- •2. Предмет теории государства и права и его особенности
- •Теория государства и права в системе общественных и юридических наук
- •3.Методология теории государства и права
- •4.Теологическая теория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства и недостатки
- •Договорная теория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства и недостатки
- •Материалистическая теория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства и недостатки
- •5. Понятие и признаки государства
- •6. Место и роль государства в политической системе общества
- •7. Основные подходы к типологии государства
- •8. Понятие и признаки функций государства
- •9. Классификация функций государства
- •Внутренние и внешние функции государства
- •10. Формы и методы осуществления функций государства
- •11. Государственный аппарат: понятие и структура. Соотношение понятий «государственный механизм» и «государственный аппарат»
- •12. Государственный орган: понятие, признаки, виды
- •14. Понятие формы государства и характеристика ее структурных элементов
- •15. Форма правления: понятие и виды
- •16. Форма территориально-государственного устройства: понятие и виды
- •17. Политический режим: понятие и виды
- •18. Демократический политический режим: понятие и признаки
- •19. Понятие и признаки права
- •21. Принципы права: понятие и классификация
- •22. Социальное назначение и функции права
- •23. Норма права: понятие, признаки
- •24. Гипотеза юридической нормы: понятие и виды
- •Диспозиция юридической нормы: понятие и виды
- •Санкция юридической нормы: понятие и виды
- •25. Классификация правовых норм
- •66. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта
- •26. Понятие и виды источников права
- •27. Нормативно-правовой акт: понятие, признаки, виды
- •28. Закон: понятие, признаки, виды
- •29. Действие нормативно-правовых актов в пространстве
- •Действие нормативных актов во времени. «Обратная сила закона»
- •Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц
- •30. Правотворчество: понятие, принципы, виды .
- •31. Систематизация законодательства: понятие, цели, виды
- •Кодификация как вид систематизации законодательства
- •Инкорпорация как вид систематизации законодательства
- •Консолидация как вид систематизации законодательства
- •32. Система права: понятие, признаки, элементы
- •33. Правоотношение: понятие, признаки
- •Структура правоотношения. Объекты правоотношений
- •34. Классификация правоотношений
- •Субъекты правоотношений: понятие и виды
- •Правосубъектность: понятие и элементы
- •Дееспособность: понятие, виды, порядок приобретения и утраты
- •35. Содержание прав и обязанностей субъектов правоотношений
- •36.Объекты правоотношений: понятие и виды
- •37.Юридические факты и их классификация
- •39. Понятие и основные виды правомерного поведения
- •40. Понятие и формы реализации права
- •41. Применение как форма реализации права: понятие и признаки
- •42. Акты применения права: понятие и виды. Соотношение правоприменительных и нормативно-правовых актов
- •43. Понятие, значение и этапы толкования права. Способы толкования права
- •44. Виды толкования права.
- •45. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, способы устранения и преодоления
- •46. Правонарушение: понятие, признаки и виды
- •47. Юридический состав правонарушения. Субъект и субъективная сторона правонарушения
- •Юридический состав правонарушения. Объект и объективная сторона правонарушения
- •48.Виды правонарушений
- •49. Понятие, признаки и виды юридической ответственности
- •50. Основания, цели и функции юридической ответственности
- •52. Законность: понятие, принципы, гарантии
- •53. Правопорядок и общественный порядок: соотношение понятий
- •54. Понятие, структура, уровни и виды правового сознания
- •55.Деформация правосознания
- •56. Правовая культура: понятие, структура и типы
- •57. Правовое регулирование: понятие и стадии
- •Механизм правового регулирования: понятие, структура
- •58,59. Понятие правовой системы. Правовая семья: понятие и виды основных правовых семей современности
- •61. Правовой статус личности: понятие, структура, виды
- •62. Правовое государство: понятие и принципы
45. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, способы устранения и преодоления
Постоянное развитие общественных отношений предполагает оперативное реагирование правотворческих органов, которые призваны регламентировать эти отношения. Однако отставание законодательного закрепления возникающих общественных отношений от их развития - явление вполне нормальное.
Многообразие общественных отношений, которые требуют правового регулирования, также может явиться причиной отсутствия их законодательного закрепления. Правотворческие органы не в силах охватить формулировками нормативно-правового акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования.
Сходная ситуация может явиться и следствием недостатка компетентности членов правотворческих органов.
Следовательно, в ходе правоприменения возможна ситуация, когда имеющие юридическое значение обстоятельства не находятся в сфере правового регулирования. В таком случае налицо пробел в праве.
Наличие пробелов в праве нежелательно и свидетельствует о недостатках правовой системы. Однако они объективно возможны и неизбежны.
Под пробелом в праве понимают полное или частичное отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, необходимость которой обусловлена развитием общественных отношений и потребностями правоприменения.
Идеальным способом устранения пробелов в праве является принятие полномочным органом нормативно-правового акта, закрепляющего недостающую норму или группу норм права. В гражданском праве пробел может быть устранен и .условиями заключенного сторонами договора.
Однако быстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом правотворчества. А правоприменитель обязан вынести решение по конкретному делу независимо от наличия или отсутствия соответствующей нормы в законодательстве. Конечно, вначале орган, применяющий право, должен определить место рассматриваемой ситуации в системе общественных отношений. И если данное отношение находится в сфере правового регулирования, то дело должно быть разрешено. Для этого в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает два оперативных метода преодоления пробелов — аналогию закона и аналогию права.
Аналогия закона применяется в случае отсутствия нормы права, регулирующей рассматриваемые общественные отношения, но при наличии в законодательстве другой нормы, регулирующей сходные с ним отношения.
Аналогия права применяется при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующей рассматриваемую ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В таком случае дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах. Так, применение аналогии права в гражданском законодательстве должно основываться на «основных началах» этой отрасли права, к которым ГК РФ относит: признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав.
Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства, с помощью которых возможно решение конкретного юридического дела. Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования аналогии необходимо:
1. Установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия) и требует правового решения.
2. Убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующая подобные случаи (установить пробел в праве).
3. Установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данном случае. Прямой запрет на применение уголовного закона по аналогии содержится в ч. 2 ст. 3 УК РФ, поскольку Конституцией РФ в ст. 54 закреплен принцип недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. В административном праве не допускается аналогия в отношении правонарушений. В других отраслях права аналогия не запрещается, а в гражданском праве ее допустимость закрепляется в ст. 6 ГК РФ.
4. Отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона). Причем сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных найденной нормой, должно быть установлено в существенных признаках (т.е. позволяющими судить о равенстве, равнозначности обстоятельств в правовом отношении).
5. При отсутствии сходной нормы установить общие принципы права (или отрасли права) и на их основе решить дело (аналогия права). «Если такие принципы не выражены в законодательстве, они выводятся с соблюдением логических правил дедукции». Общие принципы права могут быть сформулированы и в научных трудах ведущих ученых-правоведов. В этой связи с особой остротой может встать вопрос о содержании принципов естественного права, которые являются (должны являться) основой позитивного законодательства.
6. Дать в решении по делу мотивированное объяснение причин и оснований применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Это обеспечивает возможность проверки правильности решения дела вышестоящими или контрольно-надзорными органами.