Тема 21. Понятие и особенности нарушений законодательства о налогах и сборах

Нарушение законодательства о налогах и сборах — противоправное, виновное действие (бездействие), которым не исполняются или ненадле­жащим образом исполняются обязанности, нарушаются права и законные интересы участников налоговых отношений и за которые установлена юридическая ответственность.

К ним относятся те правонарушения, которые касаются налого­вой системы непосредственно. Правонарушения, имеющие косвен­ное влияние на налоговые отношения, но охватываемые более ши­рокими составами, к налоговым не относятся. Так, если должностное лицо незаконно выдает налогоплательщику документ, дающий право на налоговую льготу, то действие такого лица следует рассматривать как должностное, а не налоговое правонарушение. Действия же на­логоплательщика, направленные на неправомерное освобождение от уплаты налога, должны квалифицироваться как соответствующее на­логовое правонарушение, а не как общеуголовное (мошенничество и т.п.).

Необходимо учитывать, что актом налогового законодательства может быть установлена ответственность как за налоговые правонарушения, так и за правонарушения, хотя и неналоговые, но так или иначе затрагивающие нормы законодательства о налогах. Например, ст. 128 Н К РФ установлена ответственность за неявку или уклонение от явки без уважительных причин лица, вызванного по делу о нало­говом правонарушении в качестве свидетеля. Статьей 129 НК РФ ус­тановлена ответственность эксперта, переводчика или специалиста за отказ в проведении налоговой проверки, дачу заведомо ложного заключения, ложный перевод. Очевидно, что эти правонарушения препятствуют реализации норм налогового законодательства, однако являются правонарушениями против порядка управления, правосу­дия.

Не всякое нарушение налогового законодательства может быть ос­нованием для привлечения лица к юридической ответственности. Ос­нованием юридической ответственности является такое поведение, ко­торое имеет, во-первых, все предусмотренные законом признаки на­казуемого деяния и, во-вторых, все предусмотренные законом элемен­ты состава правонарушения.

Выделяют следующие правовые признаки деяния (действия или бездействия), влекущего применение мер ответственности.

Во-первых, противоправность действия или бездействия, т.е. несо­блюдение правовой нормы. Действия, хотя и причиняющие определенный ущерб защищаемым общественным отношениям, но не сопря­женные с нарушением законодательства, не относятся к правонаруше­ниям. Например, сокращение сумм налоговых платежей с использо­ванием различных лазеек в законе, созданных просчетами законодате­ля, хотя и не поощряется, но не может преследоваться как противоп­равное деяние.

Во-вторых, виновность лица, нарушившего закон. Признак вины нарушителя — умышлелный характер его действий либо же проявлен­ная неосторожность.

Вина, как и любой другой признак правонарушения, является не­обходимым условием привлечения лица к юридической ответствен­ности за нарушение налогового законодательства. Отсутствие вины в действиях лица, даже если эти действия противоправны, исключает применение санкций.

Например, непредставление налоговой декларации в установлен­ный законом срок в результате тяжелой болезни налогоплательщика не влечет взыскания штрафа, так как налогоплательщик не виновен в допущенном им нарушении требований нормативного акта.

В-третьих, причинная связь противоправного действия и вредных пос­ледствий. Вредные последствия должны быть следствием именно тех деяний, которые указаны в законе. Отсутствие такой связи исключает применение соответствующих мер ответственности. Например, усло­вие применения санкции п. 3 ст. 120 НК РФ — недоплата налога. Для применения этой санкции должны быть установлены как недоимка, так и то, что она образовалась именно из-за занижения налоговой базы в результате грубого нарушения правил учета доходов и расходов, объ­ектов налогообложения.

В-четвертых, наказуемость действия или бездействия. Законода­тельством должна быть установлена конкретная санкция за соверше­ние правонарушения. Если за совершение противоправных деяний взыскание не установлено, то привлечение лица к правовой ответст­венности исключено.

В большинстве случаев отсутствие санкций за противоправные дей­ствия (бездействие) объясняется просчетами законодателя, низким уровнем законодательной технологии.

Например, Закон РФ от 27 декабря 1991 г. «О налоге на прибыль предприятий и организаций» возлагал на российские предприятия, вы­плачивающие доходы иностранным юридическим лицам, обязанность в определенных случаях рассчитывать, удерживать и перечислять в бюджет налог с доходов иностранных лиц. Однако Закон не установил ответственности за невыполнение этой обязанности. Попытки налоговых органов самостоятельно исправить ситуацию и установить взыс­кание признаны судами незаконными¹.

Подобные ситуации недопустимы, так как подрывается уважение к закону, не достигаются его цели. Нарушитель законодательства ока­зывается в лучшей ситуации, чем лицо, добросовестно выполняющее правовые требования. Ошибка была исправлена с введением части пер­вой НК РФ. Кодекс установил санкции за невыполнение налоговым агентом возложенных на него законом обязанностей (см. ст. 123 НК РФ).

Указанные признаки свойственны всем правонарушениям налого­вого законодательства. Однако у каждого конкретного нарушения есть свой собственный фактический состав, который и служит основанием юридической ответственности.

Состав нарушения налогового законодательства — это условия, за­крепленные в законе, при выполнении которых в совокупности деяние участника налоговых отношений оценивается как нарушение, влекущее наложение взысканий.

Элементами состава нарушения налогового законодательства явля­ются: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.

Вина и ее формы в КоАП РФ. В КоАП РФ вина физического лица определяется как психическое отношение лица к совершенному им противоправному деянию. В ст. 2.2 КоАП РФ предусмотрены тради­ционные формы вины физического лица, а именно: прямой и косвен­ный умысел; неосторожность — самонадеянность и небрежность.

Особо подчеркнем, что вина юридического лица определяется в КоАП РФ совершенно иначе, чем в НК РФ. Определение вины юри­дического лица в КоАП РФ напрямую не связано с виной конкретных физических лиц, которые своими непосредственными противоправ­ными действиями или бездействием обусловили совершение юриди­ческим лицом административного правонарушения.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ вина юридического лица в нарушении налогового законодательства, ответственность за которое предусмотрена в ч. 2 ст. 16.2 и в ст. 16.22 КоАП РФ, определяется как непринятие им всех зависящих от него мер по соблюдению соответст­вующих правил и норм налогового и таможенного законодательства при наличии у него возможности для их соблюдения. Так, вина юри­дического лица в совершении административного правонарушения, предусмотренного в ст. 16.22 КоАП РФ, определяется как неуплата в установленные сроки налогов и сборов в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ при наличии возможности для их своевременной уплаты.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность за налоговые правонарушения. К рассмотрению формы вины и обстоя­тельств, исключающих вину, тесно примыкает вопрос об обстоятель­ствах, смягчающих и отягчающих ответственность за налоговые пра­вонарушения. Им посвящена ст. 112 НК РФ.

Налоговый кодекс РФ не содержит исчерпывающего перечня об­стоятельств, смягчающих ответственность. Любые обстоятельства могут быть признаны судом или налоговым органом смягчающими ответственность. Однако НК РФ устанавливает два случая, когда от­ветственность обязательно должна быть смягчена.

Во-первых, совершение правонарушения вследствие стечения тяже­лых личных или семейных обстоятельств. Например, из-за болезни родственника налогоплательщик несет большие затраты на медицину и лекарства, поэтому уклоняется от уплаты налога, чтобы сберечь день­ги на эти цели. Вина такого налогоплательщика имеется, правонару­шение совершено. Однако наказание за него должно быть уменьшено.

