igpzs_krashen_hrestomatiya

O231

например следующая часть формулы: «Судья, присуди Нуме-рия Негидия уплатить Авлу Агерию 10 000 сестерциев. Если же долга за Нумерием Негидием не окажется, то оправдай». Затем следующая: «Судья, присуди Нумерия Негидия уплатить Авлу Агерию» и проч., так что слова «только 10 000» не прибавляются.

44.Однако не все эти части находились одновременно во всех формулах; попадается только одна какая-нибудь часть, а других нет; по крайней мере, иногда находится только одна интенция, как в преюдициальных исках, в которых, например, разбирается вопрос, свободен ли данный раб, как велико приданое, и многие другие; демонстрация, адъюдикация и кондемна-ция одни никогда не встречаются, так как демонстрация без интенции или без кондемнации не имеет никакого значения. Равным образом кондемнация или адъюдикация не имеет никакой силы без интенции, и потому они одни никогда не употребляются.

115.Вслед за этим мы рассмотрим вопрос о возражениях.

116.Возражения были установлены ради защиты ответчиков, ибо часто случается, что кто-либо ответствен по цивильному праву, однако несправедливо было бы осуждать его; итак, например, если бы ты обязал меня стипуляционным образом отсчитать тебе деньги будто взаймы, и я бы не отсчитал; не подлежит сомнению, что я могу от тебя потребовать эти деньги, ты должен их дать, так как ты обязан в силу стипуляции, но так как было бы несправедливо осудить тебя под этим предлогом, то ты должен защищаться возражением злого умысла. Равным образом, если я условлюсь с тобою, что не буду требовать от тебя уплаты того, что ты мне должен, то тем не менее по закону я имею право требовать от тебя возврата денег, так как обязательство не прекращается частным соглашением; но решено, что в случае требования

яустраняюсь в силу возражения последовавшего соглашения.

117.Возражения имеют место также в тех исках, которые не направляются на лицо. Если ты, например, страхом или злым умыслом склонил меня дать тебе манципационным образом какую-либо вещь в собственность и будешь ее от меня требовать, то мне дается возражение, посредством которого ты устраняешься, если я докажу, что ты заставил меня согласиться под влиянием угроз или обмана. Точно так же, если ты купишь заведомо от невладельца имение, которое служит предметом су

10 Хрестоматия по истории т. I

O232

дебного спора, и будешь требовать его от владельца, то тебе противопоставляется возражение, посредством которого ты, во всяком случае, будешь устранен.

118.Одни возражения были помещены претором в его эдикте; другие же он составляет, расследовав дело. Все эти возражения берут свое основание из законов, или из других частей права, заменяющих законы, или созданы юрисдикцией претора.

119.Все возражения составляются в опровержение того, что утверждает истец. Если ответчик примерно скажет, что истец делает что-либо со злым умыслом, требуя, например, денег, которых не давал, то возражение формулируется следующим образом: «если же в этом деле ничего не сделано со злым умыслом со стороны Авла Агерия и не делается». Равным образом, если бы говорили, что деньги требуются вопреки соглашению, то эксцепция получает примерно такой вид: «если между Авлом Агерием и Нумерием Негидием не состоялось частного соглашения не требовать возврата этих денег». Одним словом, во всех прочих исках возражение составляется обыкновенно подобным же образом, конечно, потому, что всякая эксцепция есть отрицательное предложение ответчика, но вносится в ту формулу таким образом, чтобы сделать кондемнацию условной, т. е. чтобы судья присудил ответчика к уплате в том только случае, когда в деле, о котором идет речь, ничто не было сделано посредством обмана со стороны истца, и чтобы судья присудил к уплате в том только случае, когда не произошло никакого частного соглашения о нетребовании денег.

120.Возражения называются или прекратительными [постоянными], или отлагательными [временными].

121.Прекратительные — это те, которые имеют силу навсегда и не могут быть избегнуты, когда, например, заключена сделка под влиянием психического принуждения или посредством обмана, или когда действие противно закону или сенатскому постановлению, или когда судебный приговор уже решил данный вопрос, или дело было доведено до момента контестации иска, равным образом и тогда, когда состоялось частное соглашение не требовать вовсе удовлетворения.

