделки товарищества) либо одним или несколькими отдельными, наиболее опытными участниками. В последнем случае остальные участники товарищества при необходимости совершения сделок от его имени должны получить доверенность на это от тех товарищей, которым учредительным договором поручено ведение общих дел, а товарищи, не ведущие дел, имеют возможности защиты своих имущественных интересов. Участник товарищества вправе возмездно или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и третьему лицу, не участвующему в товариществе. Может выйти из товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем. О своем отказе от участия в товариществе товарищ должен заявить не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Лишь в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, выход участника допускается при наличии уважительных причин. При выходе из полного товарищества участник вправе потребовать выдачи ему части имущества, пропорциональной его доле в складочном капитале(продолжает отвечать по долгам товарищества, возникшим до момента его выбытия, еще в течение 2 лет).Передача доли (части доли) в складочном капитале как другому товарищу, так и третьему лицу допустима лишь с согласия остальных товарищей, но это положение не ведет к возникновению права преимущественной покупки отчуждаемой доли (или ее части) у других товарищей. При отсутствии согласия кого-либо из товарищей на передачу доли (ее части) участник может выйти из товарищества. При исключении из товарищества бывшему участнику также выплачивается стоимость части общего имущества, пропорциональная его доле в складочном капитале, но за ним сохраняется и ответственность по долгам товарищества. Товарищество на вере (коммандитное)- объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем имуществом, а другой (или другие) рискует только своим вкладом. Состоит из двух групп участников: 1) осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами 2)лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты). Коммандитисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Они сохраняют только право на получение дохода (дивиденда) и на информацию о деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту). В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов "и компания, товарищество на вере". Единственным учредительным документом остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими. Вкладчики не подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими вкладов. Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но и лишены возможности оспаривать соответствующие действия полных товарищей. В образовании складочного капитала товарищества на вере должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики (а в учредительном договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов).Полные товарищи сами определяют в учредительном договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от вкладчиков и каково будет количество последних. В коммандите должен быть по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Коммандита, как и полное товарищество, не может быть создана одним участником, ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор.. В качестве полных товарищей здесь также могут выступать лишь ИП или коммерческие организации, а в качестве вкладчиков - любые субъекты гражданского права. Вкладчики коммандиты вправе получить часть прибыли товарищества, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно преимущественно перед полными товарищами. Они могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и не участвующему в товариществе третьему лицу(не требуется согласия товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает). При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором товарищества). Вкладчик вправе по своему желанию выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу). Товарищество на вере ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вместо ликвидации могут преобразовать его в полное товарищество. При этом вкладчики получают право на возврат своих вкладов хотя и после всех кредиторов, но преимущественно перед полными товарищами, а затем участвуют в распределении остатка имущества наряду с полными товарищами, реализуя свое право на ликвидационную квоту.

34. Общества с ограниченной ответственностью, как орг-правовые формы юр лиц. Общество с ограниченной ответственностью- хоз об-во с разделённым на доли уставным капиталом, участники кот не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью об-ва, в пределах стоимости принадлежащих им вкладов. Корпоративная организация. Поскольку речь идет о хозяйственном обществе, участники которого не обязаны лично участвовать в его деятельности, общество с ограниченной ответственностью должно иметь особые исполнительные (волеизъявляющие) органы. Их состав и компетенция определяются уставом общества, утверждаемым учредителями. Воля же учредителей на создание общества и условия участия в нем выражаются в решение об учреждение. В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвенная структура управления. Высшим (волеобразующим) органом общества является общее собрание его участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Уставом конкретного общества может быть предусмотрено создание в нем наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и подготовка и проведение общего собрания. В обществах создаются также ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества. Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетен его высшему органу (общему собранию). Наиболее важные вопросы жизни общества относятся к исключительной компетенции общего собрания и не могут быть переданы на решение исполнительного органа даже по воле самого собрания: изменения учредительных документов общества (в том числе связанные с изменением размера его уставного капитала); образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных органов и ревизионной комиссии; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибылей и убытков; исключение участника из общества; реорганизация и ликвидация общества. Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов. Количество участников общества ограничено 50 с тем, чтобы эта конструкция не заменяла собой акционерные общества (для которых, напротив, повсеместно устанавливается минимально необходимое число участников). Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым образованием). объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивиденда и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале. Каждый уредитель должен полностью оплатить свою долю в уставном капитале в срок, который предусмотрен в решение об учреждение или в теч 4 мес со дня регистрации. Уставом конкретного общества право на отчуждение(уступку) свой доли может быть ограничено: участники общества пользуются преимущественным правом покупки, либо устав может предусмотреть преимущ право покупки доли самим юр лицом, если участники отказались от ее приобрести(в этом слущаи общество должно реализовать доли др участникам или третьим лицам в установленные сроки); в уставе мб предусмотрена дача согласия другими участниками на отчуждение доли третьему лицу, по общему правилу согласия не требуется. Участник, полностью внесший свой вклад, вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников или общества в целом. При этом ему должна быть выплачена причитающаяся на его долю часть стоимости имущества общества (разумеется, за вычетом падающих на эту долю части долгов общества) либо произведены выдачи имущества в натуре. Общества с ограниченной ответственностью реорганизуются или ликвидируются по общим правилам о реорганизации или ликвидации коммерческих орг как в добровольном, так и в принудительном порядке. Может реорганизоваться в АО, хоз товарищество или произв кооператив.

35. Правовое положение акционерного об-ва. Акционерным признается такое хоз общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (владельцы акций - акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не случайно закон даже говорит о его делении на акции, а не на доли. Акции разрешено выпускать лишь АО. АО создается по решению его учредителей (учредителя), одновременно утверждающих его устав. Устав общества является его единственным учредительным документом. При создании АО учредители заключают договор о создании , определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей (п. 3 ст. 99 ГК) и, следовательно, оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в публичных обществах). Участниками или учредителями (первыми участниками) АО могут быть любые лица. АО может быть учреждено и одним лицом. В обществе должен вестись реестр акционеров. Все акции одной категории или типа (обыкновенные, привилегированные и т.п.) должны иметь одинаковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем прав. При выходе акционер отчуждает акцию. Акция м б продана другому акционеру или третьему лицу. АО делятся на публичны и непубличные. К публичным относятся общества, акции которых и конвертируемые в такие акции ценные бумаги публично размещаются(путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Положения о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. К непубличным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, которые не отвечают признакам публичного общества. Объем правомочий участников непубличного хоз общества может определяться не только пропорционально их долям в уставном капитале, но и по иным правилам, если это предусмотрено уставом общества или корпоратив договором: договор между участниками об осуществление членских прав(эти сведения вносятся в ЕГРЮЛ, это скорее для защиты интересов 3-х лиц, чтобы они знали какой объем правомочий они получат, приобретя долю в уставнм капитале) Сравнение: 1.Органы управления в публичном: общее собрание, коллегиальный орган управления(наблюд совет), единоличный исполнительный орган, ревизионная комиссия. В непубличном обязательны только общее собрание и единоличный исполнительный орган. 2.В публичных принятие решения общим собранием и состав при этом участников подтверждается только лицом, ведущем реестр акционеров или выполняющем функции счетной комиссии. В непубличных возможно также нотариальное удостоверение. 3.В публичных предусмотрена обязанность раскрывать публичную информацию, предус законом. В непубличных – нет такого указания.4. В публичных не мб установлены ограничения числа ,стоимости акций, кол-ва, принадлежащих одному лицу. В непубличных такие ограничения устанавлив-ся законом или уставом. 5.В публичных нет права преимущественного приобретения акций. Непублич. – мб предусмотрено. 6.Публичные:нельзя требовать исключения акционера из общества. Непубличные – можно.

36. Хозяйственное партнерство. В ст50 ГК- хоз партнёрство (ФЗ от 3 дек. 2011г –«о хоз партнёрствах»). Хоз партнерство – это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Ст2.- у организации специальная правоспособность – виды деятельности не должны противоречить указанным в уставе. Участники партнёрства: граждане и (или) юр лица. Минимальное кол-во 2, максимально 50. Партнёрство обязано вести реестр участников: сведения о них, размер доли каждого, внесение вклада. Учредительные документы: устав, кот подписывается учредителями. Ст9 ФЗ: обязательные сведения: о месте нахождения, наименовании, целях и видах деятельности и др. В уставе указываются сведения о наличии или отсутствии соглашения об управлении партнёрством, которое в свою очередь не вял учредительным документом. Стороны: участники. Стороной м б и само партнёрство, если предусмотрено уставом. Имущественная основа: складочный капитал, кот состоит из долей участников, минимальный размер не указан. Участник вносит вклад для оплаты доли. Вкладом не м б ценные бумаги. 2 варианта определения органов: 1) органы, сис-ма, структура и полномочия, кот определяются в соглашении об управлении(м б и коллегиально) 2) орган наличие кот обязательно: единоличный исполнительный орган(Президент/ген директор). Он избирается только из числа участников, порядок и сроки избрания определяются уставом. Особенности ответственности: участник не отвечает по обязательствам партнёрства, несёт риск убытков в пределах стоимости доли. Один или несколько, или все участники могут исполнить обязательство за партнёрство при недостаточности его имущества. Для этого необходимо согласие всех(уплативший участник имеет право регрессивного(обратного) требования к партнёрству). Выход: отказ от участия в партнёрстве возможен, если предусмотрено соглашением об управлении партнёрством: заявление не менее чем за 3 месяца до фактического выхода. Юр лицо выплачивает участнику действительную стоимость доли в складочном капитале. Передача доли: возможна передача доли(части) др участнику, третьему лицу или партнёрству. Ограничение на своб управление м б в соглашении об управлении. Преимущественное право у др участников и у самого партнёрства, если не воспользовались участники. В соглашении об управлении м б условия о неприменении этого права; ограничения кол-ва раз его применения.