Во-вторых, смягчающим обстоятельством признается совершение нарушения под влиянием угрозы или принуждения, либо в силу мате­риальной, служебной или иной зависимости. Это особенно важно иметь в виду бухгалтерам, которые, с одной стороны, обязаны подчи­няться приказам руководителя предприятия, а с другой они остаются субъектами ответственности. Бытует мнение, что выполнение распо­ряжения руководителя, влекущее нарушение налогового законодатель­ства, не может быть основанием, исключающим ответственность, а лишь смягчает ее.

Однако есть и другой взгляд на эту проблему. Главный бухгалтер обя­зан выполнять положения Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (с изм. и доп.)¹. Закон предусматри­вает, что в случае разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером по проведению отдельных хозяйственных опера­ций документы по ним могут быть приняты к исполнению с письмен­ного распоряжения руководителя организации, который несет всю пол-Ноту ответственности за последствия таких операций (п. 4 ст. 7). Следо­вательно, при наличии незаконного распоряжения руководителя перед бухгалтером возникает дилемма: какой закон нарушить — о налоге или о бухгалтерском учете. Поскольку Закон о бухгалтерском учете четко Указывает бухгалтеру правила поведения, то, нарушая Закон о налоге, бухгалтер действует в соответствии с другим законом, т.е. правомерно. Четкое указание, что вся полнота ответственности лежит на руководи­теле, исключает применение мер ответственности к бухгалтеру.

В отношении обстоятельств, отягчающих ответственность, НК Рф ограничивает усмотрение налоговых органов и судов. Только те обсто­ятельства, которые прямо и непосредственно предусмотрены самим НК РФ, могут признаваться отягчающими.

Предусмотрено, что ответственность отягчает совершение налого­вого правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение.

Помимо обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответствен­ность при индивидуализации наказания, должны учитываться мотив и цель лица. Они так же, как и форма вины характеризуют психическое отношение лица к совершаемому им правонарушению, но относятся к факультативным признакам субъективной стороны нарушения на­логового законодательства. Ни в одной статье НК РФ не указано, что мотив или цель могут влиять на квалификацию деяния. Поэтому они могут учитываться только при определении конкретного размера взыс­кания.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность за административные правонарушения в области налогов и сборов, предус­мотренные КоАПРФ. КоАП РФ не содержит исчерпывающего перечня обстоятельств, смягчающих ответственность. Любые обстоятельства могут быть признаны судьей или должностным лицом таможенного органа, рассматривающим дело об административном правонаруше­нии в области налогов и сборов, смягчающими ответственность, даже если они не предусмотрены в КоАП РФ. В ст. 4.2 КоАП РФ устанав­ливается ряд случаев, когда ответственность обязательно должна быть смягчена. Рассмотрим некоторые из них.

В отношении обстоятельств, отягчающих ответственность, КоАП РФ ограничивает усмотрение судей и должностных лиц таможенных органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в области налогов и сборов. Только те обстоятель­ства, которые прямо предусмотрены самим КоАП РФ в ст. 4.3, могут признаваться отягчающими. Такие обстоятельства учитываются как отягчающие ответственность лишь в случае, если они не предусмотре­ны в качестве квалифицирующего признака соответствующего адми­нистративного правонарушения в области налогов и сборов (ч. 2 ст. 4.3 КоАП РФ). КоАП РФ предоставляет возможность судьям и должност­ным лицам таможенных органов при назначении административного наказания за нарушения налогового законодательства не признавать отягчающими ответственность обстоятельства, предусмотренные в качестве отягчающих административную ответственность в ст. 4.3 КоАП РФ.

В качестве обстоятельства, отягчающего предусмотренную в КоАП РФ ответственность за нарушения налогового законодательства, в ст. 4.3 КоАП РФ указывается, в частности, повторное совершение ад­министративного правонарушения в области налогов и сборов лицом, ранее (не менее одного года) подвергнутым административному нака­занию за однородное административное правонарушение. Подобное положение предусмотрено и в НК РФ. Однако срок, в течение которого лицо считается ранее подвергнутым ответственности, в НК РФ и в КоАП РФ исчисляется по-разному. В ст. 112 НК РФ этот срок состав­ляет 12 месяцев и исчисляется с момента вступления в силу решения суда или налогового органа о применении налоговой санкции. В ст. 4.6 КоАП РФ такой срок составляет один год и исчисляется со дня окон­чания исполнения постановления о назначении административного наказания. В п. 2 ст. 112 НК РФ повторность определяется как вторич­ное совершение аналогичного правонарушения, ответственность за ко­торое предусмотрена в той же статье НК РФ. В п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ повторность понимается как вторичное совершение однородного, т.е. любого административного правонарушения в области налогов и сборов, ответственность за которое предусмотрена в КоАП РФ.

Совершение правонарушения группой лиц является не отягчаю­щим административную ответственность обстоятельством, а квалифи­цирующим признаком административных правонарушений в области налогов и сборов, предусмотренных в ст. 15.3—15.9, 15.11, 16.2 и 16.22 КоАП РФ.

Порядок установления вины. Каждый налогоплательщик считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его ви­новность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу решением суда (ст. 108 НК РФ).

Презумпции виновности налогоплательщика не существует. Это означает, что налогоплательщик не обязан доказывать свою невинов­ность. Обязанность доказывать вину налогоплательщика лежит на на­логовых органах.

Налоговый кодекс РФ предусматривает также, что все неустрани­мые сомнения виновности налогоплательщика в совершении налого­вого правонарушения толкуются в пользу налогоплательщика (п. 6 ст. 108 НК РФ).

Презумпция невиновности (ст. 1.5 КоАП РФ). Принцип презумпции невиновности, закрепленный в ст. 1.5 КоАП РФ, реализуется при установлении вины лица в совершении административного правонару­шения и означает следующее.

Во-первых, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении кото­рых установлена его'вина. Такой же подход используется в п. 2 ст. 109 и в ст. 111 НКРФ.

Во-вторых, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном КоАП РФ, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи или должностного лица Таможенного органа, рассмотревших дело о нарушении налогового законодательства.

Вина лица в нарушении налогового законодательства, ответствен­ность за которое предусмотрена в КоАП РФ, доказывается в порядке производства по делам об административных правонарушениях. Дан­ный порядок регламентирован в разделе IV КоАП РФ «Производство по делам об административных правонарушениях».

Лицо считается невиновным в совершении административного правонарушения до вступления в законную силу постановления о на­значении административного наказания.

В-третьих, лицо, привлекаемое к административной ответствен­ности, не обязано доказывать свою невиновность. Обязанность дока­зывать вину лица в совершении административного правонарушения в области налогов и сборов возлагается на судью или должностное лицо таможенного органа, которые в соответствии с КоАП РФ уполномо­чены рассматривать такие дела.

В-четвертых, неустранимые сомнения в виновности лица, привле­каемого к административной ответственности за нарушения налого­вого законодательства, толкуются в пользу этого лица.

Аналогичные положения о порядке установления вины лица в со­вершении налогового правонарушения предусмотрены в п. 6 ст. 108 НК РФ.

Освобождение от ответственности за нарушения законодательства о налогах и сборах

Нарушитель налогового законодательства освобождается от ответ­ственности, если к моменту вынесения решения о наложении взыска­ния истек срок давности привлечения к ответственности. Установление такого срока преследует цель исключить применение наказаний за дея­ния, утратившие актуальность за давностью лет.

18.3. Понятие м особенности нарушений законодательства о налогах и сборах 429

Для применения института давности необходимо установить не только размер срока давности, но также определить:

с какого момента начинается течение срока давности;

какие обстоятельства прекращают течение срока давности;

какие периоды не учитываются при исчислении срока давности.