122.Временные — это те возражения, которые имеют силу на определенный срок, например до срока того соглашения, которое заключено, например, чтобы в течение пяти лет не требовать осуществления известного обязательства, ибо по истечении этого срока возражение теряет силу. Упомянутому возраже

10 Хрестоматия по истории т. I

O233

нию подобно [аналогично] возражение litis dividuae и res residuae. Если кто-нибудь требует судебным порядком с противника часть долга и в течение той же самой претуры требует исковым порядком оставшуюся часть, то устраняется тем возражением, которое называется возражением о разделении тяжбы. Далее, если тот, кто имел с одним и тем же лицом много исков, начнет один из них, а другие отложит с тем, чтобы вчинять их у других судей, то если он в течение одной и той же претуры будет вчинять те иски, которые он отложил, то он устраняется в силу возражения об остальной вещи.

138.Остается рассмотреть интердикты.

139.В известных случаях претор или проконсул употребляют свою власть для прекращения споров. Это бывает преимущественно тогда, когда спор идет между сторонами о владении и как бы владении; вообще претор приказывает или запрещает что-либо. Торжественные же формулы приказания, которыми он пользуется в этом случае, называются интердиктами, или декретами, или интердиктами в тесном смысле.

140.Декретами они называются тогда, когда претор приказывает комулибо сделать что-нибудь, например выдать захваченную вещь; интердиктами

—тогда, когда приказывает воздерживаться от каких-нибудь действий, например, когда запрещает делать насилие владеющему правильно и осквернять священного места; отсюда все интердикты суть восстановительные, или предъявительные, или запретительные.

141.Однако когда претор приказал что-либо сделать или запретил, то этим дело тотчас еще не окончено; стороны отправлялись к судье или к рекуператорам и здесь после представления формул проверяли, сделано ли что против эдикта претора или не сделано того, что он приказал сделать. Дело ведется то с пеней, то без пени; с пенею, например, когда ведется тяжба посредством спонсии; без пени тогда, когда, например, требуют третейского судьи. При запретительных интердиктах судебное разбирательство всегда ведется посредством спонсии; при восстановительных [интердиктах] — то посредством спонсии, то посредством формулы, которая называется arbitraria.

142.Главное деление интердиктов то, что они бывают или запретительными, или восстановительными, или предъявительными.

143.Следующее деление интердиктов основано на том, что некоторые из них установлены или ради получения владения, или ради удержания, или восстановления.

10 Хрестоматия по истории т. I

234O

144.Для получения владения предоставляется владельцу наследственного имущества интердикт, который начинается словами quorum bonorum. Действие и сила его состоят в следующем: если кто владеет в качестве наследника или владельца тем имуществом, которое претор дал в обладание другому или если кто посредством обмана завладел этим имуществом, то он обязан возвратить таковое тому, кому владение дано претором. В качестве наследника, по-видимому, владеет как тот, кто является наследником, так и тот, кто считает себя наследником. В качестве наследника — тот, кто владеет без основания какой-либо наследственной вещью или даже целым наследством, зная, что это ему не принадлежит. Интердиктом для получения владения он называется потому, что он полезен только тому, кто теперь впервые добивается получить владение вещью. Следовательно, кто, получив владение, потерял таковое, тому этот интердикт перестает быть полезным.

145.Также в пользу покупателя имущества устанавливается интердикт, который иногда называют поссессорным.

146.Точно так же интердикт такого же свойства дается приобретателю имущества с публичного торга; этот интердикт называется sectorium, потому что sectores называются те, которые покупают имущество с публичного торга.

147.Интердикт, называемый Сальвианским, установлен также ради приобретения владения; им пользуется dominus относительно инвентаря арендатора, который дал его в залог хозяину сельского имущества для обеспечения договорной наемной платы.

148.Для удержания владения дается обыкновенно интердикт тогда, когда обе стороны спорят о proprietas какой-либо вещи и когда предварительно разбирается вопрос, который из тяжущихся должен владеть вещью и который должен доказывать свои права. На этот случай установлены интердикты uti possideris и utrubi.

149.Интердикт uti possidetis охранял владение недвижимостью [землею или зданиями], интердикт же utrubi — владение движимостью [вещами].

150.Когда дается интердикт по поводу земли или зданий, то по приказу претора одерживает верх тот, кто владел во время интердикта, если только он ни силою, ни тайно, ни прекарным образом не получал владения от противника; а напротив, при интердикте о движимой вещи тот одерживает верх, кто владел ею в течение большей половины последнего года и то не насиль

10 Хрестоматия по истории т. I

O235

но, не тайно, не прекарным образом. Это проистекает из самих слов интердиктов.