37. Правовое положение производственных кооперативов. Различие производственных и потребительских кооперативов. Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместнойй производственной и иной хоз деятельности(производство, переработка, сбыт продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание и др), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами паевых взносов. Производ кооператив явл корпоративной коммерч организацией. Члены кооператива: 1)физ лица с 16 лет, внесшие паевой взнос 2) юр лица(если иное не установ законом). В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть "компанией одного лица". Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива - не менее 5 членов. Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом. В уставе кооператива помимо общих сведений, необходимых для учредительных документов любого юридического лица, должны быть также указаны условия: - о размере и порядке внесения паевых взносов членами кооператива; - о характере и порядке их трудового участия в его деятельности; - о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива и некоторые др. Структура управления кооперативом определяется его корпоративной природой. Высшим (волеобразующим) органом управления здесь является общее собрание(имеет исключительную компетенцию, которая установлена законом и может быть расширена уставом конкретного кооператива). общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов. В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этих случаях наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом конкретного кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление (коллегиальный орган) и его председатель (единоличный орган). Коллегиальный исполнительный орган создается в кооперативе с числом членов более 10, причем председатель кооператива одновременно возглавляет и его правление. Все члены кооператива имеют равное право на участие в управлении его делами, получая всегда только один голос при принятии решений общим собранием, независимо от размера пая или трудового участия. Они вправе также получать соответствующую их трудовому или иному вкладу часть прибыли кооператива и ликвидационную квоту. могут передать свой пай или его часть как другим членам кооператива, так и иным лицам и свободно выйти из кооператива, получив свой пай и другие предусмотренные уставом выплаты или выдачи(обязательное согласия кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу пая (его части). Уставом кооператива разрешено устанавливать запрет на отчуждение пая или его части даже другому члену кооператива. Паевой фонд складывается из паевых взносов участников(основной и дополнительный для не принимающих труд участия). Миним размер законом не установлен. Имущество кооператива: паи членов и неделимые фонды. Производственный кооператив может реорганизовываться в хоз товарищество и общество. Потребительские кооперативы в отличие от производственных создаются не для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном труде участников, а для удовлетворения материальных и иных потребностей последних. Потребительским кооперативом признается основанная на началах членства добровольное объединение граждан или граждан и юр лиц в целях удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими паевых взносов(жилищные и жилищно-строительные; гаражные; дачные; садоводческие товарищества; потребительские общества; общества взаимного кредита). Отличия производственных от потребительских :1.Коммерческая организация/некоммерческая. 2. Члены граждане минимум 5/граждане и юр лица, если законом не установлено иное минимум 3. 3. Имущество делится на паи его членов, прибыль разделяется между участ-ми/запрет на распределения прибыли между участниками. 4. Члены несут субсидиарную ответственность/солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива. 5. Мб преобразован в хоз товарищество или общество / в общественную организацию, автономную неком организацию, ассоциацию, фонд

38. Правовое положение унитарных предприятий. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, имущество которой остается неделимой собственностью ее учредителя. Прав членства у участников нет. Такая своеобразная организационно-правовая форма, как юридическое лицо-несобственник, не свойственна нормальному, развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики прежде всего для государственных и муниципальных (публичных) собственников. Поэтому и в законодательной систематизации данная разновидность коммерческих организаций поставлена на последнее место. Выделяют гос и мун. унитарные предприятия на праве хоз ведения(учредитель: РФ(от имени действуют федеральные орг исп власти), субъекты РФ, муниципальные образования) и унитарное казённое предприятие на праве оперативного управления(учредитель: РФ(от имени действует только правительство), субъекты РФ, муниципальные образования). Учредительным документом явл устав(утверждается собственником). Унитарное предприятие может иметь гражд права, соответствующие целям и предмету дея-ти, предусмотренные в уставе. Имущество формируется за счет имущества, закрепленного собственником, доходов от дея-ти предприятия и иного имущества. Нет коллегиальных органов управления. Наличие единоличного исп органа, кот назначается собственником. Могут создаваться коллегиальные совещательные органы(научные, учёные советы). В предприятиях на праве хоз ведения уставный фонд неделим и формируется собственником путём передачи имущества. Минимальный размер для гос предприятий 5тМРОТ для муниципальных 1тМРОТ по ФЗ действующему на дату гос регистрации. Собственником является учредитель. Юр лицо имеет ограниченное вещное право- право хоз ведения. В унитарном казённом предприятии нет уставного фонда; ограниченное вещное право- право оперативного управления. В предприятия на правее хоз ведения по обязательствам может отвечать юр лицо. Собственник не несёт субсидиарную ответственность(искл: указания собственника привели к банкротству). В казённом унитарном предприятии отвечает юр лицо, а при недостаточности имущества – субсидиарная ответственность учредителя. Государственные и муниципальные предприятия реорганизуются и ликвидируются по общим правилам о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Следует, однако, иметь в виду, что их преобразование в другие организационно-правовые формы коммерческих организаций-собственников всегда связано с отчуждением их имущества из публичной собственности в частную, т.е. является одной из форм приватизации, которая должна осуществляться по правилам, предусмотренным специальным законодательством. Мб преобразовано в гос или мун учреждение, в автономную некоммерческую организацию.

39. Правовое положение некоммерческих организаций(общая характеристика). Некоммерческой организацией является юрлицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками (п.1 ст. 50 ГК, ст. 2 ФЗ О Некоммерческих организациях). Они могут создаваться для достижения научных, образовательных, благотворительных, социальных и др целей. Считается созданной с момента гос регистрации. Учредительный документ – устав. Учредителями могут выступать граждане и юр лица.

В отличие от коммерческих организаций некоммерческие организации не являются профессиональными участниками имущественных отношений. Поэтому для неком. юрлиц законодатель устанавливает специальную (целевую) правоспособность (п.1 ст. 49 ГК) и разрешает использовать имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, указанных в их учредительных документах (п.4 ст. 213 ГК). В связи с этим основной целью деятельности неком. орг. не может служить извлечение прибыли (п.1 ст. 50 ГК).

Выступление неком. юрлиц. в гражданском обороте обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной деятельности, которая не должна являться предпринимательской. Несмотря на то что всем неком. орг. разрешено, хотя и с ограничениями, заниматься предпринимательством, такую деятельность они могут осуществлять лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они были созданы, и соответствует этим целям (п.3 ст. 50 ГК). Например, образ. учрежд. вправе оказывать платные доп. образоват. услуги, не предусмотр. соответствующими образ. программами. Платная д-ть негосуд. образоват. учреждения не рассматривается как предпринимательская, если получаемый от нее доход полностью идет на возмещение затрат на обеспечение образовательного процесса (в т.ч. заработную плату) его развитие и совершенствование (ст. 45-47 Закона об образовании).

Вместе с тем по общему правилу учредители (участники) неком. орг. не вправе распределять между собой прибыль, полученную от ее деятельности. При ликвидации неком. орг. оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соотв. с ее учредит. док-ми на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели, если иное не предусмотрено законом. Неком. юрлица, за исключением учреждений, полит. партий и религиозных организаций, могут признаваться несостоятельными (банкротами). ГК разделяет неком организации на корпоративные и унитарные

ГК РФ предусмотрены следующие организационно-правовые формы некоммерческих корпоративных организаций:

• Потребительский кооператив

• Общественная организация

• Ассоциации

• ТСН

• казачьи общества

• Общины коренных малочисленных народов

Унитарные:

• Фонды

• Учреждения

• Автономные неком организации

• Религиозные организации

• Публично-правовые компании

40. Гос и муниципальные образования как субъекты ГП. Вч. Ст.124 включена генеральная норма об отказе государства, гос и мун образований, наделенных публичной властью, от иммунитета в сфере гражданских правоотношений. Они ставятся в равное положение с др участниками юр и физ лицами. Ст 124. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования - субъекты гражданского права РФ, субъекты РФ: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. К субъектам гражданского права, указанным в выше применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Хотя статус юр лица они не приобретают. В связи с этим в ГК есть нормы касающиеся исключительно государству, гос и мун образованиям. Не все нормы о юр лице, естественно, применимы к данным субъектам, например, не применяются нормы об учредительных документах, реорганизации, способах образования юр лица. Кним больше подходит специальная правоспособность: основное их назначение состоит в осуществлении публичной власти. Ст 125. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. От имени РФ и субъектов РФ могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять права и обязанности органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. В случаях и в порядке, предусмотренных ФЗ, указами Президента и постановлениями Правительства, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного с амоуправления, а также юридические лица и граждане. Их основная дея-ть состоит в осуществлении властныых полномочий в сфере, определенной законом, на основе бюджетного финансирования. Поэтому коммерционализация гос органов в принципе недопустима. Ст 126. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования. РФ, субъект РФ, муниципальное образование отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а также имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности. Обращение взыскания на землю и другие природные ресурсы, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, допускается в случаях, предусмотренных законом. Юридические лица, созданные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом. РФ не отвечает по обязательствам субъектов РФ и муниципальных образований. Субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам друг друга, а также по обязательствам РФ. Исключение: случаи, когда РФ приняла на себя гарантию (поручительство) по обязательствам субъекта РФ, муниципального образования или юридического лица либо указанные субъекты приняли на себя гарантию (поручительство) по обязательствам РФ. Ст 127. Особенности ответственности РФ и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств. Особенности ответственности РФ и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности.