Кодекс РФ об административных правонарушениях указывает три момента для определения даты начала срока давности: день соверше­ния недлящегося правонарушения, день обнаружения длящегося пра­вонарушения и день принятия решения об отказе в возбуждении уго­ловного дела или о его прекращении (ст. 45 КоАП РФ). В п. 1 ст. 4.5 КоАП РФ срок давности вынесения постановления по делу об адми­нистративном правонарушении в области налогов и сборов установлен в один год. По истечении этого срока лицо не может быть привлечено к административной ответственности за нарушения законодательства о налогах и сборах, предусмотренной в КоАП РФ. В НК РФ, по сути, установлен один вариант: начало течения срока давности зависит от момента совершения правонарушения. В тех случаях, когда этот мо­мент можно конкретно определить, начало течения срока — это день фактического совершения нарушения. Когда же дату нарушения можно лишь соотнести с тем или иным налоговым периодом, то срок давности исчисляется со дня, следующего заднем окончания соответ­ствующего налогового периода.

Материальные составы налоговых правонарушений предусматри­вают наличие недоимки в качестве обязательного признака правона­рушения. Недоимка может быть выявлена только по окончании нало­гового периода. Поэтому до истечения этого периода нельзя сделать вывод о правонарушении.

Этим объясняется то, что исчисление срока давности со следующего дня после окончания налогового периода применяется в отношении на­логовых правонарушений, предусмотренных ст. 120 и 122 НК РФ. Со­ставы этих правонарушений предусматривают учет налогового периода.

Срок давности исчисляется в соответствии с общими правилами исчисления сроков, установленными ст. 61 НК РФ.

Налоговый кодекс РФ не предусматривает никаких оснований для Прерывания течения срока давности. Таким основанием не может быть и возбуждение уголовного дела. В ч. 5 ст. 4.5 КоАП РФ предусмотрено основание для приостановления течения срока давности привлечения к административной ответственности: с момента удовлетворения хо­датайства должностного лица, привлекаемого к ответственности за на­рушение налогового законодательства, о рассмотрении дела по месту Жительства данного лица до момента поступления материалов дела судье или должностному лицу таможенного органа, который уполномочен рассматривать дело по месту жительства лица, привлекаемого к ответственности.

Согласно п. 3 ст. 108 НК РФ ответственность за нарушение, совер­шенное физическим лицом, наступает, если это нарушение не содер­жит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством РФ. Следовательно, при возбуждении уголовного дела по фактам выявленных нарушений налогового законодательства нет законных оснований для привлечения лица к ответственности, ус­тановленной НК РФ. Если же расследование уголовного дела по каким-либо основаниям будет прекращено, то на течение срока дав­ности для привлечения к административной ответственности за нало­говое правонарушение это не окажет никакого влияния.

Эта норма направлена на пресечение практики необоснованного привлечения граждан к уголовной ответственности за налоговые пра­вонарушения. Уголовное преследование в налоговой сфере должно применяться лишь в крайних случаях и при наличии убедительных оснований.

Если же уголовное дело возбуждается лишь как средство давления на неплательщика, без каких-либо процессуальных перспектив, то это может привести к тому, что при затянутых сроках следствия лицо во­обще избежит какой-либо ответственности из-за истечения срока дав­ности.

Решение о привлечении к ответственности за нарушения налого­вого законодательства, вынесенное в течение срока давности привле­чения к ответственности, может быть обращено к исполнению только в течение срока давности взыскания налоговых санкций.

Налоговые санкции взыскиваются с налогоплательщиков исклю­чительно в судебном порядке (п. 7 ст. 114 НК РФ) путем предъявления налоговым органом соответствующего иска. Подать такой иск налого­вый орган должен до истечения шести месяцев со дня обнаружения налогового правонарушения и составления акта проверки.

Исчисление срока начинается не с момента принятия решения, а с момента составления акта проверки. Это правило стимулирует нало­говые органы не затягивать принятие решения по фактам, отраженным в акте проверки.

Указанный срок — пресекательный, т.е. он не подлежит восстанов­лению. В случае его пропуска суд отказывает в удовлетворении требо­ваний налогового органа'.

Начало течения срока взыскания санкций определяется по-особо­му при отказе в возбуждении уголовного дела: срок исчисляется со дня получения налоговым органом соответствующего постановления. Речь идет о случаях, когда уголовное дело возбуждено до вынесения реше­ния налоговым органом либо же после вынесения решения, но до ис­течения срока давности взыскания санкций. В этих случаях налоговый орган в силу п. 3 ст. 108 НК РФ не имеет возможности взыскивать санкции.

Когда же уголовное дело прекращено, то обстоятельства, препятствующие взысканию, отпадают и должно быть продолжено исчисле­ние прерванного срока. Однако законодатель предусмотрел не продол­жение исчисления срока, а отсчет срока вновь.

Такой выбор неудачен. Поскольку уголовное дело по одним и тем же фактам может возбуждаться многократно, то и исчисление срока давности взыскания санкций может начинаться заново не один раз. В результате по прошествию времени роль и значение наложенного взыскания могут существенно измениться.

Нельзя исключить ситуации, когда уголовное дело возбуждается уже после истечения шестимесячного срока взыскания санкций. Прекращение такого дела не означает, что срок взыскания санкций отсчитывается повторно. В данном случае пропущенный однажды срок уже лишил налоговый орган права взыскания санкций.

Тема №26 Правовые основы валютного регулирования и контроля

Понятия и основные направления валютного регулирования и валютного контроля.

Валютное законодательство служит правовой основой валют­ного регулирования и валютного контроля. Под валютным регу­лированием понимается определение государством принципов осуществления операций с валютными ценностями с целью за­щиты национальной валюты, поддержания ее устойчивости, ог­раничения масштабов утечки капиталов из страны, обеспечения необходимого уровня валютных резервов страны, равновесия пла­тежного баланса.

Основные направления валютного регулирования в России:

• развитие национального валютного рынка;

• регламентация режима валютного курса;

• определение сферы применения иностранной валюты в стране;

• регламентация порядка осуществления резидентами и нере­зидентами операций с валютными ценностями на внутреннем -валютном рынке, иностранных инвестиций, перевода и пере­воза иностранной и национальной валюты в Россию и из России, открытия и ведения валютных счетов и рублевых сче­тов нерезидентов;

• определение прав и обязанностей резидентов и нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валют­ными ценностями;

• определение полномочий и функций органов валютного ре­гулирования.

К основным методам валютного регулирования, используе­мым в России, относятся:

1) требование проведения валютных операций через уполномо­ченные банки (ст. 11 Закона);

2) лицензирование валютных операций путем выдачи уполно­моченным банкам лицензий на проведение валютных опера­ций (п. 8 ч. 1 ст. 1 Закона);

3) требование репатриации, т.е. обязательного перевода из-за границы экспортной выручки (ст. 19);

4) требование обязательной продажи экспортерами части валют­ной выручки на внутреннем валютном рынке (ст. 21);

5) ограничение 7 рабочими днями сроков продажи части экс­портной выручки на внутреннем валютном рынке (ст. 21);

6) требование к резидентам оформления паспорта сделки при осуществлении операций с нерезидентами (ст. 2'0);

7) лимитирование вывоза иностранной и национальной валюты из России (ст. 15);

8) требование в случае предоставления резидентами нерезиден­там или получения резидентами от нерезидентов коммерчес­ких и финансовых кредитов и займов в иностранной валюте, а также в некоторых иных случаях резервирования опреде­ленной суммы на отдельном счете в уполномоченном банке и уполномоченными банками на счете в Банке России (ст. 7,8, ч. 3 ст. 11 и ст. 16);

9) требование об использовании специального счета резидента­ми и нерезидентам при проведении валютных операций дви­жения капитала (т 10 ч. 1 ст. 1; ст. 7, 8, ч. 3 ст. 11).

