Очерк 6: Право акционера на дивиденд

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 29.12.04 N 192-ФЗ) *(280) объявление дивидендов по размещенным акциям является правом акционерного общества. Объявление дивидендов осуществляется в форме принятия соответствующего решения компетентным органом управления акционерного общества, в качестве которого выступает общее собрание акционеров. Дивиденды могут быть объявлены только по размещенным акциям. Размещенными акциями считаются акции, которые на момент объявления дивидендов были отчуждены акционерным обществом их первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 07.03.05 N 16-ФЗ) *(281).

Федеральный закон "Об акционерных обществах" не содержит развернутого определения дивиденда. Его можно вывести путем систематического толкования правовых норм, содержащихся в указанном Законе. Под дивидендами следует понимать часть чистой прибыли акционерного общества по итогам его деятельности за определенный период, которая распределяется среди акционеров пропорционально числу и с учетом категории (типа) принадлежащих им акций. Получая от акционерного общества дивиденды, акционер тем самым осуществляет свое право участника хозяйственного общества на участие в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК). Сказанное не означает, что действующее законодательство в целом не раскрывает значение термина "дивиденд". Развернутое определение дивиденда содержится в налоговом законодательстве. Понятие дивиденда дается исходя из целей налогообложения, т.е. для реализации публичных интересов. Согласно п. 1 ст. 43 части первой Налогового кодекса РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером от акционерного общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим акционеру акциям пропорционально долям акционеров в уставном капитале этого общества. Таким образом, дивиденд - это тот доход, который получает акционер от имущественного участия в деятельности акционерного общества. Будучи экономико-правовым, понятие дивиденда широко используется как в юридической, так и в экономической литературе, причем в последней споров относительно сущности дивиденда несоизмеримо больше. Существуют разные концепции относительно экономической природы дивиденда. Наиболее распространенной является теория информационного содержания дивидендов. Согласно ее основным положениям дивиденды передают инвесторам информацию о прибыли акционерного общества и о доходности его акций, что оказывает непосредственное влияние на рыночную стоимость акций *(282). Росс считает, что дивиденды есть не что иное, как задолженность акционерного общества, естественное содержание его накопительных фондов. Сходную позицию занимает Малеко, рассматривающий дивиденды в качестве своеобразных обязательств акционерного общества *(283).

В юридической и экономической литературе существуют различные классификации дивидендов. В зависимости от формы выплаты дивидендов выделяют дивиденды в форме денежных выплат и дивиденды, выплачиваемые в неденежной форме. В денежной форме, наиболее желательной для акционеров *(284), дивиденды выплачиваются чаще всего. По общему правилу дивиденды выплачиваются деньгами, и только в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, - иным имуществом (абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). К неденежным формам выплаты дивидендов относят выплату дивидендов в виде предоставления какой-либо продукции или оказания услуг. Такие дивиденды именуются товарными. Ранее действовавшие нормативные правовые акты предусматривали возможность выплаты дивидендов путем передачи акционерам дополнительных акций общества. Подобная форма распределения прибыли акционерного общества неоднократно подвергалась убедительной критике *(285). Дело в том, что, получая дополнительные акции взамен денежных средств, акционер реально не получает причитающегося ему дохода. Доли в уставном капитале при этом не меняются, просто они представляются большим количеством акций. В настоящее время Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР РФ от 16.03.05 N 05-4/пз-н, не рассматривают объявленные дивиденды в качестве источника оплаты акций, распределяемых среди акционеров общества (п. 4.3.2 Стандартов) *(286).

В зависимости от способа определения величины дивиденда различают фиксированный, долевой, партнерский и комбинированный дивиденд *(287). Фиксированный дивиденд устанавливается в процентном соотношении с номинальной стоимостью акции. Основным недостатком данного вида дивиденда является отсутствие зависимости между его размером и величиной чистой прибыли акционерного общества. Более динамичным в этом смысле является долевой дивиденд, устанавливаемый в виде процента от чистой прибыли, получаемой обществом. Партнерский дивиденд определяется в уставе и, как правило, не имеет конкретного числового выражения. Обычно он выплачивается в товарной форме в акционерных обществах с небольшим количеством членов. Если при выплате дивиденда сочетаются названные выше способы определения его величины, то такой дивиденд называется комбинированным. Что касается самой величины дивиденда, то она обусловливается множеством факторов, главным из которых является размер чистой прибыли акционерного общества *(288).

Статья 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", определяющая порядок выплаты обществом дивидендов, подвергалась неоднократным изменениям. Изначально решения о выплате дивидендов могли приниматься с различной периодичностью. В зависимости от периодичности выплаты дивидендов выделяли ежеквартальные, полугодовые и годовые дивиденды. Для обозначения ежеквартальных и полугодовых дивидендов законодатель использовал термин "промежуточные дивиденды". Затем Федеральным законом от 07.08.01 N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"" *(289) упоминание о возможности выплаты промежуточных дивидендов было исключено из текста ст. 42. Законодатель ограничился регламентацией порядка выплаты годовых дивидендов. Периодичность выплаты дивидендов акционерными обществами стала такой же, как и в акционерных обществах работников (народных предприятиях). Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (в ред. Федерального закона от 21.03.02 N 31-Ф3) *(290) дивиденды по акциям акционерных обществ работников могут выплачиваться не чаще чем один раз в год. По мнению Н.Ю. Кругловой, такое ограничение вызвано желанием законодателя обеспечить самофинансирование процесса производства, осуществляемого народным предприятием, в условиях ограниченной доли акций, которыми владеют внешние акционеры, и возможностью выпуска народным предприятием только обыкновенных акций *(291). Впоследствии законодатель вновь предусмотрел возможность выплаты так называемых промежуточных дивидендов. Согласно действующей редакции ст. 42 акционерного закона акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям *(292). При этом решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Если объявление дивидендов является правом акционерного общества, то выплата объявленных дивидендов - это его обязанность. С момента принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов у акционеров возникает обязательственное право требовать от общества выплаты дивидендов. Законодатель прямо обязывает акционерные общества выплачивать объявленные по каждой категории (типу) акций дивиденды (абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Напротив, в тех случаях, когда дивиденды обществом не объявлены, обязательственного права на дивиденд не возникает и - как следствие - не появляется оснований для взыскания дивидендов с акционерного общества (абз. 1 п. 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"") *(293). Данное правило распространяется на всех акционеров вне зависимости от категории (типа) принадлежащих им акций. До вступления в силу изменений в комментируемую статью, содержащихся в Федеральном законе от 07.08.01 N 120-ФЗ, вопрос о праве требования выплаты необъявленных дивидендов решался по-иному. В тех случаях, когда акционерное общество не принимало решения о выплате дивидендов у акционеров - владельцев обыкновенных акций и акционеров - владельцев привилегированных акций, по которым размер дивиденда не был определен уставом, так же как и сейчас, не возникало обязательственного права требования выплаты дивидендов по отношению к обществу. Однако такое право появлялось у акционеров - владельцев привилегированных акций, размер дивиденда по которым был определен уставом общества. Право требования выплаты дивидендов не возникало у акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа, и, как следствие, по их искам не подлежали взысканию дивиденды, полностью или частично, лишь в случае, если собранием акционеров принималось специальное решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа (п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" (старая редакция); абз. 4 п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.97 N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.02.98 N 5/3)) *(294).