41.Понятие и классификация вещей. Вещи представляют собой предметы и явления материального мира, которые обладают полезными свойствами и служат средством удовлетворения потребностей участников правоотношений. Вещи, выступая объектами гражданских правоотношений, имеют ряд специфических черт: выступают материальными объектами внешнего мира; считаются статичными объектами, по своей природе они выступают результатом определенных процессов; способны удовлетворить материальные потребности человека; имеют денежную оценку. Классификация: 1.Движимые и 2.Недвижимые По степени индивидуализации (классификация объектов обязательства): 1.индивидуально определённые(вещь единственная в своём роде; вещь выделенная из массы подобных по соглашению сторон).2.определённые родовыми признаками(предметом обязательства явл передача вещей определённого рода в обусловленном количестве. Измеряются объёмом массой. Значение классификации: имеет значение для разграничения обязательств- займ - только родовые; ссуда и найм- только индивидуально-определённые. Значение для исполнения обязательств: род не погибает- родовые вещи заменимы, обязательство «передать» не прекращается; для индивидуально-определённых наступает невозможность исполнения. По способу и многократности использования:1. потребляемые(пользование вещью уничтожает вещь) 2.непотребляемые(может быть использована многократно по назначению) Значение заключается в разграничении обязательств: в займ- потребляемые; в аренду- не потребляемые. По оборотоспособности: 1.вещи в обороте(права на вещи м переходить путём сингулярного правопреемства) 2.вещи ограниченные в обороте (теперь те, которые бвыли изъятые из оборота становятся ограниченными в обороте)(могут принадлежать определённым субъектам- гос-во, гос юр лицо; находятся в обороте по специальному разрешению- гражданское оружие с разрешения ОВД; режим таких вещей устанавливается законом или подзаконным актом) По способности вещи раздела в натуре:1.делимые(раздел в натуре возможен без изменения основного назначения- продукты питания) 2.неделимые(раздел в натуре приводит к утрате возможности использовать вещь по назначению; м б как единичной или в совокупности, где вещи не могут использоваться отдельно- парные вещи) Значение: неделимость вещи в праве общей собственности компенсируется выплатой(компенсация); при неделимости предмета обязательства явл солидарными. По совокупности вещей: 1.сложная вещь(разнородные вещи соединены функционально-общим назначением; ни одна вещь ни является ни главной ни второстепенной- мебельный гарнитур, сервиз). Значение: сделка со сложной вещью распространяется на все составные части, но стороны м договориться об ином. 2. Главная вещь и принадлежная(разнородные. Функционально связанные, но одна вещь выполняет основную функцию, а др ё обслуживает- футляр и скрипка)Правило: принадлежность следует за главной вещью, но стороны в праве договориться об ином. По приращению вещей: 1. Плоды(приращения в органическом смысле) 2.продукция(приращения в производственно-техническом смысле) 3.доходы(поступления в экономическом смысле от использования имущества; по ценным бумагам, арендная плата) значение: определение принадлежности плодов, продукции, доходов. Теперь принадлежат собственнику! Животные как объект: с учётом специфики объекта в ГК есть нормы(обязание наследника содержать домашних животных наследодателя; право собственности на животных- в собственности физ и юр лиц могут находиться домашние, дикие животные. Изъятые из состояния естественной свободы.) Появился единый недвижимый комплекс-совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе и линейных объектов(железные дорого, линии электропередачи и др), либо если они расположены на одном зем участке и на них зарегистрировано право собственности как на одну недвиж вещь

42. Понятие и правой режим недвижимого имущества. Гос регистрация прав на недвижимое имущество и её значение. Имущество – телесная, либо нетелесная вещь, либо их совокупность, либо совокупность вещей, прав и обязанностей. 3 группы недвижимого имущества: 1.Недвижимость по естественным свойствам: а) природные объекты - земельные участки, - участки недр(в гос собственности находятся участки недр и полезные ископаемые в них; в части пользования осуществляется совместное ведение РФ и субъектов РФ. Б) искусственно созданые(критерии: прочная связь с земельным участком, перемещение невозможно без соразмерного ущерба) Не полный перечень: здания и сооружения, нежилые помещения внутри зданий и сооружения, жилые помещения, объекты незавершённого строительства. 2.Объекты признаваемые недвижимостью по указанию закона: воздушны суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты(признаки устанавливаются в спец законодательных актах(Воздушный кодек, ФЗ о космической деятельности, Кодекс внутреннего водного транспорта, Кодекс торгового мореплавания).Законом и иные подобные вещи могут признаваться недвижимостью(примеров этому нет). 3.Имущеественные комплексы(понимается предприятие, как объект, кот предназначено для предпринимательской деятельности):а) недвижимая основа(земельные участки, здания, сооружения) б)движимы вещи(оборудование, инвентарь, сырьё, готовая продукция) в)бестелесные вещи(права и доли собственников) г) права на средства индивидуализации(коммерческие обозначения, товарные знаки, знаки обслуживания) Вся совокупность по связи с имущественной основой признаётся недвижимостью. !Появился единый недвижимый комплекс-совокупность объединенных единым назначением зданий, сооружений и иных вещей, неразрывно связанных физически или технологически, в том числе и линейных объектов(железные дороги, линии электропередачи и др), либо если они расположены на одном зем участке и на них зарегистрировано право собственности как на одну недвиж вещь Регистрация права на недвижимое имущество: 1.Нет единства регистрации недвижимости, т.к. недвижимость 1 и 3 групп регистрируется федеральной службой регистрации кадастра и картографии. Она подведомственна Мин экономического развития. Регистрация осущствляется:1)территориальной организацией этой службы в регистрационных округах по месту нахождения недвижимого имущества. 2)в отношении линейных объектов(ж/д инфраструктура) находящихся более чем в одном округе регистрацию осуществляет сама федеральная служба. Этот орган ведёт единой гос реестр прав. 2.Для объектов второй группы есть регистрация в спец реестрах:1)воздушны суда-(гос реестр гражданских воздушных судов) 2)морские суда(гос судовой реестр или судовая книга) 3)суда внутреннего плавания(гос судовой реестр ведут гос речные судоходные инспекции бассейнов). Законы о регистрации: ФЗ 1997 «о гос регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»- распространяется на 1 и 3 группы. ФЗ 2009 «о гос регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними»- на 2 группу. Объект регистрации: в одних государствах регистрируется возникший переход вещных прав на недвижимость; в других гос-вах регистрируются сделки с недвижимостью. В РФ смешанная сис-ма. 3 варианта ргистрации:1) регистрируется возникновение, переход, прекращение вещного права(право собственности при продаже) 2) двойная регистрация(регистрируется и переход права собственности и договор об отчуждении(при продаже жилых помещений регистрируется и договор купли-продажи и переход права собственности к покупателю 3)регистрируется только договор с недвижимым имуществом при прямом указании закона Различать регистрацию прав и учёт самих объектов права. Пр: автомобиль явл движимой вещью, а учёт в ОВД явл регистрацией вещи, а не права.

43. Понятие и признаки ценных бумаг. Документарная ценной бумагой является документ, соответствующий законным требованиям и удостоверяющий обязательственное и иное право (раньше только имущественное!), осуществление или передача которого возможна только при их предъявлении. Бездокументарная ценная бумага – обязательственные и иные права, которые закреплены в решение о выпуске или ином акте лица, выпустившего ЦБ и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Признаки: 1.документарность(традиционное понимание документа- некий бумажный носитель с информаций в виде текста)- проблема: появление института бездокументарных ценных бумаг- запись о правах владельца ценной бумаги в системе ведения реестра. Владельцу не выдаётся сертификат ценной бумаги. Бездокументарная ценная бумага не соответствует легальному определению цен бумаги. В литературе есть мнения что это особый способ фиксации прав. 2.формальность(законом для каждой цен бумаги устанавливается определённая форма и набор обязательных реквизитов; несоблюдение требований приводит к ничтожности документа как ценной бумаги)этот признак только для документарных. 3.закреплённость в ценной бумаге конкретного обязательственного или иного права и для документарных и для бездокументарных ( д б обязано перед владельцем цен бумаги лицо) Виды ценных бумаг по характеру закрепления прав: ценные бумаги, закрепляющие обязательственные права; товарораспорядительные цен бумаги(подтверждают право собственности на вещь: передача бумаги – переход права собственности: складское свидетельство о форме хранения на складе, коносамент- правила морской перевозки); корпоративные цен бумаги(закрепляют имущество и имущественные права на участие в управлении: акции). 4.Связь права на бумагу как материальный носитель и права из бумаги(с отчуждением цен бумаги происходит отчуждение и всех закреплённых в ней прав(право из бумаги следует за правом на бумагу).Здесь собственник бумаги=субъект права, закрепленного в ее содержании. Это для документарных. 5.Презентативность(для документарных)- для передачи или осуществления права необходимо предъявление. 6.Признаниее со стороны закона документа ценной бумагой(в ГК есть примерный перечень наиболее распространённых бумаг, в др ФЗ могут называться и иные формы). 7.Публичная достоверность – исполнитель по ЦБ (банк) не должен ссылаться на недостатки того обязательства, в связи с которым выдана ЦБ. Может ссылаться лишь на подлог: подделку ЦБ или подписи на ней. В новой редакции перечень ЦБ такой: акции, облигации, вексель, коносамент, закладная, инвестиционный пай и чек. Остальные из ГК исключены, но могут закрепляться в иных законах.