По Закону органами валютного регулирования в России яв­ляются Центральный банк РФ и Правительство РФ. Они издают в пределах своей компетенции акты органов валютного регули­рования, обязательные для резидентов и нерезидентов.

Если порядок осуществления валютных операций и исполь­зования счетов не установлен органами валютного регулирова­ния в соответствии с Законом, валютные операции осуществля­ются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений.

Центральный банк РФ как орган валютного регулирования устанавливает единые формы учета и отчетности по валютным операциям, порядок и сроки их представления, а также готовит и опубликовывает статистическую информацию по валютным опе­рациям (ст. 5).

Валютный контроль - это государственный контроль за со­блюдением резидентами и нерезидентами норм валютного зако­нодательства при осуществлении валютных операций. Валютный контроль в России осуществляется Правительством РФ, органами и агентами валютного контроля. Органы валютного контроля - Банк России, федеральный орган (федеральные органы) испол­нительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Прави­тельством РФ.

Агентами валютного контроля являются уполномоченные бан­ки, подотчетные Банку России, а также не являющиеся уполномо­ченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, в том числе держатели реестра (регистраторы), подотчетные федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг, и территориальные органы федеральных органов исполни­тельной власти, являющихся органами валютного контроля.

Контроль за совершением валютных операций кредитными организациями и валютными биржами осуществляет Банк Рос­сии. Контроль за совершением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами, осуществляют в пределах своей компе­тенции федеральные органы исполнительной власти, являющиеся органами валютного контроля, а также агенты валютного контроля.

Правительство РФ обеспечивает координацию деятельности в области валютного контроля федеральных органов исполнитель­ной власти, являющихся органами валютного контроля, а также их взаимодействие с Банком России. Кроме того, Правительство обеспечивает взаимодействие не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг как агентов валютного контроля с Банком России.

В свою очередь, Банк России осуществляет взаимодействие с другими органами валютного контроля и обеспечивает взаимо­действие с ними уполномоченных банков как агентов валютного контроля (ст. 22 Закона).

Закон о валютном регулировании и валютном контроле опре­деляет функции органов и агентов валютного контроля. Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица в пределах своей компетенции имеют право (ч. 1 ст. 23 Закона):

1) проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидента­ми актов валютного законодательства и актов органов валют­ного регулирования;

2) проводить проверки полноты и достоверности учета и отчет­ности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;

3) запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ве­дением счетов.

Органы валютного контроля и их должностные лица в преде­лах своей компетенции имеют право (ч. 2 ст. 23 Закона):

1) выдавать предписания об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства;

2) применять установленные законодательством меры ответствен­ности за нарушение актов валютного законодательства. Порядок представления резидентами и нерезидентами аген­там валютного контроля подтверждающих документов и инфор­мации при осуществлении валютных операций устанавливается:

• для представления агентам валютного контроля (за исключе­нием уполномоченных банков) - Правительством РФ;

• для представления уполномоченным банкам - ЦБ РФ.

В целях осуществления валютного контроля агенты валютного контроля в пределах своей компетенции имеют право запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов следующие документы (копии документов), связанные с проведением валютных опера­ций, открытием и ведением счетов (ч. 4 ст. 23 Закона):

1) документы, удостоверяющие личность физического лица;

2) документ о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;

3) документы, удостоверяющие статус юридического лица, - для нерезидентов, документ о государственной регистрации юри­дического лица - для резидентов;

4) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

5) документы, удостоверяющие права лиц на недвижимое иму­щество;

6) документы, удостоверяющие права нерезидентов на осуществ­ление валютных операций, открытие счетов (вкладов), офор­мляемые и выдаваемые органами страны места жительства (места регистрации) нерезидента, если получение нерезиден­том такого документа предусмотрено законодательством ино­странного государства;

7) уведомление налогового органа по месту учета резидента об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации;

8) регистрационные документы в случаях, когда предваритель­ная регистрация предусмотрена в соответствии с Законом;

9) документы (проекты документов), являющиеся основанием для проведения валютных операций, включая договоры (со­глашения, контракты), доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица; документы, содержащие сведения о результатах торгов (в случае их проведения); документы, подтверждающие факт передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), инфор­мации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, акты государственных органов;

10) документы, оформляемые и выдаваемые кредитными органи­зациями, включая банковские выписки; документы, подтвер­ждающие совершение валютных операций;

11) таможенные декларации, документы, подтверждающие ввоз в Российскую Федерацию валюты Российской Федерации, ино­странной валюты и внешних и внутренних ценных бумаг в документарной форме;

12) паспорт сделки.

Порядок представления резидентами и нерезидентами упол­номоченным банкам документов и информации при осуществле­нии валютных операций устанавливается Положением ЦБ РФ от 1 июня 2004 г. № 258-П и Инструкцией ЦБ РФ от 15 нюня 2004 г. № 117-И. Согласно этим актам документы представляются в со­ответствии с требованиями ч. 5 ст. 23 Закона.

В соответствии с Законом агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны (ч. 7 ст. 23):

1) осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нере­зидентами актов валютного законодательства;

2) представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях, проводимых с их участием, в порядке, установленном валютным законодательством;

3) сохранять коммерческую, банковскую и служебную тайну, ставшую им известной при осуществлении их полномочий (ч. 8 ст. 23).

Органы и агенты валютного контроля при наличии информа­ции о нарушении валютного законодательства передают органу валютного контроля, имеющему Право применять санкции к дан­ному лицу, следующую информацию (ч. 9 ст. 23 Закона):

1) в отношении юридического лица - наименование, иденти­фикационный номер налогоплательщика, место государствен­ной регистрации, его юридический и почтовый адреса, содер­жание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта, дату совершения и сумму незаконной валют­ной операции или нарушения;

2) в отношении физического лица - фамилию, имя, отчество, данные о документе, удостоверяющем личность, адрес места жительства, содержание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта, дату совершения и сумму незаконной валютной операции или указанного нарушения.

Органы и агенты валютного контроля и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ, за неисполнение функций, установленных Законом, а также за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов.

Резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, имеют право (ч. 1 ст. 24 Закона):

1) знакомиться с актами проверок, проведенных органами ва­лютного контроля;

2) обжаловать решения и действия (бездействие) органов и аген­тов валютного контроля и их должностных лиц в порядке, установленном законодательством РФ;

3) на возмещение в установленном законодательством РФ по­рядке реального ущерба, причиненного неправомерными дей­ствиями (бездействием) органов и агентов валютного контро­ля и их должностных лиц.

Резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны (ч. 2 ст. 24 Закона):

1) предоставлять органам и агентам валютного контроля доку­менты и информацию, которые предусмотрены ст. 23 Закона;

2) вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям, обеспечивая со­хранность соответствующих документов и материалов в течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора;

3) выполнять предписания органов валютного контроля об уст­ранении выявленных нарушений актов валютного законода­тельства РФ и актов органов валютного регулирования. Резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов ва­лютного законодательства РФ, несут ответственность в соответ­ствии с законодательством РФ (ст. 25 Закона).

Основные понятия, используемые в Федеральном законе «О валютном регулировании и валютном контроле»

Принятый в декабре 2003 г. Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» внес ряд изменений в та­кие ключевые понятия валютного законодательства, как валюта Российской Федерации, валютные ценности, резиденты и нерези­денты, уполномоченные банки, валютные операции. Введены такие новые понятия, как внутренние и внешние ценные бумаги, спе­циальный счет, дано определение валютной биржи.

