арс / 45

45. Преимущества и недостатки процедуры медиации (посредничества). Правовые основы медиации (посредничества). Виды посредничества.

Преимущества и недостатки процедуры медиации (посредничества)

В чем заключаются преимущества посредничества

Посредничество проходит конфиденциально. Стороны при проведении посредничества не имеют процедурных преимуществ. Информация, которая стала известна посреднику, конфиденциальна и разглашению не подлежит, все записи посредника подлежат уничтожению, кроме тех случаев, когда принятое сторонами соглашение оформляется должным образом для утверждения в суде. Посредник не имеет права сообщать стороне информацию, которую он получил в ходе беседы с другой стороной, без разрешения или просьбы от стороны, сообщившей информацию.

Посредничество – это процесс, при котором стороны управляют и владеют как самим процессом, так и его результатом – соглашением; ничего не решается без согласия сторон.

У сторон есть возможность осознать свои ошибки (ошибки другой стороны) в конфиденциальных условиях на встрече посредника со сторонами и при этом сохранить собственное достоинство и уважение к другой стороне.

Посредничество нацелено на удовлетворение интересов каждой из сторон и обычно приводит к ситуации обоюдного выигрыша для каждой стороны.

При процедуре посредничества стороны вырабатывают собственное решение. При принятии взаимовыгодного решения очень мала вероятность невыполнения соглашения, либо возвращения к рассмотрению конфликтной ситуации.

Решение, к которым приходят стороны в процессе посредничества, обязательно для них. Обязательность решения обеспечивается оформлением результатов процесса посредничества в виде гражданско-правового договора (соглашения, мирового соглашения, и т.д.). Невыполнение условий договора может служить основанием для привлечения недобросовестной стороны к гражданско-правовой ответственности.

Посредничество относительно непродолжительно и, поскольку сторонам предстоит придерживаться того, о чем они договорились, имеет высокий уровень уступчивости.

Посредничество может помочь сохранить или восстановить отношения, которые будут или должны быть продолжены в будущем, такие как отношения арендодателя и нанимателя, поставщика и потребителя, заказчика и подрядчика, правонарушителя и потерпевшего, состоящих в родственных или дружеских отношениях и т.д.

Во многих ситуациях, возможно лучшим вариантом разрешения спора, может быть обращение к Посреднику сразу, как только возник спор, с тем, чтобы предотвратить разрастание конфликта до точки, где Посредничество уже невозможно в виду занятых позиций или заявлений, сделанных в пылу спора.

Риск Посредничества минимален, поскольку каждая сторона в любой момент может отказаться от процесса.

Посредничество справедливо и может обойтись дешевле, чем традиционные судебные процедуры.

В чем заключаются недостатки посредничества

Их нет, разве что никто не может заставить стороны воспользоваться Посредничеством или хотя бы попытаться это сделать. Посредничество - добровольный процесс, оно основано на стремлении сторон, достигнуть честного и справедливого соглашения; ни одну сторону нельзя принудить к Посредничеству, продолжать Посредничество или согласиться с его результатом.

Этот недостаток, однако, является на самом деле одной из сильных сторон Посредничества, поскольку это означает, что стороны сами контролируют свое будущее, а не подвергаются контролю третьей стороной, такой как суды или арбитры, которые конечно, не обладают полными сведениями и представлениями обо всех фактах и подоплеке сторон и спора.

Посредничество, кроме того, не панацея и может оказаться неподходящей процедурой для некоторых конфликтующих сторон и некоторых видов споров. В частности по уголовным делам посредничество неприемлемо в случаях, когда потерпевшей стороной выступает государство или его органы.

Правовые основы медиации (посредничества)

1. Проект З-на «О медиации»,

2. гл. 17 ХПК,

3. ППВХС (О некоторых вопросах прекращения судебного спора мировым соглашением, О некоторых вопросах рассмотрения дел в хозяйственном суде первой инстанции, О некоторых вопросах подготовки дел к судебному разбирательству, и др., затрагивающие вопросы примирительной процедуры),

4. Правила этики посредника хозяйственного суда Республики Беларусь,

5. РАЗЪЯСНЕНИЕ ВЫСШЕГО ХОЗЯЙСТВЕННОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ 29 апреля 2008 г. № 03-30/902 Об урегулировании споров в порядке посредничества

6. НК РБ (касательно вопр., связанных с возвратом гос. пошлины при проведении медиации)

7. Методические рекомендации о пор. Урегулирования экономических споров в порядке посредничества, утв. ППрезидиума ВХС РБ № 24.

Виды посредничества

1) по функциям, кот. наделен медиатор:

• Оценочная М. (медиатор дает оценку относительно юр. природы спора)

• Примирительная М. (медиатор определяет предмет спора и возможные варианты примирения сторон для последующего заключения соглашения)

2) по связи с гос. судами и этапами М.:

• Досудебная М.

• Внесудебная М. (в зависимости от судебной процедуры (добров.))

• Судебная М. (реализуется в рамках судебного процесса)

3) по свободе волеизъявления участвующих лиц:

• Обязательная (государственная) (отсутствие волеизъявления сторон – Италия, Великобритания, США)

• Добровольная (негос-ная)

4) по сочетанию с др. формами АРС:

1. Соучастие/посредничество (одновременно участвует команда посредников - Великобритания)

2. Посредничество в рамках общения (медиатор – лицо, избираемое из представителей ОМС общины)

3. Посредничество с участием эксперта (медиатор – и посредник, и эксперт. Заключение носит рекомендательный характер)

4. Многостороннее (спор м/ду более чем 2-мя сторонами)

5. Посредничество за закрытыми дверями (медиатор проводит переговоры отдельно с кажд. из сторон – стороны не совещаются)

6. Дружеское посредничество (медиатор стремиться преодолеть трудности межличностного характера и достигнуть компромисса. Медиатор – хорошо знакомое лицо)