Четвернин Введение в курс
.pdf
Институт государства и права Российской Академии Наук
Академический правовой университет
В.А.ЧЕТВЕРНИН
ВВЕДЕНИЕ В КУРС ОБЩЕЙ ТЕОРИИ
ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
Учебное пособие
Москва, 2003
Четвернин В.А. Введение в курс общей теории права и государ-
ства. Учебное пособие. – М.: Институт государства и права РАН, 2003.
–204 с.
Вучебном пособии излагаются концептуальные положения курса лекций по теории права и государства, который автор читает в Академическом правовом
университете при Институте государства и права РАН и других юридических вузах. В основу курса лекций положена либертарно-юридическая теория права и государства, разработанная В.С.Нерсесянцем – ведущим ученым в области философии права, теории права, истории правовых и политических учений, действительным членом Российской Академии Наук.
Для научных работников, преподавателей, аспирантов и студентов юридических вузов и факультетов, а также для всех читателей, интересующихся вопросами права и государства.
© В.А.Четвернин, 2003
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1.ПРАВОПОНИМАНИЕ 8
1.1.ПРЕДМЕТ ОБЩЕЙ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 8
1.2.ТИПЫ ПРАВОПОНИМАНИЯ 12
1.2.1.ПОЗИТИВИСТСКИЙ ТИП ПРАВОПОНИМАНИЯ 12
1.2.2.ЮРИДИЧЕСКИЙ ТИП ПРАВОПОНИМАНИЯ 15
1.3. ОСНОВЫ ЛИБЕРТАРНОГО ПРАВОПОНИМАНИЯ 16
1.3.1.ПРАВО И СВОБОДА 16
1.3.2.ПРАВО И ЗАКОН 18
1.3.3.ПРАВО И ПРАВА ЧЕЛОВЕКА 19
1.3.4.ПРАВО И ГОСУДАРСТВО 21
1.4. МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 23
ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ ПРАВА 29
2.1. ПОЗИТИВИСТСКИЕ ИНТЕРПРЕТАЦИИ ПРАВА 30
2.1.1.ПОНЯТИЕ ПРАВА В ЛЕГИСТСКИХ КОНЦЕПЦИЯХ 30
2.1.2.ПОНЯТИЕ ПРАВА В ПОЗИТИВИСТСКОЙ СОЦИОЛОГИЧЕСКОЙ
КОНЦЕПЦИИ 33 2.1.3. МОРАЛЬНО-ЭТИЧЕСКАЯ ИНТЕРПРЕТАЦИЯ ПРАВА 37
2.2. ПОНЯТИЕ ПРАВА В ЛИБЕРТАРНО-ЮРИДИЧЕСКОЙ КОНЦЕПЦИИ 39
2.2.1.ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИОНОРМАТИВНОЙ РЕГУЛЯЦИИ 40
2.2.2.ПРАВО КАК ВСЕОБЩАЯ ФОРМА И РАВНАЯ МЕРА СВОБОДЫ 45
2.2.3.ЗАПРЕТЫ И ДОЗВОЛЕНИЯ В ПРАВЕ 52
2.2.4.КРИТЕРИЙ РАЗЛИЧЕНИЯ ПРАВОВЫХ И ПРАВОНАРУШАЮЩИХ ЗАКОНОВ
55
ГЛАВА 3. ПОНЯТИЕ ГОСУДАРСТВА 59
3.1.ФЕНОМЕН ГОСУДАРСТВА: УРОВНИ РАССМОТРЕНИЯ 59
3.2.ПУБЛИЧНАЯ ПОЛИТИЧЕСКАЯ ВЛАСТЬ 60
3.3.СИЛОВОЕ (”СОЦИОЛОГИЧЕСКОЕ”) ПОНЯТИЕ ГОСУДАРСТВА 62
3.4.ЛЕГИСТСКОЕ ПОНЯТИЕ ГОСУДАРСТВА 65
3.5.ПОНЯТИЕ ГОСУДАРСТВА В СОВРЕМЕННОЙ ЛИБЕРТАРНО-
ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕОРИИ 69
3.5.1. ГОСУДАРСТВО КАК ПРАВОВОЙ ТИП ПУБЛИЧНОЙ ПОЛИТИЧЕСКОЙ ВЛАСТИ 69
3.5.2.ГОСУДАРСТВО И ДЕСПОТИЯ 72
3.5.3.ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО И АВТОРИТАРНОЕ ГОСУДАРСТВО 75
ГЛАВА 4. ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 77
4.1. ПРАВОПОНИМАНИЕ И КОНЦЕПЦИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 77
4.1.1.ПРИМИТИВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ 77
4.1.2.ТЕОРИЯ НАСИЛИЯ 80
4.1.3.СОВРЕМЕННЫЕ ПОЗИТИВИСТСКИЕ ТЕОРИИ 81
4.1.5.ДОГОВОРНАЯ (ЕСТЕСТВЕННОПРАВОВАЯ) ТЕОРИЯ 87
4.2. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ДЕСПОТИЧЕСКОЙ ПОЛИТИЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ
ОБЩЕСТВА 90
4.2.1. ПЕРЕХОД ОТ ПЕРВОБЫТНООБЩИННОГО СТРОЯ К ОБЩИННОЙ ЦИВИЛИЗАЦИИ 91 4.2.2. ФОРМИРОВАНИЕ ДЕСПОТИЧЕСКОГО МЕХАНИЗМА ВЛАСТИ 96
4.3. ИСТОРИЧЕСКИЙ ГЕНЕЗИС ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 99
4.3.1.ПРАВОГЕНЕЗ И СОБСТВЕННОСТЬ 100
4.3.2.ВОЗНИКНОВЕНИЕ ГРАЖДАНСКОЙ ЦИВИЛИЗАЦИИ 101
4.3.3.ПРАВОГЕНЕЗ И ПОЛИТОГЕНЕЗ 104
4.3.4.МЕХАНИЗМ ПРАВООБРАЗОВАНИЯ. ЧАСТНОЕ ПРАВО И ПУБЛИЧНОЕ
ПРАВО 105
ГЛАВА 5. ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 111
5.1. ПРАВОПОНИМАНИЕ И ТИПОЛОГИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 111
5.1.1.ФОРМАЦИОННАЯ ТИПОЛОГИЯ В ТЕОРИИ КЛАССОВОГО НАСИЛИЯ
112
5.1.2.О ТАК НАЗЫВАЕМОМ ЦИВИЛИЗАЦИОННОМ ПОДХОДЕ К ТИПОЛОГИИ
ГОСУДАРСТВА 117
5.2. ЛИБЕРТАРНО-ЮРИДИЧЕСКАЯ ТИПОЛОГИЯ 120
5.2.1. ИСТОРИЧЕСКИЙ ПРОГРЕСС СВОБОДЫ – КРИТЕРИЙ ТИПОЛОГИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА 120 5.2.2. ХАРАКТЕРИСТИКА ОТДЕЛЬНЫХ ИСТОРИЧЕСКИХ ТИПОВ ПРАВА И
ГОСУДАРСТВА 122
ГЛАВА 6. ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА 128
6.1. ПРАВОВОЙ И НЕПРАВОВОЙ ТИПЫ КУЛЬТУРЫ 128
6.1.1.МНОГОЗНАЧНОСТЬ ТЕРМИНА “ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА” 128
6.1.2.ТИПЫ КУЛЬТУРЫ И ДОМИНИРУЮЩИЕ ТИПЫ ЛИЧНОСТИ 130
6.2. ПРАВОВОЕ СОЗНАНИЕ – ФЕНОМЕН ПРАВОВОЙ КУЛЬТУРЫ 134
6.2.1.ПОНЯТИЕ И ФУНКЦИИ ПРАВОСОЗНАНИЯ 134
6.2.2.КЛАССИФИКАЦИЯ ПРАВОСОЗНАНИЯ 136
6.3. ПРАВОВОЙ НИГИЛИЗМ 140
6.3.1.ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПРАВОВОГО НИГИЛИЗМА 140
6.3.2.КОММУНИСТИЧЕСКИЙ ПРАВОВОЙ НИГИЛИЗМ 143
ГЛАВА 7. ФЕНОМЕНОЛОГИЯ ПРАВА 145
7.1.ВИДЫ ПРАВОВЫХ ЯВЛЕНИЙ 145
7.2.СОДЕРЖАНИЕ ПРАВОВЫХ ЯВЛЕНИЙ 146
7.2.1.ПРАВОВЫЕ НОРМЫ 146