Из понятия «валюта Российской Федерации» исключены сред­ства в рублях на счетах в банках и иных кредитных учреждениях за пределами России. Валюта Российской Федерации по Закону (п. 1ч. 1 ст. 1) это:

а) денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства налич­ного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие об­мену указанные денежные знаки;

б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах. Валютные ценности по новому Закону состоят не из четырех, как раньше, а только из двух компонентов; иностранной валюты и внешних ценных бумаг (п. 5 ч. 1 ст. 1).

Под внешними ценными бумагами понимаются ценные бума­ги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся к внутренним ценным бумагам (п. 4 ч. 1 ст. 1).

Под внутренними ценными бумагами понимаются (п. 3 ч. 1 ст. 1):

а) эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость кото­рых указана в рублях и выпуск которых зарегистрирован в Рос­сии;

б) иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение рублей, выпущенные на территории России.

К резидентам по Закону относятся (п. 6 ч. 1 ст. 1):

а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Фе­дерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном го­сударстве в соответствии с законодательством этого государ­ства;

б) постоянно проживающие в Российской Федерации на осно­вании вида на жительстве, предусмотренного законодатель­ством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;

в) юридические лица, созданные в соответствии с законодатель­ством Российской Федерации;

г) находящиеся за пределами территории Российской Федера­ции филиалы, представительства и иные подразделения рези­дентов;

д) дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации и иные официальные представитель­ства Российской Федерации, находящиеся за пределами тер­ритории Российской Федерации, а такке постоянные представительства Российской Федерации при межгосударствен­ных или межправительственных организациях; е) Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные обра­зования, которые выступают в отношениях, регулируемых Законом и принятыми в соответствии с ним иными федераль­ными законами и другими нормативными правовыми актами. К нерезидентам Законом относятся (п. 7 ч. 1 ст. 1):

а) физические лица, не являющиеся резидентами;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодатель­ством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории России;

в) организации, не являющиеся юридическими лицами, создан­ные в соответствии с законодательством иностранных госу­дарств и имеющие местонахождение за пределами территории России;

г) аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных го­сударств и постоянные представительства указанных госу­дарств при межгосударственных или межправительственных организациях;

д) межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;

е) находящиеся на территории Российской Федерации филиа­лы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов;

ж) иные лица, не относящиеся в соответствии с Законом к рези­дентам.

Уполномоченные банки (п. 8 ч. 1 ст. 1 Закона) - это: 1) кредит­ные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицен­зий ЦБ РФ осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте; 2) действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями ЦБ РФ филиалы кре­дитных организаций, созданных в соответствии с законодатель­ством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.

Валютные лицензии. В соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И Банк России выдает три вида валют­ных лицензий.

Лицензия на осуществление банковских операций со средства­ми в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных бан­ков (за исключением банков офшорных зон, к которым относятся государства и территории, предоставляющие льгот­ный налоговый режим и/или не предусматривающие раскры­тие и предоставление информации при проведении финан­совых операций).

Лицензия может быть выдана как вновь созданному, так и действующему банку для расширения его деятельности. При наличии или одновременно с этой лицензией банку может быть выдана лицензия на привлечение во вклады и размеще­ние драгоценных металлов.

2. Лицензия на привлечение во вклады денежных средств физи­ческих лиц в рублях и иностранной валюте. Она может быть выдана банку при наличии первой лицензии или одновременно с ней при условии, что с. даты государственной регистрации банка прошло не менее двух лет.

3. Генеральная лицензия может быть выдана банку, имеющему лицензии на осуществление всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте. Банк, имеющий Генеральную лицензию, имеет право в установленном порядке создавать филиалы за границей Российской Федерации и/или приобретать доли (акции) в уставном капитале кредит­ных организаций-нерезидентов.

Валютные операции определяются ч. 9 ст. 1 Закона:

а) приобретение резидентом у резидента и отчуждение резиден­том в пользу резидента валютных ценностей на законных ос­нованиях, а также использование валютных ценностей в ка­честве средства платежа;

б) приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валю­ты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных цен­ностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

в) приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нере­зидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на закон­ных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

г) ввоз на таможенную территорию России и вывоз с таможен­ной территории России валютных ценностей, валюты Россий­ской Федерации и внутренних ценных бумаг;

д) перевод иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории России, на счет того же лица, открытый на территории России, и со счета, открытого на территории России, на счет того же лица, открытый за пределами Рос­сийской Федерации;

е) перевод нерезидентом валюты Российской Федерации, внут­ренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории России, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории России.

Для регулирования ряда указанных в Законе операций дви­жения капитала может использоваться специальный счет. В ст. 1 (п. 10 ч. 1) Закона специальный счет определяется как банковс­кий счет в уполномоченном банке, либо специальный раздел счета депо, либо открываемый реестродержателями в реестре владель­цев ценных бумаг специальный раздел лицевого счета по учету прав на ценные бумаги, используемый для осуществления по нему валютных операций в случаях, установленных в соответствии с настоящим Законом.

В случае установления требования об осуществлении валют­ной операции с использованием специального счета такая валют­ная операция может осуществляться только с использованием указанного специального счета. Виды специальных счетов рези­дентов и нерезидентов устанавливаются Инструкцией ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. № 116-И.

Валютные биржи определяются в Законе (п. 11ч. 1 ст. 1) как юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, одним из видов деятельности которых является организация биржевых торгов иностранной валютой в порядке и на условиях, которые установлены ЦБ РФ.

Валютные операции между резидентами и нерезидентами

Валютные операции между резидентами и нерезидентами по Закону осуществляются без ограничений (ст. 6). Исключение со­ставляют операции (ст. 7, 8 и 11 Закона), в отношении которых могут устанавливаться ограничения Правительством РФ или Банком России.

К операциям, предусмотренным ст. 7, относятся валютные операции движения капитала между резидентами и нерезидентами, регулируемые Правительством РФ: расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами на условиях предоставления от­срочки платежа на срок более 180 календарных дней; расчеты и переводы при приобретении резидентами у нерезидентов долей, вкладов и паев в имуществе. Порядок проведения этих опера­ций устанавливается Правительством РФ и предусматривает установление требования о резервировании резидентом опреде­ленной суммы Л/или требования об использовании резидентом специального счета.

К операциям, предусмотренным ст. 8, относятся валютные операции движения капитала между резидентами и нерезидента­ми, регулируемые Банком России: расчеты и переводы при предо­ставлении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами нерезидентам или при получении их от нерезидентов; операции с внешними или внутренними ценными бумагами; операции кре­дитных организаций за исключением банковских операций.:

Центральный банк РФ может устанавливать по указанным операциям требование об использовании специального счета и требование о резервировании.

К операциям, указанным ст. 11 (ч. 3), в отношении которых могут устанавливаться ограничения, относятся операции купли-продажи иностранной валюты и чеков в иностранной валюте резидентами, не являющимися физическими лицами (за исклю­чением уполномоченных банков), и нерезидентами. Порядок их проведения устанавливается Банком России и может предусмат­ривать: " ■

1) установление требования об использовании специального счета резидентами и нерезидентами;

2) установление требования о резервировании резидентами сум­мы, не превышающей в эквиваленте 100% суммы покупаемой иностранной валюты, на срок не более 60 календарных дней до даты покупки иностранной валюты;

3) установление требования о резервировании нерезидентами суммы, не превышающей в эквиваленте 20% суммы продава­емой иностранной валюты на срок не более года. Ограничения в отношении операций, предусмотренных ст. 7, 8 и 11 Закона, устанавливаются в целях предотвращения существен­ного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса рубля, а также для поддержания устойчивости платежного баланса России. Эти ограничения носят недискриминационный характер. По мере устранения обстоятельств, вызвавших установление огра­ничений, они будут отменяться органами валютного регулирова­ния. Законом предусмотрен срок действия этих ограничений - до 1 января 2007 г.