151.Но в интердикте utrubi каждому приносит пользу не только его собственное владение, но также и владение другого, которое по справедливости присоединяется к его владению, например владение того лица, которому наследуешь, и того, от кого покупаешь вещь или получаешь

еев виде дарения или приданого. Итак, если законное владение другого, соединенное с нашим владением, превышает владение противника, то этим интердиктом мы одерживаем верх. Лицо, не имеющее никакого собственного владения,, не пользуется и не может пользоваться зачетом времени владения своего предшественника; ничто ведь не может присоединяться к тому, что само по себе не составляет ничего; но даже, если кто имеет прочное владение, т. е. приобретенное от противника или насильственно, или тайно, или прекарным образом, то подобный зачет времени владения не имеет места, так как этому лицу собственное владение не приносит никакой решительно пользы.

152.Год же исчисляется назад; если ты, например, провла-дел в течение первых восьми месяцев, а я в течение последних семи, то я одерживаю верх, так как владение в течение первых трех месяцев по этому интердикту для тебя бесполезно, потому что это трехмесячное владение имело место в течение предыдущего года.

153.Мы владеем, по-видимому, не только если сами владеем, но также если кто владеет от нашего имени, хотя бы он не был нам подвластен, каковы арендатор и наемщик городской недвижимости; равным образом мы, повидимому, владеем через тех, кому мы отдали вещь на сохранение, или кому мы ссудили вещь безвозмездно, или предоставили бесплатное пожизненное пользование жилищем, узуфрукт или только пользование; это и называется, как говорят обыкновенно, мочь удерживать владение через всякого владеющего от нашего имени. Даже, по мнению большинства юристов, мы можем удерживать владение одним намерением или желанием [владеть для себя], т. е., хотя мы сами не владеем и никто другой от нашего имени, но мы, по-видимому, удерживаем владение тогда, когда уходим от него без намерения оставить это владение, а с целью вернуться к нему. О том, через кого мы можем приобрести владение, сказано во второй книге, и нет никакого сомнения в том, что мы не можем одним намерением приобретать владение.

10 Хрестоматия по истории т. I

236O

154.Для восстановления нарушенного владения обыкновенно дается интердикт в том случае, когда кто насильственно потерял владение; такому предоставляется интердикт, начальные слова которого unde tu ilium vi dejecisti

—«откуда ты его насильственно изгнал». Этим интердиктом изгнавший принуждается возвратить владение вытесненному из своего участка, если только последний не владел недвижимым имуществом изгнавшего ни насильственно, ни тайно, ни прекарным образом; однако того, кто владел своим имуществом насильственно, тайно ли, прекарным образом, я безнаказанно могу лишать владения.

155.Иногда, однако, хотя бы я изгнал насильно того, кто владеет моим имуществом насильно, или тайно, или прекарным образом, то я должен ему возвратить владение, если я, например, изгнал его насильно оружием. Вследствие жестокости проступка я во всяком случае должен возвратить ему владение. Под именем оружия мы понимаем не только щиты, мечи, шлемы, но и палки и камни.

156.Третье деление интердиктов — то, что они или простые, или двойные.

157.Простые будут те, в которых одна из сторон — истец, другая — ответчик, каковы все восстановительные или предъя-вительные интердикты. В самом деле истец — тот, кто требует выдачи или восстановления; ответчик

—тот, от которого требуется выдача или восстановление.

158.Из запретительных интердиктов одни — двойные, другие — простые.

159.Простые, например, когда претор запрещает ответчику что-либо делать в священном месте, в публичной реке, на берегу ее; истцом является тот, кто требует, чтобы не делали чего, ответчиком же тот, кто предпринимает какое-либо действие.

160.Двойными будут, например, интердикты uti possidetis и utrubi. Они называются двойными потому, что относительно владения положение обоих тяжущихся в этих интердиктах представляется одинаковым; никто из них не считается по преимуществу истцом или ответчиком, но оба равно являются в роли истца и ответчика, так как и претор относительно обоих употребляет одни и те же выражения. Главная редакция этих интердиктов следующая: «Я запрещаю насилие, чтобы вы владели так же, как вы теперь владеете». Формула другого интердикта такая: «Запрещаю всякое насилие и требую, чтобы этот раб, о котором идет спор, остался у того, у кого он пробыл большую часть этого года».