7.2.2.ПРАВОВАЯ НОРМА И СУБЪЕКТИВНЫЕ ПРАВА. ПЕРВИЧНЫЕ И
ВТОРИЧНЫЕ НОРМЫ 148 7.2.3. ПРАВОВАЯ НОРМА И ПРАВОВОЙ СТАТУС 149
7.3. СОЦИАЛЬНОЕ БЫТИЕ ПРАВОВОЙ НОРМЫ (ОНТОЛОГИЯ ПРАВА)
151
7.3.1.СПОСОБЫ БЫТИЯ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ 151
7.3.2.ПРАВОВАЯ НОРМА И ПРАВООТНОШЕНИЕ 156
7.3.3.ПРАВОВАЯ НОРМА И ПРАВОСОЗНАНИЕ 157
7.4. ФОРМА ПРАВА (ПРАВОВЫХ ЯВЛЕНИЙ) 159
7.4.1.ОФИЦИАЛЬНЫЙ ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ АКТ И ДОГОВОР ЧАСТНЫХ ЛИЦ
160
7.4.2.ОБЫЧАЙ И ОФИЦАЛЬНЫЙ НОРМАТИВНЫЙ ТЕКСТ 161
7.4.3.ФОРМЫ И СПОСОБЫ БЫТИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ 163
ГЛАВА 8. ДОКТРИНАЛЬНЫЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВА 165
8.1. ОБЩИЕ ДОКТРИНАЛЬНЫЕ ПРИНЦИПЫ 166
8.1.1. ВСЕ, ЧТО НЕ ЗАПРЕЩЕНО, РАЗРЕШЕНО 166
8.1.2.ВСЕ, ЧТО НЕ РАЗРЕШЕНО, ЗАПРЕЩЕНО 167
8.1.3.ДОГОВОРЫ ДОЛЖНЫ СОБЛЮДАТЬСЯ 168
8.1.4.СУБЪЕКТИВНОМУ ПРАВУ ВСЕГДА СООТВЕТСТВУЕТ ЮРИДИЧЕСКАЯ
ОБЯЗАННОСТЬ 169 8.1.5. ВСЯКОЕ ПРАВОНАРУШЕНИЕ ПРЕДПОЛАГАЕТ ЮРИДИЧЕСКУЮ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ 170
8.2. ДОКТРИНАЛЬНЫЕ ПРИНЦИПЫ ПРАВОВОГО ЗАКОНА 171
8.2.1.ПОСЛЕДУЮЩЕЕ ОТМЕНЯЕТ ПРЕДЫДУЩЕЕ 171
8.2.2.ПРИОРИТЕТ СПЕЦИАЛЬНОГО ЗАКОНА ПО ОТНОШЕНИЮ К ОБЩЕМУ
ЗАКОНУ 172
8.2.3.НЕЗНАНИЕ ЗАКОНА НЕ ОСВОБОЖДАЕТ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ 172
8.2.4.НЕОПУБЛИКОВАННЫЕ ЗАКОНЫ НЕ ПРИМЕНЯЮТСЯ 173
8.2.5.ОТЯГЧАЮЩИЙ ЗАКОН ОБРАТНОЙ СИЛЫ НЕ ИМЕЕТ 174
8.3. ПРИНЦИПЫ НАДЛЕЖАЩЕЙ ПРАВОВОЙ ПРОЦЕДУРЫ 174
8.3.1. НИКТО НЕ МОЖЕТ БЫТЬ ЛИШЕН ЖИЗНИ, СВОБОДЫ ИЛИ ИМУЩЕСТВА ИНАЧЕ КАК ПО РЕШЕНИЮ СУДА 174
8.3.2.НИКТО НЕ МОЖЕТ БЫТЬ СУДЬЕЙ В СВОЕМ ДЕЛЕ 176
8.3.3.ПУСТЬ БУДЕТ ВЫСЛУШАНА И ДРУГАЯ СТОРОНА 179
8.3.4.НЕЛЬЗЯ НАКАЗЫВАТЬ ДВАЖДЫ ЗА ОДНО И ТО ЖЕ 180
8.3.5.ОБВИНЯЕМЫЙ СЧИТАЕТСЯ НЕВИНОВНЫМ, ПОКА ЕГО ВИНОВНОСТЬ НЕ
ДОКАЗАНА 180
8.3.6.ОБВИНЯЕМЫЙ НЕ ОБЯЗАН ДОКАЗЫВАТЬ СВОЮ НЕВИНОВНОСТЬ 182
8.3.7.НИКТО НЕ ОБЯЗАН СВИДЕТЕЛЬСТВОВАТЬ ПРОТИВ СЕБЯ 183
ГЛАВА 9. СИСТЕМА ПРАВА И СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 185
9.1.ПОНЯТИЕ СИСТЕМЫ ПРАВА 185
9.2.ОТРАСЛЕВАЯ СТРУКТУРА ПРАВА 188
9.2.1.ОТРАСЛИ ПРАВА 188
9.2.2.ОТРАСЛИ ПРАВОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 190
9.3. ТРУДОВОЕ ПРАВО 196
9.3.1.ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТРУДА 197
9.3.2.ВОЗНИКНОВЕНИЕ ТРУДОВОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 199
9.3.3.ПРИВИЛЕГИИ, ДОГОВОРЫ И ПРИНЦИП IN FAVOREM 200