44.Классификация цен бумаг: 1.По форме выражения имущественных прав: 1)документарные(предполагает сертификат, установленной формы и реквизита(некоторые по закону м б только документарными- вексель) 2)бездокументарные(запись на лицевом счёте о правах владельца в сис-ме ведения реестра; правообладателю м б выдана выписка из реестра, но она нее явл ценной бумагой. К таким ЦБ применяются правила об именных ЦБ. Некоторые цен бумаги м б только в бездокументарной форме(эмиссионные). У бездокументарной ЦБ не мб фактичсеского владельца, тк они мне являются вещами. Важную роль здесь играет лицо, ведущее учет прав по ним. Отчуждение прав по ним происходит путем их списания со счета одного лица и зачисление на счет другого. 2.По способу легитимности(способ обозначения управомоченного лица): 1)именные: Сюда же и бездокументарные! а)легитимирована лицом, указанным в тексте ценной бумаги(при бездокументарной форме- в реестре); б)передача ценной бумаги путём цессии(уступка права требования). Цедент отвечает перед цессионарием только за действительность требования, но не отвечает за неисполнение со стороны должника; в)восстановление утраченной документарной ценной бумаги в судебном порядке особое производство! бездокументарной – здесь мб утрата учетных записей, удостоверяющих права на ЦБ, лицо, осуществляющее учет публикует информацию в СМИ и обращается в суд. г)разновидности: -только именные(акции); – могут быть именными(чеки, коносаменты, облигации, банковские сертификаты) 2)На предъявителя: а)легитимирует любой предъявивший(в тексте не указано имя); б)передача – путём вручения бумаги любому лицу без отражения в тексте; в)восстановление бумаги в судебном порядке(в ГПК –вызывное производство) дубликат будет выдаваться на основании решения суда; г)разновидности: некоторые бумаги только на предъявителя(сбер книжка на предъявит) 3)Ордерные: а) векселедатель обязуется платить А или его приказу. Векселедержатель может передать другому лицу в одностороннем порядке бумагу и обязать плательщика платить другому лицу. Легитимировал тот, кто стоит последним в ряду непрерывных передаточных надписей. б)передача путём передаточных надписей- индоссамЕнт- уступивший; индоссант- кому уступили) Особенности ответственности: индоссамент отвечает не только за действительность переданного требования, но и за неисполнение со стороны основного должника( т.е. если отказывается А от платежа В, то А и Б являются солидарными должниками перед В). Но если один из передавших сделал оговорку «без оборота», то он не несёт ответственность за неплатёж; в)восстановление утраченной бумаги в судебном порядке- вызывное производство; г)разновидности: только ордерные(вексель, двойное складское свидетельство) м б ордерными(чеки, коносаменты). 3.По характеру субъективных прав, закреплённых ценной бумагой:1) обязательственные 2) иные 4. По способу выпуска: 1)эмиссионные(эти бумаги называются инвестиционной направленности на привлечение средств. Признаки: размещаются выпусками(эмиссия); закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав; равный объём и сроки осуществления прав внутри 1 выпуска независимо от времени приобретения цен бумаги: акции и облигации); 2) неэмиссионные(не могут размещаться выпусками, могут говорить только о выдач цен бумаги; обслуживают конкретную гражданско-правовую сделку; единичны: чек, вексель, коносамент, складское свидетельство); 5.По обязанному субъекту: 1)государственные(обязанное лицо- РФ, субъекты РФ через финансовые орг(облигации гос займов); 2)муниципальные(муниципальные образования через МСУ: облигации муниципальных займов); 3)ценные бумаги частных лиц: (могут выдаваться юр лицами; некоторые бумаги выдаются только определённым лицами: акция только АО; могут выдаваться физ лицами: может обязаться по векселю).

45Личные нематериальные блага как объекты ГП: понятие, виды, особенности защиты. Нематериальные блага — не имеющие экономического содержания, неотделимые от личности блага и свободы, которые возникают с рождения человека или в силу закона и заканчиваются с его смертью, не отчуждаемые и не передаваемые иным способом. К нематериальным благам относятся: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайны, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права. Признаки: 1.они не имеют материального содержания, т.е. их нельзя оценить в денежном выражении; они неотделимы от личности гражданина, их нельзя продать, подарить; 2.защита благ возможна лишь тогда, когда совершается неправомерное посягательство на них. Каждый гражданин имеет право на защиту принадлежащих ему неимущественных благ (прав). При этом он имеет право использовать способы, предусмотренные ст. 12 ГК РФ(путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда(физ или нравственных страданий); прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону), а также применять специальные способы, которые установлены для защиты чести, достоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц, для защиты права на имя, интеллектуальной собственности: опровержение порочащих гражданина сведений+мб ответ самого гражданина в тех же СМИ, удаление информации, запрещение и пресечение ее дальнейшего распространения, путем изъятия и уничтожения без к-л компенсации изготовленных с целью введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, признание сведений не соответствующими действительности. Право на защиту неимущественных благ возникает не только у их обладателя, но и у его наследников. Права, обеспечивающие личные блага, можно разделить на 3 группы: 1)права, обеспечивающие физическое благополучие личности: право на жизнь, здоровье, благоприятную окружающую среду; 2)права, способствующие индивидуализации личности: право на имя, отчество, фамилию, внешний облик, честь, достоинство, деловую репутацию; 3)права, обеспечивающие автономию личности в обществе: неприкосновенность жилища, телефонных разговоров, телеграфных сообщений, переписки, физическая и психическая неприкосновенность.

Новая редакция: при защите деловой репутации юр лица не применяются нормы о компенсации морального вреда. Если порочащие лицо сведения стали широко известны и опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, можно требовать удаления информации(в том числе и в сети интернет), либо требовать пресечения или запрещения дальнейшего ее распространения. Срок исковой давности – один год со дня опубликования. Установлены нормы охраны частной жизни гражданина. Раньше такой статьи не было. Не допускается сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни(о его происхождении, месте пребывания, личной и семейной жизни).Исключение если эта информация ранее стала общедоступной либо была раскрыта самим гражданином и если указанные действия осуществляются в публичных интересах. Не вправе разглашать такую информацию стороны в обязательстве, если она им стала известной при возникновении или исполнении такого обязательства. Неправомерным рассматривается использование информации, полученной незаконно при создании произведения науки, литературы и искусства.

46. Гражданско-правовая защита чести, достоинства, деловой репутации. Ст 152.ГК: Защита чести, достоинства и деловой репутации: Честь – соц оценка. Достоинство – самооценка. Репутация – сложившееся о лице мнение, основанное на оценке в данном случае его профессиональных качеств. 1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Не соответствующие действительности – это суждения о поведении, образе жизни лица, событиях, произошедших в его жизни, которое в реальности не имело место. От них нужно отличать оценочные суждения, которые выражают лишь мнение третьего лица, например, что у лица легкий или тяжелый характер и др. Далее эти сведения должны иметь порочащий характер, например, о совершение незаконного, неэтического, нечестного поступка. Опровержение должно быть сделано тем же способом, которым были распространены сведения о гражданине, или другим аналогичным способом.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести, достоинства и деловой репутации гражданина и после его смерти.

2. Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Гражданин, в отношении которого в средствах массовой информации распространены указанные сведения, имеет право потребовать наряду с опровержением также опубликования своего ответа в тех же средствах массовой информации.

3. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.

4. В случаях, когда сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, стали широко известны и в связи с этим опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также пресечения или запрещения дальнейшего распространения указанных сведений путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, содержащих указанные сведения, если без уничтожения таких экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации невозможно.

5. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, оказались после их распространения доступными в сети "Интернет", гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также опровержения указанных сведений способом, обеспечивающим доведение опровержения до пользователей сети "Интернет".

6. Порядок опровержения сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, в иных случаях, кроме указанных в пунктах 2 - 5 настоящей статьи, устанавливается судом.

7. Применение к нарушителю мер ответственности за неисполнение судебного решения не освобождает его от обязанности совершить предусмотренное решением суда действие.

8. Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, гражданин, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

9. Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, наряду с опровержением таких сведений или опубликованием своего ответа вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда, причиненных распространением таких сведений.

10. Правила пунктов 1 - 9 настоящей статьи, за исключением положений о компенсации морального вреда, могут быть применены судом также к случаям распространения любых не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности. Срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением указанных сведений в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации.

11. Правила настоящей статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, соответственно применяются к защите деловой репутации юридического лица.

47. Деньги как объект гражданского права. Понятие и особенности денежного обязательства. Деньги как объекты гражд прав явл разновидностью имущества. Это особый вид товара, служащий всеобщим эквивалентом в имущественном обороте. Деньги имеют два способа выражения: 1. Наличные деньги(монеты и банкноты). Они явл телесными вещами, родовыми, делимыми, оборотоспособными. 2. Безналичные – это бестелесная вещь. Это права требования из договоров банковского вклада и банковского счета. Считают что здесь скорее обязательственное право, а не право собственности. Неисчерпывающий перечень безналичных расчетов установлен ГК:инкассо, акредитив, расчеты по платежным поручениям, чекам. Денежное обязательство возникает в тех случаях, когда деньги выполняют следующую одну из функций: 1)средство платежа; 2)средство возврата долга. Деньги могут выступать одним единственным объектом – денеж займ. В сложных обязательствах они мб дополнительным объектом при оплате товаров, работ, услуг(основных объектов). Деньги мб и предметом обязательства, если они выполняют неденежную функцию: коллекционирование, хранение и др. Валюта долга – единица, в которой выражается содержание денеж обязательства. Её можно выразить в рублях, иностранной валюте, условных единицах. Валюта платежа – единица, в которой обязательство реально исполняется. Таким средством платежа явл. рубль. Платежи производятся в рублях в сумме, эквивалентной иностранной валюте. Кредитор, не принимающих исполнение в рублях, считается просрочившим. Использование иностранной валюты допускается, в случаях, установ ФЗ(н-р, расчеты между резедентами в магазинах беспошленной торговли, расчеты в пути следования ТС при международных перевозках, операции, связанные с осуществлением обязательных платежей:налогов, сборов и др, операции, связанные с внешними ценными бумагами)

48. Понятие видов результатов интеллектуальной деятельности. Понятие и виды интеллектуальных прав. Особенностью результатов инт. деятельности как объектов гражданских прав является то, что, родившись и оформившись в качестве продуктов мыслительной деятельности человека, они не могут получить правовую охрану, пока не будут объективированы, т. е. выражены вовне своим создателем. В отличие от предметов материального мира (вещей), доступ к которым и пользование которыми могут быть ограничены их владельцами, фактически обладающими вещами, к объективированным результатам инт. деятельности доступ других лиц может быть осуществлен именно в силу отсутствия (невозможности) фактического владения ими. Став один раз известным публике, результат инт. деятельности может быть использован потенциально где угодно и кем угодно (секрет производства). Правовая охрана результатов и.д. строится на основе признания юридической монополии за создателем (автором) такого результата. Данные объекты в отличие от вещей не изнашиваются при использовании, т. е. не имеют физической амортизации. В силу их индивидуальности не возможна и стандартная (сравнительная) стоимостная оценка таких результатов, сопоставимая с аналогичными объектами.