Положение акционерного закона, согласно которому объявление дивидендов по акциям, даже при наличии у общества достаточной для этого чистой прибыли, полученной по итогам года, является правом акционерного общества, вряд ли соответствует сущности акционерной формы предпринимательской деятельности. Акционерное общество - это объединение капиталов, а капиталы объединяются участниками общества с целью получения в последующем части прибыли от его деятельности в виде дивидендов. Непонятно, почему при наличии у общества чистой прибыли, оно вправе отказаться от объявления дивидендов, тем самым делая невозможным реализацию основной цели акционеров, заключающейся в получении дохода. Ожидание дохода в виде дивидендов по акциям - определяющий стимул при их приобретении, особенно это характерно для миноритарных акционеров. Круг акционеров, которые путем приобретения акций достигают цели установления контроля над акционерным обществом, ограничен. Главным образом в него входят так называемые мажоритарные акционеры. Возможности миноритарных акционеров по участию в управлении обществом в значительной мере ограниченны. Не случайно многие авторы считали, что неимущественные права акционеров, к которым относится право на участие в управлении обществом, носят условный характер *(295). В наибольшей степени сказанное справедливо в отношении акционеров - владельцев привилегированных акций. Акции этой категории предоставляют своим владельцам право голоса на общем собрании акционеров лишь в исключительных случаях, предусмотренных акционерным законом (п. 4, 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Обязательственное право акционера на дивиденд представляет собой установленную законом и уставом акционерного общества возможность получения акционером части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам его деятельности за определенный период, с учетом категории и типа принадлежащих акционеру акций. Среди имущественных прав акционера право на дивиденд занимает особое место. Не случайно при перечислении прав, удостоверяемых акцией, оно упоминается законодателем одним из первых (п. 2 ст. 31; п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"; ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). По меткому выражению П.А. Руднева, право на дивиденд - это самое старинное и существенное право акционера *(296). Правом на дивиденд опосредуется имущественное участие акционера в деятельности общества. Изначально такое участие выражается в том, что в процессе размещения акций лицо вносит определенное имущество в счет оплаты приобретаемых у акционерного общества акций. Впоследствии это дает ему возможность участвовать в получении части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам его деятельности за определенный период. Право на дивиденд удостоверяется акцией вне зависимости от ее категории или типа. Не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные бумаги не соответствовали бы сущности организации акционеров - объединению капиталов (п. 1 ст. 66 ГК РФ). В зависимости от категории и типа акций различается лишь процедура объявления и выплаты дивидендов.

Исходя из изложенного выше, отметим, что закрепленные акционерным законом нормы, позволяющие обществу произвольно решать вопрос о выплате акционерам дивидендов, иначе как дискриминационными по отношению к рядовым участникам общества (миноритарным акционерам) не назовешь.

Во многих развитых государствах законодательство и правоприменительная практика давно не придерживаются такого дискриминационного подхода по отношению к акционерам. Хрестоматийным примером может служить дело Доджей против компании "Форд моторс" *(297). Компания Форда, в число первых акционеров которой входили Генри Форд, Гораций Додж и Джон Додж, начала функционировать в июне 1903 г. В течение длительного периода времени она выплачивала своим акционерам дивиденды в повышенном размере, которые, в отличие от обычно выплачиваемых дивидендов, получили название специальных. Однако с октября 1915 г. выплаты специальных дивидендов прекратились. Доджи, владеющие 10% акций компании, обратились с иском в суд. В исковом заявлении указывалось, что Генри Форд, с 1914 г. полностью контролирующий деятельность компании, злоупотребляет своим положением, что наглядно проявилось в прекращении выплат специальных дивидендов. Примерно в это же время Генри Форд сделал официальное заявление, в котором указал, что компания "Форд моторс" не будет выплачивать акционерам повышенных дивидендов даже тогда, когда это позволяет сделать величина полученной прибыли. Предполагалось, что основная часть прибыли будет вкладываться в развитие производства. Истцы же, желая сохранить высокий размер дивидендов, требовали обязать Форда, владевшего 58% уставного капитала компании, ограничить отчисления в фонд развития производства. Слушание дела открылось 21 мая 1917 г. и продолжалось до 5 декабря 1917 г. Суд обязал "Форд моторс" выплатить акционерам специальные дивиденды в общей сумме, эквивалентной половине накопленных ранее средств. Истцы не возражали против частичного удовлетворения своих требований. Компания Форда, напротив, подала апелляционную жалобу. Однако решение суда было оставлено без изменения. В решении апелляционной инстанции указывалось, что решение вопросов, касающихся увеличения количества рабочих мест, производимой продукции и развития производства, в целом не может происходить за счет ущемления прав акционеров, за счет средств, предназначенных для выплаты дивидендов.

Кроме того, напомним, что законодатель характеризует право акционера на дивиденд, удостоверяемого акцией, в качестве обязательственного права (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Согласно п. 1 ст. 307 ГК в силу обязательства должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. При этом требование может быть удостоверено ценной бумагой (акцией). Таким образом, обязательственное право кредитора - акционера на дивиденд по своему содержанию представляет собой возможность требовать от должника - акционерного общества денежной суммы либо передачи иного имущества в виде дивидендов. Указанное право удостоверяется ценной бумагой - акцией. Основная особенность использования института ценных бумаг для удостоверения субъективных гражданских прав заключается в том, что осуществление (передача) последних возможно только при предъявлении самой ценной бумаги (ст. 142 ГК). Права из бумаги неотступно следуют за правом на бумагу и наоборот. Что касается обязательственного права на дивиденд, то для его осуществления совершенно не обязательно предъявлять акцию. Более того, субъектом указанного выше права может выступать не акционер, а лицо, переставшее быть участником общества на момент принятия решения о выплате дивидендов. Так, согласно абз. 2 п. 4 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" список лиц, имеющих право на получение дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. В этой связи вполне реальна ситуация, когда акционер, внесенный в список лиц, имеющих право на получение дивиденда, продает принадлежащие ему акции до момента принятия обществом решения о выплате дивидендов третьему лицу - новому акционеру, который, будучи владельцем акции, удостоверяющей право на дивиденд, не может осуществить это право, поскольку законодатель связывает процедуру его осуществления не с предъявлением акции, а с фактом включения в список управомоченных на получение дивидендов лиц. Помимо этого возникновение обязательственного права на дивиденд обусловлено не столько фактом приобретения акции, сколько иными обстоятельствами. Юридическим фактом, влекущим возникновение у акционера права на дивиденд, как уже отмечалось выше, является принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. Так как же тогда акция может удостоверять обязательственное право акционера на дивиденд? Можно утверждать, что акция удостоверяет так называемое корпоративное право на дивиденд, представляющее собой возможность участвовать в распределении прибыли акционерного общества, полученной по итогам его деятельности за определенный период. Для возникновения корпоративного права на дивиденд достаточно приобретения акции, поскольку оно обусловлено одним лишь фактом участия акционера в деятельности общества. Что же касается обязательственного права на дивиденд - требования от общества выплаты объявленных дивидендов, производного от корпоративного, то его появление обусловлено не только и не столько фактом владения акцией, сколько иными юридическими фактами, среди которых на первое место следует поставить решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов *(298).