Порядок резервирования устанавливается ст. 16 Закона. Рези­денты и нерезиденты вносят сумму резервирования в размере и на срок, которые определены органом валютного регулирования в соответствии с Законом, на отдельный счет в уполномоченном банке. Сумма резервирования вносится в рублях до осуществле­ния валютной операции либо не позднее дня ее осуществления. Расчет суммы резервирования осуществляется на день ее внесе­ния по официальному курсу, устанавливаемому Банком России.

Уполномоченный банк не позднее следующего рабочего дня со дня внесения суммы резервирования обязан внести равную ей сумму в рублях на счет в ЦБ РФ. На суммы резервирования про­центы не начисляются, на эти суммы не может быть обращено взыскание по обязательствам уполномоченных банков. При бан­кротстве эти суммы не включаются в конкурсную массу.

Сумма резервирования подлежит возврату Банком России уполномоченным банкам и уполномоченными банками резиденту или нерезиденту в день истечения срока резервирования. В опре­деленных случаях, установленных Законом, осуществляется досрочный возврат суммы резервирования.

Если требование о резервировании установлено в отношении кредитных организаций, суммы резервирования вносятся ими непосредственно на счет в ЦБ РФ. На оснований Закона Банк России установил порядок резервирования и возврата суммы ре­зервирования при осуществлении валютных операций Инструк­цией от 1 июня 2004 г. № 114-И.

Валютные операции между резидентами

Валютные операции между резидентами запрещены (ст. 9 За­кона). Исключение составляют (ч. 1 ст. 9):

1) операции по сделкам между уполномоченными банками, со­вершаемыми от своего имени и за свой счет (ч. 2 ст. 9);

2) операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные с получением и возвратом кредитов, займов и про­центов по ним; с внесением и получением денежных средств резидентов на банковские счета; с банковскими гарантиями, поручительством, залогом; с вексельными операциями банков с резидентами; с куплей (продажей) физическими лицами наличной и безналичной иностранной валюты и чеков в ино­странной валюте в уполномоченном банке; с уплатой банкам комиссионного вознаграждения; с иными валютными опера­циями банков (ч. 3 ст. 9);

3) операции физических лиц - резидентов (не связанные с пе­редачей имущества и оказанием услуг на территории России) со средствами, зачисленными на счета, открытые в банках за пределами территории России (ч. 6 ст. 12, которая вступает в силу 18 июня 2005 г.);

4) передача физическим лицом - резидентом валютных ценнос­тей в дар Российской Федерации, ее субъекту и/или муници­пальному образованию; дарение валютных ценностей супругу, близким родственникам; завещание валютных ценностей или получение их по праву наследования; приобретение (отчуж­дение) физическим лицом денежных знаков и монет в целях коллекционирования; перевод физическим лицом в Россию и из России; покупка (продажа) у уполномоченного банка фи­зическим лицом наличной иностранной валюты, обмен, за­мена денежных знаков иностранного государства, прием для направления на инкассо в банки за границей России налич­ной иностранной валюты (ч. Зет. 14);

5) операции, связанные с расчетами в магазинах беспошлинной торговли и при международных перевозках;

6) операции между комиссионерами и комитентами при оказа­нии комиссионерами услуг по заключению (исполнению) до­говоров с нерезидентами;

7) операции по договорам транспортной экспедиции, перевоз­ки, фрахтования и страхования груза, ввозимого или вывози­мого в Россию и из России;

8) операции на рынке ценных бумаг России с внешними ценны­ми бумагами, выпущенными от имени Российской Федерации, при условии учета прав на бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством России;

9) операции юридических лиц с внешними ценными бумагами при условии учета прав на бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством РФ и осуществления рас­четов в рублях;

10) операции, связанные с осуществлением обязательных плате­жей в федеральный бюджет, бюджет субъекта РФ, местный бюджет в иностранной валюте в соответствии с законодатель­ством РФ.

Валютные операции между нерезидентами

Порядок проведения операций между нерезидентами установ­лен ст. 10 Закона. Нерезиденты вправе без ограничений осуще­ствлять валютные операции между собой через счета, открытые в банках за пределами России или в уполномоченных банках (ч. 1 ст. 10).

Нерезиденты вправе осуществлять между собой валютные опе­рации с внутренними ценными бумагами на территории России с учетом требований, установленных антимонопольным законо­дательством РФ и законодательством РФ о рынке ценных бумаг. Порядок проведения таких операций устанавливается Банком России и может предусматривать требование об использовании специального счета (ч. 2 ст. 10).

Валютные операции между нерезидентами на территории Рос­сийской Федерации в рублях осуществляются через банковские счета, открытые на территории Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона (ч. 3 ст. 1), о чем будет рассказано ниже.

Операции на внутреннем валютном рынке России

Покупка и продажа иностранной валюты и чеков в иностран­ной валюте в Российской Федерации производятся только через уполномоченные банки (ч. 1 ст. 11).

Банк России устанавливает для кредитных организаций тре­бования к оформлению документов при купле-продаже налич­ной иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте. Установление требований об идентификации личности при куп­ле-продаже физическими лицами наличной иностранной валюты и чеков в иностранной валюте не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Сведения, идентифицирующие личность, могут быть внесены в документы, оформляемые при купле-продаже физическим ли­цом наличной иностранной валюты и чеков в иностранной валю­те, по просьбе самого физического лица. Порядок открытия, зак­рытия, организации работы обменных пунктов и осуществления уполномоченными банками операций с наличной иностранной валютой с участием физических лиц установлен Инструкцией ЦБ РФ от 28 апреля 2004 г. № 113-И.

Резиденты и нерезиденты представляют уполномоченным бан­кам указанные в ч. 4 ст. 23 Закона документы, связанные с про­ведением валютных операций, открытием и ведением счетов, в соответствии с Положением ЦБ РФ от 1 июня 2004 г. № 258-П и Инструкцией ЦБ РФ 15 июня 2004 г. № 117-И.

Если иное не установлено Законом, резиденты вправе без ограничений открывать в уполномоченных банках банковские сче­та в иностранной валюте. Расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытая и ведения которых устанавливается Банком России (ч. 1,2 ст. 14).

Расчеты при осуществлении валютных операций производят­ся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России. Исключение составляют такие операции физических лиц - резидентов, как (ч. 3 ст. 14 Закона):

1) передача валютных ценностей в дар Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию;

2) дарение валютных ценностей супругу и близким родственникам;

3) завещание или получение валютных ценностей по праву на­следования;

4) приобретение (отчуждение) единичных денежных знаков и монет в целях коллекционирования;

5) перевод из России и в Россию, без открытия банковских сче­тов, осуществляемый в установленном Банком России по­рядке, а также почтовый перевод;

6) покупка (продажа) в уполномоченном банке наличной ино­странной валюты, обмен, замена денежных знаков иностран­ного государства, а также прием для направления на инкассо в банки за пределами России наличной иностранной валюты. Закон предусматривает, что с 18 июня 2005 г. расчеты при осуществлении валютных операций могут производиться рези­дентами (юридическими и физическими лицами) через счета, открытые в соответствии со ст. 12 Закона в банках за пределами России, за счет средств, зачисленных на эти счета в соответ­ствии с Законом (ч. 2 и 4 ст. 14).

Списание и/или зачисление денежных средств, внутренних и внешних ценных бумаг со специального счета и на специальный счет резидента осуществляются в порядке, который может пре­дусматривать, если это установлено Банком России, требование о резервировании (ч. 5 ст. 14 Закона).