Следует подчеркнуть, что результаты. И. д. представляют собой нематериальные объекты (идеи, образы, символы и т. п.), существующие в сознании их создателей. В этом смысле они неотрывны от своих творцов. Придание им объективной (материальной) формы в виде рукописей, чертежей, картин не меняет их нематериальную природу: и при отчуждении материальных носителей результаты творческой деятельности остаются в сознании создавших их авторов и могут вновь быть воспроизведены ими. П. 1 ст. 1225 ГК: охраняемые результаты и. д-ти (виды): 1. произведения науки, литературы, искусства; 2. программы для ЭВМ; 3. базы данных; 4. исполнения; 5. фонограммы; 6. сообщение в эфир или по кабелю радио-или телепередач; 7. изобретения; 8. полезные модели; 9. промышленные образцы; 10. селекционные достижения; 11. топологии интегральных микросхем; 12. секреты производства (ноу-хау). 13. фирменные наименования. 14. товарные знаки и знаки обслуживания; 15 наименования мест происхождения товаров; 16. коммерческие обозначения. Интеллектуальная собственность(совокупность исключительных прав) – охраняемые законом результаты интеллектуальной дея-ти и приравненные к ним средства индивидуализации. Сам процесс создания результатов интеллектуальной дея-ти право не регламентирует.Интеллектуальные права– совокупность прав, которыми обладает лицо, в результате его интеллектуальной дея-ти или на средства индивидуализации.Виды прав:1)авторское право– регулирует отношения по созданию и использованию произведений литературы, искусства и науки. 2) Смежное право– исходное от авторского, право музыкантов-исполнителей, изготовителей фонограмм. 3)Патентное право– система норм, которыми определяется охрана изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. 4)права на средства индивидуализации– т.е товарный знак, фирменное наименование. 5) право на секреты производства «ноу-хау»- это сведения любого характера, которые охраняются режимом коммерческой тайны и мб предметом купли-продажи или использоваться конкурентами. 6)охрана новых сортов растений– авторские права на новые сорта растений селекционеров путем выдачи патентов.

49. Понятие и виды юридических фактов в ГП. Юр факты- конкретные жизненные обстоятельства, с которыми связано возникновение, изменение, прекращение, гражданского правоотношения. Юридические факты разнообразны и классифицируются по различным основаниям. По признаку зависимости от воли субъектов они подразделяются на действия и события. 1.В действиях проявляется воля субъектов - физических и юридических лиц. По признаку дозволенности законом действия бывают правомерные и неправомерные. Правомерные - действия, соответствующие требованиям законов, иных правовых актов и принципов права. Неправомерные - действия, нарушающие предписания законов, иных правовых актов и принципов права. К числу неправомерных действий, порождающих гражданские правоотношения, можно отнести: 1.причинение вреда (ущерба) (так называемые деликты); 2.нарушения договорных обязательств; 3.неосновательное обогащение - приобретение или сбережение имущества за счет средств другого лица без достаточных оснований; 4.злоупотребление правом; 5.действия, совершенные в виде сделок, признанных недействительными, действия, нарушающие исключительные права авторов произведений науки, литературы, искусства и патентообладателей, Правомерные действия подразделяются на юридические акты и юридические поступки. Юридические акты - правомерные действия субъектов, имеющие целью возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Основным видом гражданско-правовых юридических актов являются сделки(волевые действия юридического или физического лица, направленные на достижение определенного правового результата), акты орг гос власти и МСУ, судебные решения(2 вида: признание(может прекращать и порождать права и обязанности) и присуждение). Юридические поступки - правомерные действия субъектов, с которыми закон связывает определенные юридические последствия независимо от того, была ли у субъектов цель достижения того или иного правового результата(обнаружение находки). 2.События - явления реальной действительности, которые происходят независимо от воли человека. События подразделяются на абсолютные и относительные. Абсолютные события - такие явления, возникновение и развитие которых не связаны с волевой деятельностью субъектов. К их числу относятся стихийные бедствия и другие природные явления. Относительные события - такие явления, которые возникают по воле субъектов, но развиваются и проистекают независимо от их воли. Особенности юр фактов в ГП: правоотношения могут возникать из действий, как предусмотренных законом, так и нее предусмотренных, но не противоречащим принципам ГП. Субъекты в праве заключать непоименованные в законе договоры.

50. ПОНЯТИЕ, ЗНАЧЕНИЕ И ВИДЫ СДЕЛОК. Сделками признаются действия граждан и юрлиц,направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст 153 ГК). Сущность сделки составляет волеизъявление субъекта, имеющее своей основой его волю. Воля – определенное и мотивированное желание лица достичь поставленной цели. Волеизъявление- выражение воли лица вовне, благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц. По общему правилу именно с волеизъявлением связываются юр. последствия, т. к. только волеизъявление как внешне выраженная (объективированная) воля может быть подвергнуто правовой оценке. Сделка – это волеизъявление, адресованное субъектом другому лицу. Нельзя совершить сделку в отношении самого себя. В определении не отражается является ли сделка правомерной. Ответ на этот вопрос зависит от прав природы недействительности сделок. Есть разные научные подходы: 1) недействительные сделки не относятся к категории сделок, авторы считают, что здесь имело место нарушение закона и иных прав актов, а также сделка не достигла цели, которую преследовала.2)Недейст сделки – разновидность сделки. Обе сделки направлены на один результат, но результат в итоге разный в силу порока. В ГК есть параграф, посвященный недействит сделкам. С этой точки зрения в определение сделок обосновано не указан признак правомерности. Классификация сделок: Односторонние, двусторонние и многосторонние Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.2 ст. 154 ГК). Односторонние сделки можно разделить на правопорождающие, правоизменяющие и правопрекращающие. Примеры правопорождающих: завещание, которое создает права и обязанности после открытия наследства; выдача доверенности…. Правоизменяющие односторонние сделки – сделки, опосредующие реализацию гражданских правоотношений, т. е. связаны с осуществлением прав и исполнением обязанностей участников гражданских правоотношений: передача имущества во исполнение обязательства; принятие долга кредитором; удержание вещи кредитором. Правопрекращающие: отказ участника общей долевой собственности от права преимущественной покупки; отказ от права собственности. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для др. лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами. Например, согласно ст. 1137 ГК завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников исполнение за счет наследства к-л обязанности имущественного хар-ра в пользу одного или нескольких лиц, которые имеют право требовать исполнения этой обязанности (завещательный отказ). Для гражд. Оборота характерны односторонние сделки, порождающие обязанности у лиц, совершивших их, и одновременно порождающие права для других лиц. Лицо, объявившее публичный конкурс, связывает себя активной обязанностью по выплате обусловленной награды победителю и одновременно пассивной обязанностью в форме невозможности отступления от условий конкурса после истечения первой половины срока, установленного для предоставления работ конкурсантов (ст. 1058 ГК). Двусторонняя сделка порождает правовой результат только при наличии волеизъявления двух сторон, преследующих собственные правовые цели. При это каждая из сторон может быть представлена как одним, так и несколькими субъектами. Волеизъявление сторон в двусторонней сделке д. быть встречным и совпадающим. Встречный хар-р волеизъявлений обусловлен взаимно удовлетворяемыми интересами сторон (аренда имеет место, когда одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая – сдать ее внаем). Совпадающий хар-р волеизъявлений означает их взаимную согласованность, свидетельствует о достижении соглашения между сторонами (договор аренды буде состоявшимся, если стороны согласуют вопрос о том, какая вещь будет арендована). Для совершения многосторонней сделки необходимо волеизъявление 3 или более сторон. Примером может служить учредительный договор о создании хозяйственного товарищества. Деление сделок на односторонние, двусторонние и многосторонние показывает правомерность утверждения: не всякая сделка – договор, но всякий договор – сделка. Возмездные и безвозмездные. Возмездной называется сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует встречная обязанность другой стороны по предоставлению материального или иного блага. Возмездность в сделке может выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т. д. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует. Поэтому возмездными м. быть только двусторонние и многосторонние сделки. Односторонние всегда безвозмездны. Возмездность или безвозмездность может предопределяться их природой или соглашением сторон. 3. Реальные и консенсуальные. Двусторонние и многосторонние сделки подразделяются на консенсуальные и реальные. Консенсуальные (от лат. Соглашение) – это такие сделки, которые порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их сторонами соглашения. Последующая передача вещи или совершение иных действий осуществляется уже с целью их исполнения. Консенс. являются сделки купли-продажи и аренды, договор подряда, комиссии. Для совершения реальной сделки (от лат. – вещь) одного соглашения между сторонами недостаточно. Необходимы еще передача вещи или совершение иного действия. Реальны сделки: дарения, займа, договор хранения и перевозки грузов…) Абстрактные и казуальные. Из казуальной сделки видно, какую правовую цель она преследует. Так, из д. купли-продажи всегда можно определить, на какое имущество хочет приобрести право собственности покупатель и в связи с продажей какого имущества у продавца возникает право требования оплаты. Права и обязанности субъектов, вытекающие из казуальной сделки, должны соответствовать ее основанию, а их осуществление- условиям сделки. Абстрактные сделки - сделки, порождающие права и обязанности, как бы оторванные от основания сделки. Пример – выдача векселя, который либо ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо ничем не обусловленное предложение указанному в векселе плательщику (переводной вексель) оплатить при наступлении предусмотренного векселем срока денежную сумму, оговоренную в нем. По действующему законодательству все сделки по выдаче и передаче ценных бумаг отнесены к разряду абстрактных сделок. Фидуциарные и нефидуциарные. Фидуциарные - сделки, основанные на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата сторонами такого хар-ра взаимоотношений дает возможность любой из них в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки ( например, в договоре поручения как поверенный, так и доверитель вправе в любое время отказаться от его исполнения без указания мотивов). Участник полного тов-ва вправе в любое время без согласия др. уч-ов выйти из тов-ва, что означает свободный выход из учредительного договора. Подобные сделки редки и в целом не хар-ны для имущественного оборота. Условные сделки. Возникновение или прекращение прав и обязанностей ставится в зависимости от наступления опред обстоятельств, которое неизвестно наступит или нет. Они мб под отлагательным условием – возникновение прав зависит от наступления к-л события. Отменительное условие – прекращение прав и обязанностей…