В ситуации, когда право на дивиденд возникает лишь после его объявления, а общество вправе сколь угодно долго не принимать решение о выплате дивидендов даже при наличии чистой прибыли, акционерам можно рекомендовать обращаться в суд за защитой своих интересов. Так, согласно п. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд не только за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав, но и за защитой законных интересов. Очевидно, что регулярный отказ общества от выплаты дивидендов, при наличии достаточного показателя чистой прибыли, не может не нарушать имущественные интересы акционеров, заключающиеся в получении части прибыли от деятельности общества. Сами же действия акционерного общества, выражающиеся в систематическом уклонении от объявления дивидендов, могут быть охарактеризованы как злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ).

Законодатель установил специальные последствия непринятия решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен уставом акционерного общества. Эти последствия заключаются в наделении владельцев таких акций правом голоса на общих собраниях акционеров (п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Если акционеры - владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, приобретают право участвовать на общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа, то владельцы так называемых привилегированных кумулятивных акций (абз. 3 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах") приобретают право голоса в ином порядке. Право голоса возникает у них, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по привилегированным кумулятивным акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов (абз. 2 п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда перестают быть голосующими с момента первой выплаты дивидендов по ним в полном размере либо с момента выплаты всех накопленных дивидендов (привилегированные кумулятивные акции) в полном размере. В данном случае возникает вопрос о том, что понимать под первой выплатой дивидендов. В литературе встречается мнение, согласно которому термином "выплата дивидендов" законодатель охарактеризовал принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. С этого момента привилегированные акции перестают быть голосующими, но у их владельцев возникает обязательственное право требования выплаты объявленных дивидендов *(299). Представляется, что для такого вывода нет достаточных оснований. На наш взгляд, в данном случае нужно исходить из буквального толкования закона. Под выплатой следует понимать не момент принятия соответствующего решения общим собранием акционеров, которое лишь порождает обязанность выплатить дивиденды, а сам акт перечисления денежных средств или передачи иного имущества, если дивиденды выплачиваются в не денежной форме. Подчеркнем, что именно такой подход, основанный на буквальном толковании закона, демонстрируется арбитражными судами при рассмотрении подавляющего большинства подобного рода дел *(300).

Итак, субъективное право требования выплаты дивидендов возникает у всех акционеров - владельцев акций соответствующих категорий (типов) только после принятия уполномоченным органом акционерного общества решения о выплате дивидендов по таким акциям.

Акционерный закон устанавливает особые правила относительно определения в уставе общества размера дивиденда по привилегированным акциям. Устав акционерного общества может содержать указание только на размер дивидендов по привилегированным акциям, а может определять его наряду с фиксацией показателя ликвидационной стоимости по таким акциям. Размер дивиденда по привилегированным акциям может быть определен несколькими способами (п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Во-первых, он может быть зафиксирован в твердой денежной сумме. Во-вторых, дивиденд правомерно определить в процентном соотношении к номинальной стоимости привилегированных акций. Наконец, дивиденд будет считаться определенным, если в уставе общества установлен порядок определения его размера *(301).

Установление или изменение размера дивиденда в уставе общества помимо всего прочего может повлечь за собой наделение привилегированных акций правом голоса. Так, в соответствии с п. 4 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании вопросов, связанных с внесением изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций этого типа, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда, выплачиваемого по привилегированным акциям, по которым в соответствии с уставом дивиденды выплачиваются в приоритетном порядке *(302). В том случае, если размер дивиденда по привилегированным акциям не определен уставом общества, то владельцы таких акций имеют право на получение дивиденда в том же размере, что и владельцы обыкновенных акций (абз. 1 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Поскольку право на дивиденд опосредует имущественное участие акционера в деятельности общества, постольку оно не связано с трудовыми отношениями, которые могут существовать между акционером и обществом (некоторые исключения существуют применительно к акционерным обществам работников (народным предприятиям)). Так, на вопрос о возможности включения в сумму, подлежащую выплате за время вынужденного прогула, дивидендов, полученных работником по акциям акционерного общества, с которым он состоял в трудовых отношениях, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ в своем определении указала, что взыскание среднего заработка за время вынужденного прогула регулируется нормами трудового законодательства и право на его возмещение возникает в случае незаконного прекращения трудовых отношений, а не в связи с гражданскими отношениями по поводу получения прибыли акционером *(303).

Законодатель допускает возможность выплаты дивидендов в различных формах. Согласно диспозитивной норме, содержащейся в абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", дивиденды выплачиваются в денежной форме. Однако устав акционерного общества может содержать положения, согласно которым допускается выплата дивидендов иным имуществом. Законодатель не дает прямых указаний относительно видов такого имущества. Поэтому при определении имущества, подлежащего передаче в качестве дивиденда, следует руководствоваться общими положениями гражданского законодательства относительно правового режима того или иного объекта гражданских прав. Так, очевидно, что дивидендами не могут являться объекты, изъятые из гражданского оборота (п. 2 ст. 129 ГК). Далее, поскольку форма выплаты дивидендов определяется в отношении акций определенной категории и типа (п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"), постольку нельзя выплачивать дивиденды владельцам акций одной и той же категории (типа) имуществом разного вида. Фактически среди акционеров - владельцев акций одной и той же категории (типа) все-таки могут быть лица, получившие от общества имущество иного вида, чем имущество, переданное в качестве дивидендов другим акционерам, входящим в указанную выше группу. Однако это допустимо только тогда, когда между акционером и обществом, обязанным передать ему определенное имущество, заключается отдельное соглашение, прекращающее первоначальное обязательство. Такими соглашениями могут быть соглашение об отступном (ст. 409 ГК) или новация (ст. 414 ГК).