В соответствии со ст. 13 нерезиденты на территории России вправе открывать банковские счета как в иностранной валюте, так и в рублях только в уполномоченных банках. Порядок откры­тия и ведения банковских счетов нерезидентов, открываемых на территории России, в том числе специальных счетов, устанавли­вает Банк России, если иное не предусмотрено Законом.

Нерезиденты имеют право без ограничений перечислять иностранную валюту и рубли со своих счетов в банках за пределами России на свои счета в уполномоченных банках, а также право без ограничений перечислять иностранную валюту со своих счетов в уполномоченных банках на свои счета в банках за пределами России.

Списание и/или зачисление денежных средств, внутренних и внешних ценных бумаг со специального счета и на специальный счет нерезидента осуществляются в порядке, определяемом Бан­ком России, который может предусматривать установление тре­бования о резервировании.

Валютные операции по сделкам между уполномоченными бан­ками, совершаемым ими от своего имени и за свой счет, осуще­ствляются в порядке, установленном Банком России (ч. 2 ст. 9 Закона).

Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные с (ч. 3 ст. 9 Закона):

1) получением и возвратом кредитов и займов, уплатой сумм процентов и штрафных санкций по соответствующим догово­рам;

2) внесением денежных средств резидентов на банковские счета (в банковские вклады до востребования и на определенный срок);

3) банковскими гарантиями, а также с исполнением резидента­ми обязательств по договорам поручительства и залога;

4) приобретением резидентами у уполномоченных банков век­селей, выписанных этими или другими уполномоченными банками, предъявлением их к платежу, получением по ним платежа, в том числе в порядке регресса, взысканием по ним штрафных санкций, а также с отчуждением резидентами ука­занных векселей уполномоченным банкам;

5) куплей-продажей физическими лицами наличной и безналич­ной иностранной валюты и чеков в иностранной валюте за рубли и иностранную валюту, а также с обменом, заменой денежных знаков иностранного государства, приемом для направления на инкассо в банки за пределами России наличной иност­ранной валюты и чеков в иностранной валюте не для целей осуществления физическими лицами предпринимательской деятельности;

6) уплатой уполномоченным банкам комиссионного вознаграж­дения;

7) иными валютными операциями, отнесенными к банковским операциям в соответствии с законодательством РФ.

Ввоз в Россию и вывоз из России валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг

Порядок ввоза и вывоза (в Россию и из России) валютных ценностей, рублей, внутренних ценных бумаг установлен ст. 15 Закона.

Ввоз в Россию иностранной валюты и внешних ценных бумаг в документарной форме осуществляется резидентами и нерези­дентами без ограничений при соблюдении требований таможен­ного законодательства РФ (ч. 1 ст. 15).

Физические лица (резиденты и нерезиденты) имеют право вывозить из России иностранную валюту и внешние ценные бу­маги в документарной форме, ранее ввезенные, пересланные или переведенные в Россию, при соблюдении требований таможен­ного законодательства РФ в пределах, указанных в таможенной декларации или ином документе, подтверждающем их ввоз, пе­ресылку или перевод в Россию (ч. 2 ст. 15).

Физические лица (резиденты и нерезиденты) имеют, право единовременно вывозить из России наличную иностранную ва­люту в сумме, равной в эквиваленте 10 000 долл. США или не превышающей этой суммы. При этом не требуется представле­ние в таможенный орган документов, подтверждающих, что вы­возимая иностранная валюта была ранее ввезена, переслана или переведена в Россию либо приобретена в России.

При единовременном вывозе из России физическими лицами (резидентами и нерезидентами) наличной иностранной валюты в сумме, равной в эквиваленте 3000 долл. США или не превышав­шей этой суммы, вывозимая наличная иностранная валюта не подлежит декларированию таможенному органу.

При единовременном вывозе из России физическими лицами (резидентами и нерезидентами) наличной иностранной валюты в сумме, превышающей в эквиваленте 3000 долл. США, вывозимая наличная иностранная валюта подлежит декларированию тамо­женному органу путем подачи письменной таможенной деклара­ции на всю сумму вывозимой наличной иностранной валюты.

Единовременный вывоз физическими лицами наличной инос­транной валюты в сумме, превышающей в эквиваленте. 10 000 долл. США, не допускается, за исключением вывоза ранее ввезенной, пересланной, переведенной (ч. 3 ст. 15).

При единовременном вывозе из России резидентами и нерези­дентами иностранной валюты и внешних ценных бумаг в докумен­тарной форме, за исключением случаев, указанных в ч. 2 и 3 ст. 15, вывозимые валюта и ценные бумаги подлежат декларированию путем подачи письменной таможенной декларации (ч. 4 ст. 15).

Ввоз и пересылка в Россию, вывоз и пересылка из России рублей и внутренних ценных бумаг в документарной форме осу­ществляются резидентами и нерезидентами в порядке, который устанавливается Правительством РФ по согласованию с Банком России и может предусматривать требование о предварительной регистрации (ч. 5 ст. 15).

Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты РФ, обязательная продажа части валютной выручки

При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договора­ми (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в упол­номоченных банках иностранной валюты или рублей, причи­тающихся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполнен­ные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;

2) возврат в Россию денежных средств, уплаченных нерезиден­там за не ввезенные на таможенную территорию РФ товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (ч. 1 ст. 19 Закона). Обязательная продажа части валютной выручки резидентов (физических лиц - индивидуальных предпринимателей и юридических лиц) осуществляется в соответствии с Законом (ст. 21) в размере 30% суммы валютной выручки, если иной размер не установлен Банком России. Центральный банк РФ вправе уста­навливать иной размер обязательной продажи части валютной вы­ручки указанных резидентов, но не свыше 30% ее суммы.

Обязательная продажа части валютной выручки осуществля­ется на основании распоряжения резидента не позднее чем через 7 рабочих дней со дня ее поступления на банковский счет рези­дента в уполномоченном банке.

Объектом обязательной продажи является валютная выручка резидентов, включающая поступления иностранной валюты, при­читающиеся резидентам от нерезидентов по заключенным рези­дентами (или от их имени) сделкам, предусматривающим передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информа­ции и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, в пользу нерезидентов.

Перечень иностранной валюты, подлежащей обязательной продаже на внутреннем валютном рынке РФ, определяется Бан­ком России.

Обязательная продажа части валютной выручки резидентов может осуществляться непосредственно уполномоченным банкам и/или на валютных биржах через уполномоченные банки или непосредственно ЦБ РФ. Она производится по курсу иностран­ных валют к рублю, складывающемуся на внутреннем валютном рынке РФ на день продажи.

Порядок осуществления обязательной продажи части валют­ной выручки резидентов установлен Инструкцией ЦБ РФ от 30 марта 2004 г. № 111-И.

Валютные правонарушения, меры ответственности за них и порядок их применения

Согласно статье 25 Федерального закона «О валютном регулиро­вании и валютном контроле», резиденты и нерезиденты, нарушив­шие положения актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования, несут ответственность; это означает, что лица, виновные в нарушении валютного законодательства, несут уголовную, административную и иную ответственность в соответ­ствии с законодательством Российской Федерации.

Рассмотрим более подробно виды ответственности за нарушение валютного законодательства России.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение валютного законодательства

Гражданско-правовая ответственность резидентов и нерезидентов заключается в признании недействительными сделок, совершенных с нарушением положений актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования (ст. 168 ГКРФ), и применении последствий недействительности таких сделок. Это может быть двусторонняя (п. 2 ст. 167 ГК РФ) либо односторонняя реституция или недопущение реституции (ст. 169 ГК РФ).