10 Хрестоматия по истории т. I

237O

Египетские фрагменты Институций Гая

III, 153. Говорится также, что товарищество прекращается при умалении правоспособности [одного из членов], так как по принципам гражданского права умаление правоспособности уподобляется смерти; в любом случае, однако, если они снова сговорились на товарищество, то возникает новое товарищество.

154. Также если имущество кого-либо из сотоварищей публично или частным образом продается, то товарищество прекращается. Но что касается того товарищества, о котором мы говорим, т. е. заключаемого путем простого соглашения, оно относится к праву народов и поэтому применяется между всеми людьми по принципам естественного права. Существует и иной вид сообщества, свойственный только римским гражданам. Ведь некогда после смерти отца семейства между ближайшими наследниками устанавливалось некое законное и в то же время естественное сообщество, которое называлось ercto поп cito, т. е. «при неразделенной собственности»; ведь erctum означает «собственность», отсюда собственник зовется erus. Ciere же означает «делить», откуда мы и говорим «рубить», «рассекать» и «делить». Другие же из тех, кто хотел быть в одном и том же товариществе, могли достичь этого у претора посредством определенного легисакционного иска. В данном товариществе братьев и прочих лиц, которые по примеру братьев объединились со своими сочленами в товарищество, отличительной чертой было то, что один, даже если только один человек из сотоварищей, посредством манумиссии делал свободным общего раба, и тот получал свободу от всех [членов товарищества]; таким же образом делало вещь общей посредством ее манципации одно лицо, которое получало в манципий...

IV, 17. Через требование судьи возбуждался иск в случае, если закон приказывал, чтобы об этом деле иск возбуждался [именно] таким образом, подобно тому, как Законы XII таблиц приказывают относительно того, о чем предъявляется претензия на основании стипуляции. И это дело происходило обычно таким образом. Истец произносил следующее: «Я утверждаю, что на основании спонсии ты должен дать мне 10 ООО сестерциев. Я требую, чтобы ты либо подтвердил, либо отверг это». Ответчик говорил, что он ничего не должен. Истец же произносил: «Так как ты, [ответчик], отрицаешь, я требую у тебя, претор, назначить судью или арбитра».

10 Хрестоматия по истории т. I

O238

Таким образом, в этом роде исков всякий безнаказанно давал отрицательный ответ. Точно так же те же самые Законы [XII таблиц] приказывали, чтобы через требование судьи возбуждался иск о разделе наследства между сонаследниками. То же самое делал закон Лициния, если возбуждался иск о разделении какой-либо общей вещи. Таким образом, после определения причины, из-за которой велся иск, арбитр давался сразу.

Иск через кондикцию возбуждался следующим образом: «Я утверждаю, что ты должен дать мне 10 000 сестерциев. Я требую, чтобы ты подтвердил или отверг это». Ответчик говорил, что он ничего не должен. Тогда истец произносил: «Так как ты отрицаешь, то я уведомляю тебя [о встрече] на 30-й день ради получения судьи».

17а. Затем на 30-й день они должны были быть на месте для получения судьи.

18. Condicere же на древнем языке означало «объявлять, уведомлять». Таким образом, этот иск назывался именно в собственном значении кондикцией...

Дитесты Юстиниана1

Публикуется по: Дигесты Юстиниана. В 8 т. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2002. - (Изд. продолжается). Кн. 1 / Пер. И.

С. Перетерского, Л. Л. Кофанова; Кн. 2 / Пер. А. В. Щеголева, И. С. Перетерского; Кн. 6 / Пер. Л. Л. Кофанова, И. С. Перетерского; Кн. 7 / Пер. И. С. Перетерского, М. Д. Соломатина; Кн. 8 / Пер. И. С. Перетерского, А. А. Григорьевой; Кн. 23 / Пер. И. С. Перетерского, А. В. Щеголева; Кн. 41 / Пер. А. Д. Рудокваса, О. А. Ахтеровой; Кн. 48 / Пер. А. В. Щеголева — титулы 2, 4, А. Л. Смышляева — титулы 3, 13, 18—19

Книга первая

Титул I. О справедливости и праве

1. Ульпиан. Изучающему право надо прежде всего узнать, откуда произошло слово «право». Право получило свое назва-