Некоторые вопросы возникают при выплате дивидендов акционерам, имеющим особый правовой статус. К таким лицам относятся, например, нерезиденты, определение которых содержится в подп. 7 п. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.03 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (в ред. Федерального закона от 29.06.04 N 58-ФЗ) *(304). При выплате дивидендов нерезидентам встает вопрос о возможности их выплаты в иностранной валюте. Проблема заключается в том, что общество, принявшее решение о выплате дивидендов в рублях, часто не может перечислить дивиденды нерезиденту по причине отсутствия у него рублевого счета. Невозможность перечисления акционерным обществом дивидендов в данном случае не может повлечь за собой применение к нему мер гражданско-правовой ответственности. Действительно, определение формы выплаты дивидендов осуществляется по усмотрению общего собрания акционеров (п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). По общему правилу дивиденды выплачиваются в денежной форме (абз. 2 п. 1 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Согласно п. 1 ст. 317 ГК денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Таким образом, начисляя дивиденды акционерам в рублях, акционерное общество действует правомерно и не может отвечать за невозможность перечисления денежных средств акционеру-нерезиденту в связи с отсутствием у него рублевого счета. Однако акционерное общество вправе заключить с таким акционером отдельное соглашение, по которому оно примет на себя обязанность осуществлять приобретение иностранной валюты на рублевые денежные средства, начисленные в виде дивидендов. Такое право предоставлено акционерному обществу действующим валютным законодательством. Согласно подп. 7 п. 3 ст. 9 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" без ограничений совершаются валютные операции между резидентом и уполномоченным банком, если такие операции относятся к категории банковских. Именно такой операцией является купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах (подп. 6 ст. 5 Федерального закона от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности") (в ред. Федерального закона от 29.12.04 N 192-ФЗ) *(305). Приобретенная иностранная валюта перечисляется акционеру-нерезиденту через уполномоченный банк, определение которого содержится в подп. 8 п. 1 ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле". Если у акционера-нерезидента отсутствует рублевый счет и между ним и обществом не заключено специальное соглашение о выплате дивидендов в иностранной валюте, то общество, принявшее решение о выплате дивидендов в рублях, может исполнить свое денежное обязательство по отношению к акционеру-нерезиденту путем внесения суммы начисленных дивидендов в депозит нотариуса (ст. 327 ГК).

Поскольку получение дивиденда является формой участия акционера в распределении прибыли акционерного общества, постольку по общему правилу дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Чистая прибыль акционерного общества образуется после уменьшения суммы прибыли (валовой прибыли), полученной обществом в течение отчетного периода, за вычетом произведенных расходов, на сумму налогов и иных обязательных платежей. Чистая прибыль акционерного общества определяется расчетным путем. Вопрос о распределение чистой прибыли акционерного общества по итогам года относится к компетенции общего собрания акционеров (подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Он выносится на рассмотрение общего годового собрания акционеров (абз. 3 п. 1 ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В основе решения вопроса о порядке распределения чистой прибыли акционерного общества лежат данные счета прибылей и убытков, содержащего информацию о формировании чистой прибыли за отчетный год. Форма счета прибылей и убытков, по терминологии законодательства о бухгалтерском учете, - форма отчета о прибылях и убытках (форма N 2), утверждена приказом Минфина РФ "О формах бухгалтерской отчетности организаций" от 22.07.03 N 67н (в ред. приказа Минфина РФ от 31.12.04 N 135н) *(306). Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденному приказом Минфина РФ от 31.10.00 N 94н (в ред. приказа Минфина РФ от 07.05.03 N 38н), показатель чистой прибыли формируется на счете 99 "Прибыль и убытки" *(307).

В отличие от обыкновенных акций, дивиденды по которым выплачиваются только из чистой прибыли за текущий год, дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Решение о формировании таких фондов является производным от решения о порядке распределения чистой прибыли акционерного общества и поэтому должно приниматься общим собранием акционеров.

В спорах по искам, в которых акционеры утверждают о неполной выплате дивидендов по имеющимся у них акциям в связи с занижением обществом размера чистой прибыли, полученной по итогам года, основным фактическим обстоятельством, которое должно быть доказано, является занижение размера чистой прибыли обществом. На практике доказать наличие указанного обстоятельства зачастую бывает весьма затруднительно *(308).

Практически все акционерные законы развитых государств признают чистую прибыль как основной источник выплаты дивидендов. Суды Англии и США возлагают ответственность за нарушение этого правила на должностных лиц общества, виновных в выплате незаконных дивидендов. Прецедент был установлен в деле Флиткроффа, рассмотренном в 1882 г. *(309) Апелляционный суд решил: директора, которые знали, что выплата дивидендов повлечет за собой уменьшение уставного капитала компании, что может вызвать неспособность расплатиться с кредиторами, и все-таки рекомендовали осуществить выплату, несут все возможные убытки в размере выплаченных дивидендов. Позже этот принцип нашел отражение в английском законодательстве.

Что касается отечественного законодательства, то ответственность членов совета директоров за незаконную выплату дивидендов, повлекшую убытки для акционерного общества, должна наступать в порядке ст. 71 Федерального закона "Об акционерных обществах", а если эти действия привели к банкротству общества, то по правилам абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК.

В настоящее время в странах с системой общего права на основе прецедентов сложилась четкая система правил, регулирующих политику дивидендов *(310).

Во-первых, признается незаконной любая выплата дивидендов за счет уменьшения уставного капитала.

Во-вторых, допускается выплата дивидендов за счет оборотного капитала акционерного общества, но только в случае отсутствия у последнего прибыли. При этом не должны нарушаться права кредиторов.

В-третьих, прибыль, полученная от добровольной переоценки имущества, находящегося на балансе акционерного общества может быть рассмотрена как источник дивидендов в любом случае, если она превышает обязательства общества.

В-четвертых, каждый отчетный период является изолированным. В этой связи акционеры, не получившие дивиденды за предшествующий отчетный период, по общему правилу не могут требовать их выплаты в последующем. Неполученные дивиденды называются в англоязычной юридической литературе nimble dividends, что означает "быстрые" или "проворные" дивиденды.