9.4. СОЦИАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО 204 9.5. СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 205
ГЛАВА 1
ПРАВОПОНИМАНИЕ
1.1. ПРЕДМЕТ ОБЩЕЙ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
Общая теория права и государства (для краткости – теория права и государства) занимает фундаментальное место в системе юридических наук и учебных дисциплин. Предмет теории права и государства – право и государство как абстракции, их сущностные свойства.
Общая теория не занимается изучением специфики отдельных отраслей права, что является задачей отраслевых юридических наук (гражданского права, конституционного, уголовного, административного, процессуального, трудового и т.д.). При этом теория права и государства использует знания и особенно теоретические ( объяснительные) положения, накопленные отраслевыми юридическими науками.
Теория рассматривает право и государство не в отдельно взятой стране, не в конкретную историческую эпоху, а в их сущности, в общих чертах и в историческом развитии. Но, прежде всего, теория ориентируется на современные, наиболее развитые формы права и государственности.
Теория права и государства использует идеальные понятия, выражающие сущность правовых и государственных явлений. Она стремится абстрагироваться, отвлечься от конкретных различий между этими явлениями в отдельных странах. В ее задачу не входит описание специфики права и государства в отдельной стране, например, в России. Она не занимается страноведением и сравнительным анализом. Последнеевходит в предмет юридическойкомпаративистики(сравнительного правоведения) и отраслевых сравнительных дисциплин, таких как конституционноеправо зарубежных стран (сравнительноеконституционное право), сравнительное частное право и т.д. Но теория получает новое знание, пользуясь данными сравнительного правоведения, и в рамках учебной дисциплины общетеоретические рассуждения иллюстрируются конкретными примерами, а поскольку настоящий учебник рассчитан
Глава 2. Понятие права |
9 |
на российского читателя, то российская государственно-правовая действительность чаще служит материалом для иллюстраций общих понятий. Правда, право и государствои в России находятся на стадии посттоталитарного развития, а поэтому российские примеры нередко показывают исключения из общего правила и подчеркивают неразвитостьроссийскойправовой системы.