1 Дигесты Юстиниана (сборник цитат почти из 2000 сочинений 39 римских юристов) были составлены комиссией во главе с Трибонианом

10 Хрестоматия по истории т. I

O239

ние от «справедливость», ибо, согласно превосходному определению Цельса, право есть наука о добром и справедливом. § 1. По заслугам нас назвали жрецами, ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия доброго и справедливого, отделяя справедливое от несправедливого, отличая дозволенное от недозволенного, желая, чтобы добрые совершенствовались не только путем страха наказания, но и путем поощрения наградами, стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, философии, а не к мнимой. § 2. Изучение права распадается на две части: публичное и частное [право]. Публичное право — которое [относится] к положению римского государства, частное — которое [относится] к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, положение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или [из предписаний] народов, или [из предписаний] цивильных. § 3. Естественное право — это то, которому природа научила все живое, ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам; сюда относится сочетание мужчины и женщины, которое мы называем браком, сюда же порождение детей, сюда же воспитание; мы видим, что животные, даже дикие, обладают знанием этого права. § 4. Право народов — это то, которым пользуются народы человечества; можно легко понять его отличие от естественного права: последнее является общим для всех животных, а первое — лишь для людей [в их отношениях] между собой1.

в 533 г. и состояли из 50 книг, каждая из которых — из титулов и параграфов. Структура Дигест следующая: 1 кн. — общие вопросы права, краткий очерк истории права и публичное право. Со 2-й по 46 кн. — частное право; 47—48 кн. — уголовное право; 49 кн. — апелляции, фискальное и военное право; 50 кн. — административное право, правила и определения. Внутри каждого титула каждой (кроме 30 — 32 кн.) книги цитаты располагались в следующем порядке: а) цитаты из сочинений, комментирующих цивильное право («масса Сабина»); б) цитаты из сочинений к преторскому эдикту («масса эдикта»); в) выдержки из сочинений по типу responsa («Ответы», «масса Папи-ниана»); г) иногда добавочные цитаты (Appendix).

1 Ввиду особой важности этого фрагмента отмечу все высказанные предположения об имеющихся в этом фрагменте интерполяциях (хотя эти предположения и не могут быть признаны достаточно обоснованными): а) § 1. «Желая... наградами» (Ленель); б) § 2. «Изучение...

10 Хрестоматия по истории т. I

240O

2.Помпоний. Подобно почитанию бога1, мы должны повиноваться родителям и родине.

3.Флорентин. Мы должны отражать насилие и противоправность, ибо правом установлено, что если кто-либо сделает что-либо для защиты своего тела, то считается совершившим правомерный поступок; и так как природа установила между нами некое родство, то последовательно, что является преступлением (nefas)2, когда один человек строит козни другому.

4.Ульпиан. Освобождение от рабства относится к праву народов. Manumissio происходит от manu missio [отпущение из-под власти], т. е. дарование свободы3; ибо, доколе кто-либо находится в рабстве, он подчинен власти (manu et potestate), отпущенный же на волю освобождается из-под власти. Это дело ведет свое происхождение из права народов; так как по естественному праву все рождаются свободными, не было освобождения, когда было неизвестно рабство; но после того, как по праву народов возникло рабство, за ним последовало благодеяние отпущения из рабства. И хотя мы носим единое наименование «люди», но, согласно праву народов, возникло три категории: свободные, и в противоположность им — рабы, и третья категория — отпущенные на волю, т. е. те, кто перестали быть рабами.

5.Гермогениан. Этим правом народов введена война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства, за исключением тех, которые введены в силу цивильного права.

6.Ульпиан. Цивильное право не отделяется всецело от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его; если мы чтолибо прибавляем к общему праву или что-нибудь из него исключаем, то мы создаем собственное, т. е. цивильное, право. [§ 1. Это наше право состоит или из писаного

частное» (Пернис); «Существует... частном отношении» (Пороний); «Частное право... цивильных» (Он же); в) § 3. «Естественное право... птицам» (Он же).

1Думается, что у Помпония было написано не «бога», а «богов» или

«Юпитера».

2Nefas означает также «нечестие», «грех».

3Возможно, слова «т. е. дарование свободы» являются доюстиниа-новой глоссемой, равно как и ряд других аналогичных элементарных пояснений в различных местах Дигест.

10 Хрестоматия по истории т. I