Решение о выплате дивидендов, как отмечалось выше, принимается общим собранием акционеров. До внесения изменений в ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", содержащихся в Федеральном законе от 07.08.01 N 120-ФЗ, этот орган определялся в зависимости от вида дивидендов. Так, решение о выплате промежуточных дивидендов, размере и форме их выплаты по акциям каждой категории (типа) принималось советом директоров акционерного общества. Данный вопрос относился к компетенции совета директоров и не мог быть передан на рассмотрение ни общего собрания акционеров, ни исполнительного органа общества. Что касается решения о выплате годовых дивидендов, их размере, форме выплаты, то оно принималось общим собранием акционеров. После того как законодатель решил отказаться от конструкции промежуточных дивидендов, вопрос об органах управления обществом, уполномоченных принимать решение о выплате дивидендов, перестал быть актуальным. Решение о выплате годовых дивидендов, как и прежде, принималось общим собранием акционеров. Впоследствии, реанимировав дивиденды, выплачиваемые по результатам квартала, полугодия и девяти месяцев, законодатель отнес решение этих вопросов не к компетенции совета директоров, как было раньше, а к ведению общего собрания акционеров. Однако вопросы, связанные с объявлением дивидендов, могут быть внесены в повестку дня общего собрания акционеров только по инициативе совета директоров общества, поскольку именно совет директоров дает общему собранию акционеров рекомендации по поводу объявления дивидендов, а также их размера и формы выплаты. Таким образом, если вопрос о выплате дивидендов не был внесен советом директоров в повестку дня общего собрания акционеров, но тем не менее по нему было вынесено решение, то такое решение высшего органа управления акционерного общества не будет иметь юридической силы. Общее собрание акционеров, определяя размер дивидендов, руководствуется соответствующими рекомендациями совета директоров. Размер дивиденда не может быть больше показателя, рекомендованного советом директоров. Данная норма, содержащаяся в п. 3 ст. 42 Федерального закона "Об акционерных обществах", является императивной, поэтому решение общего собрания акционеров, вынесенное с ее нарушением, будет противозаконным. Законодатель наделил общее собрание акционеров полномочием объявлять дивиденды в меньшем размере, чем рекомендовал совет директоров. Решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов может не обусловливаться соответствующими решениями совета директоров общества только в одном случае, который предусмотрен в абз. 2 п. 1 ст. 64 Федерального закона "Об акционерных обществах". Речь идет о ситуации, когда в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 в соответствии с уставом такого общества функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Определенный общим собранием акционеров размер выплачиваемых дивидендов не может быть впоследствии изменен обществом, поскольку принятие решения о выплате дивидендов обусловливает возникновение у акционерного общества обязательства по их выплате, а одностороннее изменение условий обязательства по общему правилу недопустимо (ст. 310 ГК) *(311).

Вопрос о выплате годовых дивидендов может вноситься в повестку дня общего годового собрания акционеров отдельным пунктом, а может быть рассмотрен как часть вопроса, касающегося утверждения годового отчета общества, составным элементом которого, как правило, является счет прибылей и убытков. В последнем случае, утверждая годовой отчет акционерного общества, общее собрание тем самым одобряет предложенный порядок распределения чистой прибыли общества, предусматривающий размер и форму выплаты годовых дивидендов, иными словами, фактически принимает решение о выплате годовых дивидендов. Такой порядок объявления дивидендов находит поддержку и в материалах арбитражной практики *(312). Второй способ принятия решения о выплате годовых дивидендов является более предпочтительным, поскольку применение первого способа порождает множество трудноразрешимых проблем, связанных с соотношением двух самостоятельных решений общего собрания акционеров: об утверждении годового отчета и о выплате годовых дивидендов *(313).

Срок выплаты дивидендов целесообразно определять в уставе акционерного общества с целью упорядочения процесса выплаты дивидендов. Срок выплаты дивидендов, если он не указан в уставе, может быть определен решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. При этом он не может превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. В соответствии со ст. 190 ГК срок выплаты дивидендов может быть определен календарной датой или истечением периода времени. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Если срок выплаты дивидендов определяется истечением периода времени, то в решении общего собрания акционеров должен быть указан момент, с которого начинается течение срока *(314). Значение срока выплаты дивидендов заключается в том, что именно на момент его наступления дивиденды должны быть фактически выплачены акционерам.

Законодатель установил единый срок выплаты в отношении всех объявленных дивидендов вне зависимости от категории или типа акций, по которым принято решение о выплате дивидендов. Следовательно, срок исполнения обязательств по выплате объявленных дивидендов акционерам должен быть одинаковым для всех владельцев акций, по которым принято решение о выплате дивидендов. Сказанное отнюдь не означает, что в рамках этого общего срока акционерное общество вправе самостоятельно устанавливать очередность выплаты дивидендов по акциям различных категорий (типов). Так, в абз. 2 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержится императивная норма, согласно которой в уставе общества, предусматривающем выпуск привилегированных акций двух и более типов, должна быть определена очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций, из чего следует, что дивиденды по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен в уставе общества, не могут быть перечислены владельцам таких акций ранее, чем будут перечислены дивиденды владельцам привилегированных акций с определенным размером дивиденда.

Список лиц, имеющих право на получение дивидендов, должен включать субъектов, внесенных в реестр акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. Порядок составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, определен в ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" и конкретизирован в положении "О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденном Постановлением ФКЦБ РФ от 31.05.02 N 17/пс (в ред. Постановления ФКЦБ РФ от 07.02.03 N 03-6/пс) *(315).

Если реестр акционеров общества ведет специализированный регистратор, то формирование списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, поручается ему. В распоряжении о подготовке списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, должна содержаться следующая информация: полное наименование акционерного общества; орган управления акционерного общества, принявший решение о выплате дивидендов, дата и номер соответствующего протокола; дата, на которую должен быть составлен список лиц, имеющих право на получение дивидендов; форма, в которой предлагается осуществлять выплату дивидендов; размер выплачиваемых дивидендов по каждой категории (типу) акций; дата выплаты дивидендов; полное официальное наименование агента(ов) по выплате дивидендов (при его (их) наличии), его (их) место нахождения и почтовый адрес. Изложенные выше требования к распоряжению о подготовке списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, а также сведения, которые должен содержать такой список, предусмотрены в п. 7.4.4 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.97 N 27 (в ред. Постановления ФКЦБ РФ от 20.04.98 N 8) *(316).

В тех случаях, когда в реестре акционеров в качестве зарегистрированных лиц учитываются номинальные держатели акций, то на них в целях составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, возлагается обязанность по предоставлению сведений о лицах, в интересах которых они владеют акциями. Порядок предоставления в реестр акционеров номинальными держателями данных о соответствующих лицах установлен в п. 7.4.6 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".

Дивиденды подлежат налогообложению. Сумма удерживаемого налога определяется акционерным обществом, производящим выплату дивидендов, в порядке, предусмотренном ст. 275 Налогового кодекса РФ. Акционерное общество в данном случае осуществляет функции налогового агента. Особенности определения суммы налога и его удержания в отношении получателей дивидендов разъяснены письмом МНС РФ от 04.09.03 N СА-6-04/942@ "О налогообложении дивидендов" *(317).

Способ выплаты дивидендов, как правило, устанавливается до принятия решения об их выплате. При открытии лицу счета в реестре акционеров, на который зачисляются приобретенные им акции, оно заполняет анкету зарегистрированного лица, в которой указывается способ выплаты дивидендов. Дивиденды в виде денежных средств могут выплачиваться в наличной и безналичной форме. В последнем случае в анкете указываются банковские реквизиты, по которым будут перечисляться дивиденды (п. 3.4.1 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг"). Договором между акционерным обществом и специализированным регистратором может быть предусмотрена обязанность последнего по организации выплат дивидендов по акциям (п. 4 положения "О ведении реестра владельцев именных ценных бумаг").