51 УСЛОВИЯ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ СДЕЛОК. Это требования, при соблюдении которых сделка порождает прав результат. Общие условия действительности сделок Действительность сделки означает признание за ней качеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились субъекты сделки. Действительность сделки определяется законодательством посредством следующей системы условий: а) законность содержания; б) способность физических и юридических лиц, совершающих ее, к участию в сделке; в) соответствие воли и волеизъявления; г) соблюдение формы сделки. Законность содержания сделки Законность содержания сделки означает ее соответствие требованиям законодательства. Содержание сделки должно соответствовать требованиям ГК РФ, принятых в соответствии с ним федеральных законов, указам Президента РФ и других правовых актов, принятых в установленном порядке. В случаях коллизии между нормами, содержащимися в вышеперечисленных правовых актах, законность содержания сделок должна определяться с учетом иерархической подчиненности правовых актов, установленной ст. 3 ГК. Законность содержания сделки предполагает ее соответствие не только нормам гражданского права, но и его принципам. При решении вопроса о законности содержания сделки следует иметь в виду, что новейшее гражданское законодательство РФ допускает аналогию закона и аналогию права (ст. 6 ГК). Юридические действия, признаваемые сделками по аналогии закона, порождают гражданско-правовые последствия потому, что их содержание не противоречит существу гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Юридические действия, признаваемые сделками по аналогии права, подлежат правовой защите потому, что их содержание соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства, требованиям добросовестности, разумности и справедливости. Иначе говоря, содержание сделок, признаваемых таковыми по аналогии закона или аналогии права, является тоже законным, так как санкционировано общими нормами гражданского законодательства. Способность физических и юридических лиц, совершающих сделку, к участию в ней Поскольку сделка-волевое действие, совершать ее могут только дееспособные граждане. Лица, обладающие частичной или ограниченной дееспособностью, вправе самостоятельно совершать только те сделки, которые разрешены законом. Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать любые сделки, не запрещенные законом. Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут совершать любые сделки, не запрещенные законом, за исключением противоречащих установленным законом целям их деятельности. Отдельные виды сделок могут совершаться юридическими лицами при наличии специального разрешения (лицензии). Волю юридического лица при совершении сделки выражает его орган. При этом по общему правилу правовые последствия возникают у юридического лица, если орган действовал в пределах правомочий, предоставленных ему в соответствии с законом, иными правовыми актами. Соответствие воли и волеизъявления участника сделки Действительность сделки предполагает совпадение воли и волеизъявления. Несоответствие между действительными желаниями, намерениями лица и их выражением вовне служит основанием признания сделки недействительной. При этом следует учитывать, что до обнаружения судом указанного несовпадения действует презумпция совпадения воли и волеизъявления. Несоответствие между волей и волеизъявлением субъекта может быть результатом ошибок или существенного заблуждения относительно предмета и условий сделки. От несоответствия воли и волеизъявления следует отличать случаи упречности (дефектности) воли. В отмеченных случаях воля субъекта может совпадать с волеизъявлением, но содержание воли не отражает действительных желаний и устремлений субъекта, так как она сформировалась у него под влиянием обмана, насилия, угрозы, стечения тяжелых обстоятельств или искажена в результате злонамеренного соглашения представителя субъекта с другой стороной. Упречность (дефектность) воли также является основанием для признания недействительности сделок. (Про форму сделок смотри в вопросе №52).

52 ФОРМА СДЕЛКИ И ПОСЛЕДСТВИЯ ЕЕ НЕСОБЛЮДЕНИЯ 1.Устная форма сделки. Она закл. в том, что стороны выражают волю словами, конклюдентными действиями, из которых очевидна воля, молчание не приравнивается к согласию благодаря чему воля воспринимается непосредственно. В общем виде правило о сфере применения устной формы сделки формулируется следующим образом: сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная фора), может быть совершена устно (п.1 ст. 159 ГК). Устно могут совершаться все сделки, исполняемые при самом их совершении. При этом не принимается в расчет сумма, на которую совершается сделка. Примером может служить приобретение товара в магазине, где его передача и оплата происходят одновременно. Есть исключение: сделки, исполняемые при самом их совершении, не могут быть совершены устно, если для них установлена нотар. ф. либо если в отношении таких сделок установлено, что нарушение простой письменной ф. влечет их недействительность. В устной ф. совершаются сделки граждан на сумму, не превышающую в 10тыс руб. .П.3 ст.159 ГК предусматривает возможность использования сделок, совершенных устно, во исполнение договора, заключенного в письменной ф., если это не противоречит закону и иным правовым актам и договору. Подобное имеет место, когда в соотв. с письменным договором поставки на протяжении года будет производиться отпуск товаров по мере возникновения потребности покупателя на основе его устной заявки.

2. Письменная форма. Письменная форма сделок бывает простой и нотариальной.

Ст. 161: должны совершаться в простой письменной ф., за исключение сделок, требующих нотариального удостоверения: - сделки юрлиц между собой и с гражданами; - сделки граждан между собой на сумму, превышаущую 10 тыс руб., а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Ст. 162 Последствия несоблюдения простой письм. ф. сделки:

Несоблюдение простой п. ф. лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и др. док-ва. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение данной ф. влечет ее недействительность. Несоблюдение простой п. ф. внешнеэк. сделки влечет недействительность сделки.

Однако, существую исключения: закон разрешает использовать свидетельские показания для доказывания факта совершения отдельных видов сделок даже при несоблюдении простой письменной формы. Н-р, несоблюдение пр. п. ф. договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о передаче вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах, а также в споре о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем (ст. 887 ГК РФ).

3.Нотариальное удостоверение сделок обязательно: - в случаях, указ. в законе; - в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта ф. не требовалась (ст. 163)

Несоблюдение нотариальной ф. сделки влечет ее ничтожность. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а др. сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нот. уд-е сделки не требуется (ст. 165). Новая редакция: нотариус проверяет законность сделки. Законность предполагает в частности наличие у сторон права на ее совершение. Ранее не указывалось, что именно проверяет нотариус. Однако нотариусы и до принятия изменений проверяли соответствие сделки закону и полномочиям сторон.

Конклюдентные действия. п.2 ст.158:сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. К. д. – действия, посредством которых обнаруживается намерение лица вступить в сделку. Так, опуская деньги в автомат, лицо изъявляет волю на покупку товара, содержащегося в автомате.

Молчание может иметь правообразующую силу, если законом ему придается такое св-во. Только в этих случаях молчание свидетельствует о выражении воли субъекта породить или допустить правовые последствия. Так, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора и при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок. Данный пример интересен и тем, что воля арендодателя на продолжение арендных отношений выражается молчанием, а воля арендатора на это выражается путем конклюдентных действий (продолжение пользоваться арендованным имуществом).

Государственная регистрация сделок. Действующим зак-ом предусмотрена гос. регистрация: - сделок с недвижимым имуществом; - сделок с отдельными видами движимого имущества; - сделок с исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Государственная регистрация сделок с недвижимым имуществом производится в целях признания и подтверждения гос-ом оснований возникновения, перехода, обременения (ограничения) или прекращения прав на недвижимое имущество. Сделки с недвижимым имуществом подлежат регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним учреждениями юстиции по государственной регистрации прав. Порядок регистрации определяется ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» 1997г (ред.2011). Сделки с движимым имуществом подлежат регистрации только в случаях, предусмотренных законом. Н-р, ФЗ «О музейном фонде РФ и музеях в РФ» 1996г., гласит, что сделки дарения, купли-продажи музейных предметов и муз. коллекций, включенных в состав негосуд. части музейного фонда РФ, их наследование считаются совершенными со дня их гос. регистрации в Государственном каталоге Музейного фонда РФ.