Теория права и государства фиксирует исторические различия между правовыми системами прошлого и современности, выделяет исторические типы права и государства. Но ее не интересует конкретное историческое развитие права и государства в отдельных странах. Это предмет истории права и государства.
Современная теория как наука и особенно как учебная дисциплина постоянно обращается к историческому наследию в области правовой мысли, использует государственно-правовые идеи, понятия, теоретические конструкции, выработанные в юриспруденции начиная со времен греко-римской античности. Но юридические учения прошлого в учебном курсе теории права и государства систематически и подробно не излагаются. Они составляют предмет особой науки и учебной дисциплины – истории правовых и политических учений.
Теория как дисциплина объясняет, что такое право и государство. Примерно тем же самым занимается философия права. Однако это разные науки и учебные дисциплины. Если определить специфику философии права в первом приближении, то можно сказать, что она объясняет сущность права (и государства) в общем и целом, выражает его смысл, назначение, ценность, роль в жизни человека, общества и государства, а также объясняет, каким должно быть право (и государство) с точки зрения сегодняшнего знания о наиболее развитых правовых системах1. Теория права и государства изучает те же объекты (право и государство), но в отличие от философии права теория анализирует их более подробно, развернуто, раскрывает сущность права и государства не только в общем и целом, а в многообразии ее проявлений. Например, теория изучает официальные источники права, его систему и структуру, его действие и применение, нарушение и восстановление и т.д. И все же различие предметов теории и философии права относительно. Теория опирается на положения философии права, и учебный курс теории права и государства включает в себя философско-правовые вопросы о типах правопонимания и основных концепциях права и государства, о ценности права и другие.
Среди наук, близких к теории права и государства следует назвать социологиюправа и политологию, включающуюв себя социо-
1 О предмете философии права см.: Нерсесянц В.С. Философия права. М., 1997. С.7–9.
Глава 2. Понятие права |
10 |
логию государства. Они отличаютсяот теории и, особенноот философии права тем, что они не интересуютсявопросамио том, какими должны быть право и государство, об идеальных типах права и государства. Они изучают примерно те же объекты, что и теория, но своим способом. Они анализируютправовыеи государственныеявления как данные, доступныепознанию в их конкретномэмпирическом выражении. Это прикладныенауки и дисциплины, тесно связанныес практикой. Они изучаютне толькоправо и государство, но и все общественныеи политическиеявления и процессы, которые связаны с правом и государством. Например, социология права не интересуется вопросом о сущности права, а изучает многообразие конкретных правовых явлений и, прежде всего, правоотношения, поведениелюдей под воздействиемправовыхнорм и т.д. Политология не рассматриваетгосударствос правовойточки зрения. Она интересуетсявсем, что связано с политикой, политическойвластью и рассматривает государство в рамках своего предмета как один из политическихинститутов. Теория права и государствав своих абстракцияхучитываетвыводы социологииправаи политологии.
Теория права и государства как наука и как учебная дисциплина изучает два объекта – право как систему норм и государство как политико-правовую организацию, политико-правовые институты. Вместе с тем она имеет единый предмет – сущностные свойства права и государства в их единстве2.
Право и государство взаимосвязаны, и одно не существует без другого. Поэтому и теоретические вопросы права и государства, в сущности, связаны друг с другом. Исследователь должен рассматривать понятие права и понятие государства как два необходимых взаимодополняющих компонента единого общего понятия права и государства. Отсюда с необходимостью вытекает един- ство предмета науки и учебной дисциплины “теория права и государства”.
Однако есть разные интерпретации права и государства, их сущностного единства – юридическая, т.е. собственно правовая, и неправовые интерпретации права и государства ( силовые, мо- рально-этические и другие).
В юридической интерпретации право объясняется как самостоятельный социальный регулятор (особый способ соционормативной регуляции), а государство с его законами – как правовая организация власти, как власть, которая обеспечивает правопорядок, защищает право.
Таким образом, в юриспруденции (системно целостной науке о
2 О единстве предмета и дуализме объектов в юриспруденции см.: Нерсесянц В.С. Юриспруденция. Введение в курс общей теории права и государства. М., 1998. С.58–74.