Если акционерное общество, объявившее о выплате дивидендов, фактически эту выплату не производит, то лица, поименованные в списке, составленном для выплаты дивидендов, могут обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав. Они могут потребовать от общества выплаты дивидендов в принудительном порядке. Если дивиденды должны были быть выплачены в денежной форме, то следует обращаться в суд с иском о взыскании денежных средств. Если форма выплаты дивидендов определена как неденежная, то нужно подавать иск о присуждении определенного имущества. В судебной практике встречаются случаи, когда акционеры предъявляют обществу виндикационные иски об истребовании имущества, причитающегося им в виде дивидендов, из незаконного владения акционерного общества. Очевидно, что такие исковые требования не могут быть удовлетворены, поскольку виндикация - классический вещно-правовой способ защиты права собственности. До момента фактического получения дивидендов у акционеров существует лишь право требования их выплаты, но никак не право собственности на дивиденды. Кроме того, следует учитывать, что из чужого незаконного владения можно истребовать только индивидуально-определенные вещи. В научной литературе, однако, можно встретить мнение, что данный вопрос носит дискуссионный характер *(318).

В случае если дивиденды было решено выплатить в денежной форме, то при их невыплате кроме суммы основного долга акционер вправе требовать, согласно ст. 395 ГК, взыскания процентов за незаконное использование денежных средств (абз. 2 п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"") *(319).

По искам о выплате дивидендов акционеры в целях обоснования исковых требований используют широкий круг доказательств. Среди доказательств обычно фигурируют выписка из реестра акционеров, подтверждающая факт владения акционером акциями определенной категории (типа) в соответствующем количестве на фиксированную дату, копия решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов по акциям определенной категории (типа). Перечень предоставляемых доказательств этим не ограничивается. Авторы дополняют его новыми элементами *(320).

На требования акционеров о выплате дивидендов распространяется общий срок исковой давности, равный трем годам (ст. 196 ГК). Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено акционерным обществом - ответчиком, является основанием к вынесению судебного решения об отказе акционеру в иске (п. 2 ст. 199 ГК). Суммы кредиторской задолженности перед акционерами, по которым срок исковой давности истек, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа единоличного исполнительного органа акционерного общества и относятся на финансовые результаты *(321) (п. 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29.07.98 N 34н (в ред. приказа Минфина РФ от 24.03.00 N 31н) *(322).

В свое время существенные особенности имела процедура выплаты дивидендов по акциям, принадлежавшим государству. Устанавливались особые сроки перечисления дивидендов по таким акциям в бюджет. Так, согласно письму Минфина РФ N 143 и Государственной налоговой службы РФ от 08.12.93 N ЮУ-4-15/194н. "О сроках и порядке перечисления в бюджет дивидендов и арендной платы" *(323), которое до настоящего времени официально не отменено, при выплате сумм годовых дивидендов по акциям, принадлежавшим государству, держателями которых являлись фонды имущества, а также комитеты по управлению имуществом, акционерное общество было обязано перечислить в бюджет соответствующие средства не позднее 1 мая года, следующего за отчетным. По истечении установленных сроков уплаты указанных платежей невнесенная сумма считалась недоимкой и взыскивалась с начислением пеней в установленном порядке. Обязанность акционерного общества по выплате дивидендов по таким акциям являлась не гражданско-правовой, а публично-правовой. Такого подхода придерживалась и судебная практика *(324). Представляется, что в настоящий момент для применения указанных мер нет оснований. Согласно п. 1 ст. 42 Бюджетного кодекса РФ от 31.07.98 N 145-ФЗ (в ред. Федерального закона от 29.12.04 N 195-ФЗ) *(325) дивиденды по акциям, принадлежащим государству, относятся к неналоговым доходам. Соответственно порядок их поступления в бюджет не регулируется налоговым законодательством. Поэтому налоговые органы не могут в бесспорном порядке взыскивать с акционерного общества задолженность по дивидендам. Порядок выплаты дивидендов публичным образованиям определяется гражданским законодательством: ГК РФ и Федеральным законом "Об акционерных обществах". Взыскание объявленных дивидендов должно осуществляться публичными образованиями в судебном порядке.

В целях сохранения финансовой устойчивости акционерного общества законодатель установил ряд ограничений на объявление дивидендов, которые носят общий и специальный характер. Общие ограничения распространяются на все случаи объявления дивидендов. Что касается специальных ограничений, то они связаны с порядком объявления дивидендов по различным категориям и типам акций (п. 2, 3 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Общие ограничения могут действовать даже в том случае, если у общества по итогам его деятельности за определенный период имеется чистая прибыль, величина которой позволяет принять решение о выплате дивидендов. Так, акционерное общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала общества. Данное правило имеет общий характер и распространяется как на отношения, связанные с объявлением дивидендов по акциям, размещенным при учреждении акционерного общества, так и на отношения по принятию решения о выплате дивидендов по дополнительно размещенным акциям общества. Возникает вопрос о моменте оплаты уставного капитала общества. Можно ли считать уставный капитал полностью оплаченным, если акционеры в полном объеме расплатились с обществом за приобретенные ими в процессе размещения акции? Для ответа на этот вопрос следует обратиться к нормативным правовым актам в области бухгалтерского учета и отчетности. Уставный капитал акционерного общества наряду с добавочным капиталом и резервным фондом учитывается в составе собственного капитала акционерного общества. Сведения о величине уставного капитала заносятся в третий раздел баланса акционерного общества (код строки 410) (Приложение "Образцы форм бухгалтерской отчетности. Бухгалтерский баланс" (Форма N 1) к приказу Минфина РФ от 22.07.03 N 67н). Но в балансе может быть отражена величина уставного капитала только в строгом соответствии с данными о ней, содержащимися в уставе акционерного общества (п. 67 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29.07.98 N 34н (в ред. приказа Минфина РФ от 24.03.00 N 31н). При учреждении общества регистрация его устава может происходить раньше фактической оплаты акций, приобретенных учредителями. При увеличении уставного капитала его фактическая оплата предшествует регистрации отчета о выпуске акций и внесению изменений в устав акционерного общества, связанных с увеличением уставного капитала. Таким образом, уставный капитал акционерного общества будет считаться полностью оплаченным с момента его фактической оплаты всеми акционерами, но не ранее государственной регистрации изменений в уставе общества, связанных с увеличением его уставного капитала, которой предшествует регистрация отчета об итогах выпуска акций. При учреждении акционерного общества его акции должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (абз. 1 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, отчуждаются их первым приобретателям при условии полной оплаты ценных бумаг (абз. 6 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Согласно второму общему ограничению акционерное общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах". Данная статья определяет порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, возникающего при наличии оснований, перечисленных в п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах". Так, акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: а) реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам; б) внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. Что касается совершения крупных сделок, то, как разъяснил Высший Арбитражный Суд РФ, речь идет о сделках, сумма которых превышает 50% балансовой стоимости активов акционерного общества (п. 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"").

Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов с момента принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (о реорганизации, об одобрении крупной сделки, о внесении изменений в устав общества или утверждении устава в новой редакции, ограничивающей права акционеров) и до момента выкупа акций. Требования акционеров о выкупе принадлежащих им акций должны быть заявлены не позднее 45 дней, начиная с даты принятия общим собранием акционеров соответствующего решения (абз. 2 п. 3 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах"). По истечении этого срока общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, в течение 30 дней (п. 4 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Таким образом, минимальный срок действия ограничений на принятие решения о выплате дивидендов, когда требования о выкупе не были заявлены ни одним из управомоченных лиц, составит 45 дней.

Данное ограничение направлено на защиту прав акционеров, чьи акции подлежат выкупу обществом. Выплатив дивиденды по акциям, общество может лишиться средств, необходимых для выкупа акций в соответствии со ст. 75, 76 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Дивиденды также не могут объявляться обществом, если на день принятия решения о выплате дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Согласно ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.02 N 127-ФЗ (в ред. Федерального закона от 31.12.04 N 220-ФЗ) *(326) несостоятельность (банкротство) - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Признаки банкротства юридического лица определены в п. 2 ст. 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Так, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Обязательство является денежным, если его предметом являются действия должника по уплате кредитору денежных средств. Что касается обязательных платежей, то в отличие от частноправовых денежных обязательств они имеют публично-правовой характер. К обязательным платежам относят налоги, сборы, страховые взносы, а также иные обязательные платежи, подлежащие перечислению в бюджет и во внебюджетные фонды, например в Пенсионный фонд Российской Федерации. Дело о банкротстве акционерного общества может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к обществу в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб. (п. 2 ст. 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). При определении наличия признаков банкротства не учитываются штрафы и пени, начисленные на сумму основного долга. Таким образом, в основе определения признаков банкротства лежит критерий "неплатежеспособности".

Законодатель устанавливает некоторые особенности при определении наличия признаков банкротства в отношении отдельных акционерных обществ, являющихся, например, кредитными организациями. Так, кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения и (или) если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами и (или) обязанности по уплате обязательных платежей (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 25.02.99 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в ред. Федерального закона от 20.08.04 N 121-ФЗ)) *(327). Существенные особенности имеются при определении наличия признаков банкротства у акционерных обществ - субъектов некоторых естественных монополий (ст. 2 Федерального закона от 24.06.99 N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса") *(328).

Таким образом, для ограничения права общества принимать решение о выплате дивидендов достаточно как самого появления признаков несостоятельности (банкротства), так и непосредственной угрозы их появления. Признание акционерного общества банкротом в данном случае не требуется. Дивиденды не могут быть объявлены до тех пор, пока не исчезнут признаки несостоятельности (банкротства) общества.

Ограничения на объявление дивидендов должны применяться и тогда, когда на день принятия решения о выплате дивидендов стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения. Под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. Определение стоимости чистых активов акционерного общества осуществляется в соответствии с требованиями подзаконных нормативных правовых актов. Общие требования к порядку определения стоимости чистых активов изложены в совместном приказе Минфина РФ от 29.01.03 N 10н и ФКЦБ РФ N 03-6/пз "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ" *(329). Особенности определения стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ, также определены межведомственным нормативным правовым актом - приказом Минфина РФ от 12.09.03 N 83н и ФКЦБ РФ N 03-158/пз "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ" *(330). Свой порядок оценки величины чистых активов существует для так называемых акционерных инвестиционных фондов. Он установлен постановлением ФКЦБ РФ от 22.10.03 N 03-42/пс "О порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов и расчетной стоимости инвестиционного пая паевого инвестиционного фонда" *(331). Что касается кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, то для характеристики их финансовой устойчивости используется показатель "собственные средства (капитал) кредитной организации". В настоящее время этот показатель рассчитывается в соответствии с положением "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций", утвержденным ЦБ РФ от 10.02.03 N 215-п *(332).

Показатель стоимости чистых активов - это реальный показатель экономического состояния общества, его финансовой устойчивости, складывающийся в результате деятельности общества. Размеры уставного капитала и резервного фонда - это показатели идеальные, фиксируемые в уставе акционерного общества (п. 3 ст. 11; п. 1 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Их идеальный характер проявляется в том, что с их помощью нельзя определить имущественное положение акционерного общества. Так, если в уставе акционерного общества зафиксирована сумма уставного капитала в размере 1 млн. руб., то это не означает, что на данный момент общество располагает денежными средствами или иным имуществом на эту сумму. Резервный фонд акционерного общества не может быть меньше 5% от величины уставного капитала акционерного общества. Ежегодные отчисления в резервный фонд до его полного формирования производятся в сумме не менее 5% от чистой прибыли (абз. 2 п. 1 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В тех случаях, когда в уставе общества определяется ликвидационная стоимость привилегированных акций (п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"), появляется еще один идеальный показатель в виде разницы между ликвидационной стоимостью и номиналом привилегированных акций. Превышение суммы идеальных показателей над реальным показателем свидетельствует о финансовой нестабильности акционерного общества. В такой ситуации законодатель запретил объявлять дивиденды, поскольку их выплата повлечет за собой уменьшение и так недостаточной для нормального функционирования общества величины чистых активов.

Приведенный перечень ограничений на объявление дивидендов не является исчерпывающим. Так, акционерное общество не вправе объявлять дивиденды по акциям, право собственности на которые перешло к нему в порядке, предусмотренном абз. 5 п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также по акциям, выкупленным обществом (абз. 2 п. 6 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах") или приобретенным им (абз. 2 п. 3 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Некоторые особые ограничения установлены в отношении народных предприятий. Например, акционерное общество работников не вправе объявлять дивиденды, если оно не выкупило у своих акционеров акции, доля которых в общем количестве акций народного предприятия не соответствует ограничениям, установленным в ст. 6 Федерального закона от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (в ред. Федерального закона от 21.03.02 N 31-ФЗ) *(333) и уставе народного предприятия (п. 2 ст. 7 указанного Закона).

Как уже отмечалось выше, специальные ограничения на принятие решения о выплате дивидендов связаны с порядком объявления дивидендов по различным категориям и типам акций. Законодатель установил приоритет, согласно которому в первоочередном порядке должны объявляться дивиденды по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом общества в соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", из чего следует, что общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества.