п. 3 ст. 165 ГК: Если сделка, требующая гос. регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда. Кроме этого сторона, уклоняющаяся от гос. регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в регистрации сделки. Не знаю к чему это, но! Появилась статья о юридически значимых сообщения. Заявления, уведомления, сообщения, с которыми закон или сделка связывают прав последствия для др лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки такого сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным если оно поступило лицу, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

53. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫХ СДЕЛОК. КЛАССИФИКАЦИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫХ СДЕЛОК НА НИЧТОЖНЫЕ И ОСПОРИМЫЕ. Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты.

О недействительности сделки можно говорить в тех случаях, когда нарушено одно из условий действительности сделки. Недействительность сделки м. быть обусловлена: а) незаконностью ее содержания; б) неспособностью физ. и юрлиц, совершающих ее к участию в сделке; в) несоответствие воли и волеизъявления участников сделки; г) несоблюдение формы сделки.

Легальное определение недействительности сделки дается в норме п. 1 ст. 166 ГК, согласно которой сделка считается недействительной по основаниям, установленным законом, в силу признания таковой судом (оспоримая) либо независимо от такого признания (ничтожная).

Ничтожность (абсолютная недействительность) означает, что действие, совершенное в виде сделки, не порождает и не может породить желаемые для ее участников правовые последствия в силу несоответствия его закону. Ничтожная сделка, являясь неправомерным действием, порождает лишь те последствия, которые предусмотрены законом на этот случай в качестве реакции на правонарушение. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки м. быть предъявлено лишь ее сторонами. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе лишь в случае защиты публичных интересов и иных случаях, предусмотренных законом. Положение закона о том, что ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом, означает лишь одно: недействительность – объективное св-во ничтожной сделки, поэтому она недействительна с момента ее совершения.

Ничтожная сделка и до решения суда не имеет юридической силы. Суд, признавая сделку ничтожной, лишь устраняет неопределенность в правоотношениях, но не превращает ничтожную сделку из действительной в недействительную. Срок исковой давности – 3 года с начала исполнения.

Оспоримость (относительная недействительность) сделки означает, что действия, совершенные в виде сделки, признаются судом недействительными при наличии предусмотренных законом оснований только по иску управомоченных лиц, указанных в законе.

Оспоримая сделка, не будучи оспоренной по воле ее участника или иного лица, управомоченного на это законом, действительна и порождает правовые последствия, к которым стремились ее участники. Характерными признаками оспоримых сделок являются следующие обстоятельства: - это законодательно закрепленная возможность признания их недействительными, а не изначальная их недействительность. – возможность их оспаривания только лицами, указанными в законе. – если из основания оспоримой сделки вытекает, что она может быть прекращена лишь на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время, т.е. уже исполненное не отменяется.

Основания ничтожности сделок:

• Совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169)

• Мнимых и притворных (170)

• Совершенных гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства (171)

• Совершенных несовершеннолетними, не достигшими 14 лет (172)

• Совершенных с нарушением формы, если закон специально предусматривает такое последствие (не соблюдена нотариальная форма) (п.2,3 ст. 162, п.1 ст. 165)

• Сделка с нарушением запрета или ограничения распоряжаться имуществом, вытекающих из закона. В части распоряжения этим имуществом.

• Сделка с нарушением закона или иного прав акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц

Основания оспоримости сделок:

• Совершение юрлицом сделки, выходящей за пределы его правоспособности, противореч его целям деятельности(173)

• Совершение сделки с выходом за пределы ограничений полномочий на совершение сделки (174)

• Совершение сделки несовершеннолетними в возрасте от 14-18 лет (175)

• Совершение сделки гражданином, ограниченным судом в дееспособности (176)

• Совершение сделки гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (177)

• Совершение сделки под влиянием существенного! заблуждения(178)

• Совершение сделки под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств(179).

• Без согласия лица, согласие которого требовалось

• С нарушением закона или иного прав. акта – теперь оспоримая Сделки юр лиц, действующих без лицензии оспариваются как противоречащие закону.

Если лицо знало об основании в силу которого сделка является оспоримой и не оспаривало его в момент заключения сделки и после ее заключения, в дальнейшем оно не мб оспорено!

54 НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ С ПОРОКАМИ ВОЛИ и несоответствием воли и волеизъявлению. Ст. 177 недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими. Сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения. Подобные сделки страдают пороком воли вследствие того, что у лица в момент их совершения утрачены (временно или постоянно) волевые либо интеллектуальные способности. Причины такого состояния могут быть различными: физическое или психическое расстройство, нервное потрясение, алкогольное или наркотическое опьянение;

Сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по иску его опекуна, если доказано, что в момент совершения сделки гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими.

Ст. 178 Сделка под влиянием существенного заблуждения 1. Сделка, совершенная под влиянием заблуждения, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения, если заблуждение было настолько существенным, что эта сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о действительном положении дел.

2. При наличии условий, предусмотренных пунктом 1настоящей статьи, заблуждение предполагается достаточно существенным, в частности если:

1) сторона допустила очевидные оговорку, описку, опечатку и т.п.;

2) сторона заблуждается в отношении предмета сделки, в частности таких его качеств, которые в обороте рассматриваются как существенные;

3) сторона заблуждается в отношении природы сделки;

4) сторона заблуждается в отношении лица, с которым она вступает в сделку, или лица, связанного со сделкой;

5) сторона заблуждается в отношении обстоятельства, которое она упоминает в своем волеизъявлении или из наличия которого она с очевидностью для другой стороны исходит, совершая сделку.

3. Заблуждение относительно мотивов сделки не является достаточно существенным для признания сделки недействительной.

4. Сделка не может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным настоящей статьей, если другая сторона выразит согласие на сохранение силы сделки на тех условиях, из представления о которых исходила сторона, действовавшая под влиянием заблуждения. В таком случае суд, отказывая в признании сделки недействительной, указывает в своем решении эти условия сделки.

5. Суд может отказать в признании сделки недействительной, если заблуждение, под влиянием которого действовала сторона сделки, было таким, что его не могло бы распознать лицо, действующее с обычной осмотрительностью и с учетом содержания сделки, сопутствующих обстоятельств и особенностей сторон.

6. Если сделка признана недействительной как совершенная под влиянием заблуждения, к ней применяются правила, предусмотренные статьей 167настоящего Кодекса.

Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, обязана возместить другой стороне причиненный ей вследствие этого реальный ущерб, за исключением случаев, когда другая сторона знала или должна была знать о наличии заблуждения, в том числе если заблуждение возникло вследствие зависящих от нее обстоятельств.

Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненных ей убытков, если докажет, что заблуждение возникло вследствие обстоятельств, за которые отвечает другая сторона.

Ст. 179 недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, или стечения тяжелых обстоятельств. Обманом теперь считается также намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо дб сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота. Такая сделка м. быть признана судом недействительной по иску потерпевшей стороны. Если сделка признана недействительной по одному из таких оснований, то потерпевшему возвращается другой стороной все полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре возмещается его стоимость в деньгах. Убрали как последствие обращение всего полученного в доход государства. Теперь применяется реституция, если иное не предусмотрено законом. Кроме того потерпевшему возмещается другой стороной убытки.

Угроза представляет собой психическое воздействие на волю контрагента с целью склонить его к заключению сделки. Угроза опорочивает сделку вследствие того, что внутренняя воля на ее совершение отсутствует, а имеется лишь волеизъявление. Угроза может быть словесной (устной или письменной), а также в виде реальных действий, бесспорно свидетельствующих о намерении правонарушителя причинить потерпевшему либо его близким личный или имущественный вред.

Насилие - это противоправное воздействие на волю лица, совершенное путем причинения физических или душевных страданий ему самому либо его близким с целью побудить к совершению сделки. При насилии отсутствует не только внутренняя воля, но и волеизъявление (если насилие применяется во время заключения сделки) либо имеется лишь его видимость.

В кабальных сделках внутренняя воля потерпевшего соответствует волеизъявлению. Он сознательно совершает сделку на крайне невыгодных условиях, однако его воля сформировалась при стечении тяжелых обстоятельств, а потому ее нельзя признать свободно сложившейся, что и является основанием для признания сделки недействительной.

55. Недействительность сделки с пороками субъектного состава и содержания. Ст. 169 недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности. Такая сделка ничтожна. Все полученное ею по сделке д. быть возвращено другой стороне. Не взыскивается полученное в доход РФ. Это изменение призвано расширить на практике применение данной санкции, так как чересчур трогая санкции препятствовала этому. В статье не установлено оснований, по которым сделки квалифицируются как заведомо противные основам правопорядка или нравственности. В Пояснительной записке давался примерный перечень таких антисоциальных и безнравственных сделок: сделки, в которых взаимоотношения сторон приобретают характер эксплуатации(необыкновенно сильное обременение одной из сторон), сделки, направленные на уклонение от уплаты налогов, посягающие на существо брака, нарушающие основы отношений между родителями и детьми.

Такие сделки называю антисоциальными. Очевидна антисоциальная направленность сделок, создающих угрозу общественной безопасности, например, сделок купли-продажи боевого вооружения, составляющего исключительную собственность государства, неуполномоченными лицами; сделок, направленных на производство наркотических веществ. Антисоц. Сделки, создающие угрозу моральному здоровью нации и нарушающие требования нравственности, например, сделки по распространению на рынке литературы, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду.

Ст. 170 недействительность мнимой и притворной сделок. Мнимая (фиктивная) сделка ничтожна потому, что она совершается для вида, без намерения создать юридические последствия. Отсутствует главный признак – направленность на действительное создание, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Субъекты, совершающие такую сделку, не желают и не имеют в виду наступление правовых последствий, порождаемых сделками такого вида. Например, лжедарение имущества для сокрытия его взыскания по решению суда. В отличие от мнимой притворная сделка совершается с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на других условиях. Заключается только для вида, но прикрывает другую сделку, которую стороны в действительности хотели заключить.