Поскольку общество может выпускать привилегированные акции различных типов, сказанное справедливо и для акций с определенным в уставе размером дивиденда, постольку уставом общества должна устанавливаться очередность выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций (абз. 2 п. 2 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Логическим следствием этого положения является норма, закрепленная в п. 3 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". Она гласит, что общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

К достоинствам изменений, внесенных в ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах" Федеральным законом от 07.08.01 N 120-ФЗ, следует отнести разграничение двух самостоятельных юридических действий, совершаемых акционерным обществом в процессе объявления и выплаты дивидендов. Теперь законодатель отдельно предусматривает ограничения на принятие решения о выплате дивидендов и ограничения на выплату уже объявленных дивидендов. Раньше предусматривались лишь основания, при наличии которых акционерное общество не имело права принимать решение о выплате дивидендов. Иногда эти основания почему-то обусловливались моментом выплаты дивидендов, который, очевидно, наступал позже объявления обществом дивидендов. Например, общество не вправе было принимать решение о выплате дивидендов, если на момент их фактической выплаты оно отвечало признакам несостоятельности (банкротства). В этой ситуации на день объявления дивидендов финансовое положение акционерного общества могло быть удовлетворительным, а на момент их фактической выплаты у общества могли появиться признаки несостоятельности (банкротства). В данном случае ответ на вопрос о возможности фактической выплаты дивидендов приходилось искать в подзаконных нормативных актах. Так, если признаки банкротства отсутствовали в момент принятия решения о выплате дивидендов, но появились на этапе их выплаты, то акционерное общество, согласно п. 4 Указа Президента РФ от 18.08.96 N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (в ред. Указа Президента РФ от 09.08.99 N 1022) *(334), должно было отсрочить выплату дивидендов.

Основания, при наличии которых общество в настоящее время не вправе выплачивать объявленные дивиденды, изложены в п. 4 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах". В их перечень, в частности, включены положения, ограничивающие общество в возможности объявлять дивиденды. Так, не могут быть выплачены объявленные дивиденды, если на день их выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Запрещается выплачивать объявленные дивиденды также в том случае, если на день их выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов. Перечень ограничений на выплату дивидендов, так же как и перечень ограничений на объявление дивидендов, не является исчерпывающим. После прекращения действия ограничений, указанных в п. 4 ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах", общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в полном размере. Однако такие дивиденды также могут быть выплачены только за счет чистой прибыли общества.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" прямо не регламентирует вопрос о правовых последствиях недействительности общего собрания акционеров, принявшего решение о выплате дивидендов. Представляется, что в данном случае объявленные дивиденды не подлежат выплате, поскольку отпадает основание для их выплаты. Если же дивиденды к моменту признания решения общего собрания акционеров недействительным уже выплачены, то они должны рассматриваться в качестве неосновательного обогащения, подлежащего возврату (ст. 1102 ГК). Такого же подхода придерживается и судебная практика *(335). Акционер, отказывающийся от перечисления обществу неправомерно полученных дивидендов, должен уплатить обществу проценты в порядке ст. 395 ГК за уклонение от возврата денежных средств (п. 2 ст. 1107 ГК).

Доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов. Они могут быть получены за счет разницы между стоимостью акции при покупке и ее курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом или внебиржевом рынке. Извлечение стоимостной разницы акций становится возможным благодаря тому, что их биржевая цена достаточно автономна по отношению к стоимости уставного капитала акционерного общества. Курс акций или их рыночная цена определяется в первую очередь ее ценностью для эмитента и инвестора. Основным интересом инвестора, как правило, является возможность получения дивидендов и иных доходов по ценной бумаге. Формирование курсовой стоимости акций происходит в результате динамики объемов спроса и предложения ценных бумаг. В литературе выделяется три вида факторов, влияющих на курс акций: объективные, спекулятивные и субъективные *(336). К числу первых относится финансовое состояние акционерного общества, его текущие прибыли и др. Среди спекулятивных отмечают скупку акционерным обществом своих акций. И наконец, в качестве субъективных факторов рассматривают методику анализа акций, мнения отдельных лиц о перспективности вложения средств в данные акции.

В литературе до сих пор не получил однозначного решения вопрос о характере влияния дивиденда на курсовую стоимость акций. Отметим, что действующие нормативные правовые акты не связывают напрямую рыночную стоимость акций с величиной начисляемых по ним дивидендов *(337). Большинство авторов прямо связывают величину курса акций и уровень выплачиваемых акционерным обществом дивидендов, устанавливая между указанными данными математическую зависимость *(338). Однако такая взаимосвязь прослеживается далеко не всегда. Например, на американском фондовом рынке пропорциональную зависимость биржевого курса акций от дивидендов можно установить только в краткосрочном аспекте. В долгосрочном, как указывает Н.А. Мильчакова, темпы роста курса акций значительно обгоняют темпы роста дивидендов, поскольку дивиденды находятся в жесткой зависимости от прибыли корпорации, которая не может быстро расти *(339). Для курса акций, выпускаемых японскими корпорациями, характерна еще меньшая обусловленность дивидендной политикой. Корпорации в Японии традиционно выплачивают низкие дивиденды по своим акциям. Зачастую они даже ниже уровня банковского процента *(340). Подобная практика вызвана концентрацией акций у юридических лиц, которые приобретают их не столько ради получения дивидендов, сколько из-за стремления завладеть доминирующим положением в акционерном обществе. В качестве еще одной причины можно назвать значительное число банков-акционеров. Они заинтересованы в низком уровне дивидендов, так как это приводит к вложению свободных денежных средств не в акции, а на банковские счета.

Процесс снижения значения дивиденда получил наименование "эрозия дивидендов". Существуют точки зрения, полностью отрицающие влияние дивидендов на курсовую стоимость акций. Самой известной из них является теория Модильяни - Миллера *(341), согласно которой в условиях конкурентной экономики не может быть зависимости между курсом акций и уровнем выплачиваемых дивидендов. Акционерному обществу нет смысла выплачивать высокие дивиденды, так как и общество, и его участники имеют общие имущественные интересы. При выплате дивидендов, таким образом, не происходит реального перераспределения средств. Данная теория неоднократно критиковалась в литературе *(342).

Биржевая игра на разнице курса акций позволяет извлекать сверхприбыли, которые значительно превышают величину выплачиваемых акционерным обществом дивидендов. Акции могут продаваться по цене, значительно превышающей номинальную, что характерно для так называемой ситуации биржевой лихорадки *(343).

Становление российского рынка ценных бумаг также характеризовалось значительным превышением рыночной стоимости акций над их номиналом *(344).

Когда происходит размещение вновь выпускаемых акций по цене выше номинала, за счет разницы сумм образуется определенная прибыль, называемая учредительской. Обычно она определяется как разница между рыночной ценой акции (ценой размещения) и денежным капиталом, соответствующим сумме их номинальных цен *(345). Однако некоторые авторы предлагают более сложную систему расчета учредительской прибыли, с использованием величины средней прибыли и дивиденда *(346). В отечественных нормативных правовых актах учредительская прибыль обозначается термином "эмиссионный доход". Эмиссионный доход входит в состав добавочного капитала акционерного общества.

Таким образом, доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов в результате осуществления одноименного имущественного права. Более того, первое место среди доходов акционера начинает прочно занимать доходность по акциям, складывающаяся за счет прироста их курсовой стоимости *(347).