Недействительность сделки с нарушением закона или иного прав акта признается оспоримой. Если нарушаются общественные интересы или права третьих лиц - ничтожна. Это изменение направлено на то, чтобьы обеспечить стабильность оборота и сохранить юридическую силу совершенной и исполненной сделки, даже если она обладает юридическим дефектом. К таким сделкам теперь относятся сделки юр лица без лицензии. Сделки с пороками субъектного состава: 1)Ничтожные: недееспособные, до 14 лет, с нарушением запрета или ограничения распоряжения имуществом, вытекающих из закона в части распоряжения этим имуществом. 2) Оспоримые: от 14 до 18 лет, ограничено дееспособные, гражданином, который не понимал значение своих действий или не мог руководить ими, без согласия лица, согласие которого требовалось(согласие третьего лица, гос органа ОМСУ. Но нужно доказать, что контрагент знал об отсутствии такого согласия у лица.), юр лица, если противоречит его целям, выход за пределы полномочий представителем или органом юр лица.

56 ПОСЛЕДСТВИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ СДЕЛКИ. ПОСЛЕДСТВИЯ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ЧАСТИ СДЕЛКИ. Главным имущественным последствием недействительности сделок, исполненных полностью или частично, является реституция. П.2 ст. 167 ГК: при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности не предусмотрены законом.

Выделяют реституцию владения и реституцию компенсационную.

Реституция владения. При истребовании индивидуально определенной вещи сторона недействительной сделки не только не должна доказывать своего права на переданную вещь, но может и не иметь такого права. При отчуждении вещей по недействительным сделкам лицами, не имеющими прав на них, вещи д. быть возвращены им исключительно в силу того, что сделка оказалась недействительной. Так, если ребенок, не достигший 14 лет, продает дорогую вещь, принадлежащую его родителям, она д. быть возвращена ребенку независимо от того, что у него нет прав на нее. При этом не принимается во внимание добросовестность лица, получившего вещь по недействительной сделке. Закон исходит из того, что у стороны, получившей индивидуально определенную вещь по недействительной сделке, не возникает никакого права на нее. Но правила п. 2 ст. 167 не могут использоваться для возврата индивидуально определенной вещи, переданной во исполнение недействительной сделки, но отчужденной третьему лицу до момента предъявления требования о применении последствий недействительности сделки. Следовательно, требование о возврате индивидуально определенных вещей, переданных во исполнение недействительной сделки, по правилам о реституции может быть заявлено только стороне по недействительной сделке.

Компенсационная реституция. Когда во исполнение недействительной сделки предаются вещи, определенные родовыми признаками, деньги или ценные бумаги на предъявителя, происходит обезличивание указанных видов имущества. В таком обезличенном состоянии они становятся объектами права собственности или иного вещного права приобретателя.. Если же кто-то получает во исполнение недействительной сделки предоставление в форме использования имущества, выполненной работы или предоставленной услуги и не оплачивает этого, он неосновательно сберегает свое имущество. В обоих случаях имеет место неосновательное обогащение одного лица за счет другого, ибо при ничтожности сделки правовое обоснование ничтожности сделки отсутствует вовсе, а при признании недействительной оспоримой сделки правовое основание обогащения отпадает с момента такого признания. При этом необходимо возвращать собственное имущество, обладающее соответствующими родовыми признаками, или собственные деньги либо рассчитываться ими. Обязанность возместить стоимость имущества при невозможности вернуть его в натуре м. быть реализована в 2 правовых формах. Если невозможность возврата имущества в натуре возникла вследствие отчуждения имущества третьими лицами, то обязанность по возмещению д. быть реализована в рамках обязательства из неосновательного обогащения. Если невозможность возврата имущества в натуре возникла из-за гибели имущества или его утраты, то обязанность по возмещению д. быть реализована в рамках обязательства по возмещению убытков (ст. 15 ГК).

Двусторонняя реституция. При такой реституции каждая из сторон недействительной сделки обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах. Например, при совершении д. купли-продажи часов недееспособным лицом часы д. быть возвращены продавцу, а деньги – покупателю, т. е. стороны возвращаются в положение, в котором находились до совершения сделки (первоначальное правовое положение).

Согласно п. 2. ст. 167 двусторонняя реституция наступает во всех случаях недействительной сделки, если в законе не указаны иные имущественные последствия.

Двусторонняя реституция предусмотрена для случаев недействительности сделок, совершенных:

- с нарушением формы

- с нарушением правил о гос. регистрации сделки

- с выходом за пределы правоспособности юрлица

- с выходом за пределы ограничений полномочия на совершение сделки

- недееспособными; не достигшими 14; несовершеннолетними от 14-18; гражданами, ограниченными в дееспособности; гражданами, не способными понимать значение своих действий и руководить ими; под влиянием заблуждения.

- а также в сделке, противной основам правопорядка и нравственности, если ни одна из сторон не допустила умысла.

Односторонняя реституция. Исполненное обратно получает только одна сторона сделки (добросовестная). При признании недействительными сделок, заключенных под влиянием обмана, насилия, угрозы или при стечении тяжелых обстоятельств потерпевшему возвращается другой стороной все полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре возмещается его стоимость в деньгах.

Ст. 180. Последствия недействительности части сделки. Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была совершена и без включения недействительной ее части.

Мб предусмотрено обращение всего, полученного по сделке в доход государства, мб помимо реституции, например, взысканы убытки, мб прекращение сделки на будущее время

Суд вправе не применять всех этих последствий, если их применение будет противоречить основам правопорядка и нравственности.

57 ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА ПО ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ. Использование представительства как способа осуществления прав и исполнения обязанностей диктуется причинами юридического и фактического порядка: недостаток дееспособности гражданина; болезнь; загруженность органа юрлица; отсутствие у субъекта специальных познаний.

П. 1 ст. 182 ГК: при представительстве сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона, акте уполномоченного на то органа, непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Цель представительства – совершение представителем сделок от имени и в интересах представляемого. В отношениях представительства участвуют три лица: представляемый, представитель и третье лицо.

Представляемый – гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия. Представляемым м. быть любой гражданин с момента рождения или юрлицо с момента возникновения.

Представитель – гражданин либо юрлицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действия от имени и в интересах представляемого.

Гражданин в качестве представителя д. обладать полной дееспособностью, т. е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности. В виде искл. с соблюдением требований ст. 63 ТК РФ частично дееспособные граждане моложе 16 лет могут выполнять функции представителей в силу ТД.

Юрлица, обладающие специальной правосубъектностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит их целевой правоспособности. Юрлица, обладающие общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и др. юрлиц по общему правилу без всяких ограничений.

Третье лицо- гражданин либо юрлицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Не являются представителями лица, хотя и действующие в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Коммерческий посредник выступает в обороте от своего имени, при этом он содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения. Арбитражный управляющий действует от своего имени в интересах должников, кредиторов и всего общества. Душеприказчик – лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности по исполнению завещания.

Сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия в интересах и от имени представляемого. Полномочие представляет собой субъективное право, производное от правосубъектности представляемого, делегированное представителю по воле представляемого или принадлежащее ему в силу обстоятельств, указанных в законе. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо(представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку. Контрагент по такой сделке, совершенной неуполномоченным лицом вправе отказаться от ее исполнения в одностороннем порядке, во-первых, если он не знал и не дб знать об отсутствии полномочий, ао-вторых, если представляемый отказался одобрить ее или ответ не поступил в разумный срок.

Юридическими фактами, порождающими полномочие представителя, являются следующие обстоятельства:

1.волеизъявление представляемого о предоставлении полномочия представителю, выраженное в договоре или доверенности; 2. акт уполномоченного на то государственного органа или органа мсу, предписывающий субъекту действовать в качестве представителя других лиц; 3. факт, с наличием которого закон связывает возникновение полномочия одного лица быть представителем другого.

Виды представительства:

• Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК) и агентирования (гл. 52). Односторонней сделкой, порождающей полномочия представителя, является выдача ему представляемым доверенности. Представительство, возникшее на основании названных сделок, принято называть добровольным представительством.

• Разновидностью добровольного является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основании договора, заключенного в письменной ф. и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний – также и доверенности (ст. 184 ГК). Коммерческому представительству присущ особый субъектный состав. Представляемыми по нему могут быть только коммерческие юрлица и граждане-предприниматели. К. представителем м. быть юрлицо или гражданин-предприниматель, осуществляющие представительство в виде промысла. К таковым можно отнести, например, различные брокерские компании, действующие на фондовых биржах в интересах своих клиентов. Одновременное ком. Представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон. При этом к. представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. К. пре-ль вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. К. представитель обязан сохранять втайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения. Если ком представитель действует на организованных торгах и одновременно представляет интересы обеих сторон, то их согласие предполагается, если не доказано иное.

• Акты уполномоченных гос. органов и органов мсу, предписывающие субъектам действовать в качестве представителя др. лиц, весьма разнообразны. Так, например, являющиеся гос. служащими представители государства в органах управления АО, акции которых закреплены в гос. собственности, назначаются на основании решения Президента, Правительства, соответствующих гос. органов. Такое представительство является обязательным, так как оно устанавливается в порядке, определенном в законе, не зависящем как от воли представляемого, так и от воли представителя.

• Обязательным является также представительство, возникающее при наличии обстоятельств, непосредственно указанных в предписаниях закона. Оно нередко именуется законным. Так, законными представителями несов. Детей являются родители, усыновители, опекуны (ст. 28 ГК).