Применение в качестве последствия недействительности сделки взыскания полученного по сделке в доход государства (ст. 169 ГК РФ) возможно, лишь если сделка была совершена одной или обеими сторонами с целью, заведомо противной основам правопорядка.

Как указывается в пункте 11 Обзора практики разрешения арбит­ражными судами споров, связанных с применением законодательст­ва, о валютном регулировании и валютном контроле, приведенного в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда России (ВАС РФ) от 31 мая 2000 г. № 52, иностранная валюта является объектом, ограниченным в обороте на территории России (ст. 129 ГК РФ). Расчеты в иностранной валюте носят характер исключения из общего запрета и допускаются только по основаниям и в режиме, разрешенным Банком России. Этот запрет распространяется на всех участников гражданского оборота, включая юридических и физиче­ских лиц, и на каждый случай использования ими иностранной ва­люты во внутренних расчетах; он (запрет) не поставлен в зависимость оттого, осуществляются ли подобные платежи систематически или в разовом порядке. Поэтому положения статьи 173 РФ ГК об оспоримости сделок, связанных с ограничением на занятие определенными видами деятельности для юридических лиц, к сделкам с ограниченно оборотоспособными объектами, в частности к расчетным операциям в иностранной валюте на территории России, не применяются. Такие сделки являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ).

Административная ответственность за нарушение валютного законодательства

Согласно части 1 статьи 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ (далее -КОАП РФ) проведение валютных операций без специально­го разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно, либо с нарушением требований (условий, ограничений), установленных специальным разрешением (лицензией), а равно с использованием заведомо открытых с нарушением установленного порядка счетов резидентов в кредитных организациях за пределами Российской Федерации, — все это влечет наложение администра­тивного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от одной десятой до одного размера суммы, незаконной валютной операции.

На основании пункта 3 статьи 5 Федерального закона «О ва­лютном регулировании и валютном контроле» органы валютного регулирования не вправе устанавливать требование о получении резидентами и нерезидентами индивидуальных разрешений. Со­гласно статье 6.1 Закона от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле», до вступления в силу одно­именного Федерального закона 2003 г. была предусмотрена проце­дура получения разрешений Центробанка на некоторые валютные операции. В этих индивидуальных разрешениях расширялись отдельные права участников в сфере валютных правоотношений. Например, разрешалось возвращать валютную выручку позже ус­тановленного законом срока или резервировать меньшую сумму денежных средств. Теперь эта практика запрещена, однако ранее выданные разрешения действуют и регламентируются статьей 28 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле».

Кроме того, согласно пункту 1 письма Минфина России от 9 ап­реля 2004 г. № 15-05-29/455 «О практике разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением статьи 15.25 КОАП РФ» (далее - Письмо Минфина), когда в деле отсутствуют доказатель­ства того, что резидент обращался к контрагенту с требованием об исполнении обязательств по контракту либо в суд, а также нет свидетельств об обращении резидента в Центробанк за получением разрешения, бездействие резидента не может быть расценено как невиновное, т.е. в этом случае предприятие будет считаться винов­ным в совершении административного правонарушения по части 1 статьи 15.25 КОАП РФ.

Согласно пункту 4 Письма Минфина, если требуется разрешение на проведение валютных операций, а предприятие не имеет такого разрешения и поставляет свой товар за границу через комиссионера, который имеет разрешение и совершает валютные операции от лица предприятия, то предприятие будет привлечено к административной ответственности на основании части 1 статьи 15.25 КОАП РФ. В этом случае судебная практика подтверждает обязательность получения такого разрешения именно для предприятия.

Согласно части 2 статьи 15.25 КОАП РФ, невыполнение в установленный срок обязанности ввоза на территорию Российской Федерации товаров, стоимость которых эквивалентна сумме упла­ченных за них денежных средств, либо невозврат в установленный срок переведенной за эти товары суммы денежных средств влечет наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от одной десятой до одного размера суммы незаконной валютной операции. В этом случае речь идет о денежных средствах в сумме, не превышающей 5 млн. руб. Если сумма невозврата превышает 5 млн. руб., то применяются нормы уголовного права, а именно статья 193 УК РФ.

На основании пункта 1 письма ГТК РФ от 23 сентября 2002 г. № 01-06/38010 «О применении части 2 статьи 15.25 Кодекса Рос­сийской Федерации об административных правонарушениях» (далее - Письмо ГТК РФ) состав правонарушения, предусмотренного этой статьей, характеризуется следующим.

Субъектами рассматриваемого административного правонаруше­ния являются предприятия и организации-резиденты, признаваемые таковыми в соответствии с Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле», заключившие или от имени которых заключены сделки, предусматривающие перевод из Рос­сийской Федерации иностранной валюты в целях приобретения товаров; к этим субъектам относятся и физические лица, в том числе занимающиеся предпринимательской деятельностью без образова­ния юридического лица.

Субъективная сторона административного правонарушения характеризуется наличием вины. На основании пункта 2 Письма ГТК РФ при доказывании субъективной стороны правонарушения необходимо учитывать меры, предпринятые импортером в целях исполнения возложенной на него обязанности, к числу которых могут быть отнесены:

а) на стадии предконтрактной подготовки - выяснение через торгово-промышленную палату, торговое представительство, офи­циальные органы страны иностранного партнера либо иными спо­собами его надежности и деловой репутации;

б) на стадии заключения контракта:

внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (неус­тойка, поручительство, залог, задаток и т.д.);

применение таких форм расчета по договору, которые исключают то, что оплаченные товары не будут ввезены (оплата после отгрузки, аккредитив и т.д.);

разработка механизма разрешения возможных разногласий с установлением сроков досудебных способов защиты нарушенных прав и указанием, какой судебный орган будет рассматривать воз­никший спор;

использование страхования коммерческих рисков;

в) после неисполнения или ненадлежащего исполнения контр­агентом обязательств:

ведение претензионной работы (переписка с иностранной стороной о нарушении обязательств по договору, предъявление претензии);

предъявление после ответа на претензию или истечения срока от­вета искового заявления в судебные органы с требованием о поставке неввезенных товаров или взыскании с контрагента их стоимости.

Юридическое лицо признается виновным в совершении право­нарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.25 КОАП РФ, если будет доказано, что у него была возможность исполнить обязанность ввоза товаров, стоимость которых эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств в иностранной валюте, либо обеспечить возврат этих средств в сумме не менее ранее переведенной в установ­ленный срок, но данное лицо не предприняло никаких зависящих от него мер, чтобы выполнить свое обязательство.

Согласно пункту 7 Письма Минфина России, предприятие при­знается виновным по части 2 статьи 15.25 КОАП РФ, если установ­лено, что указанное правонарушение совершено после того, как в контракт между предприятием и иностранным партнером внесены положения, ухудшающие позицию предприятия с точки зрения возврата иностранной валюты, а предприятие не предприняло ответ­ных мер и не предложило внести в контракт дополнительные меры ответственности иностранного партнера (пеня, поручительство, банковская гарантия, страхование рисков).

Объектом административного правонарушения выступают публичные правоотношения по защите экономических интересов Российской Федерации, заключающиеся в предотвращении неза­конного вывоза капитала за рубеж.

Объективная сторона административного правонарушения выра­жается в невыполнении обязанности, установленной пунктом 2 Указа Президента России от 21 ноября 1995 г. № 1163 «О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Фе­дерации». Указ гласит, что импортеры-резиденты, заключившие или от имени которых заключены сделки, предусматривающие перевод из Российской Федерации иностранной валюты в целях приобретения товаров, обязаны ввезти товары, стоимость которых эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств в иностранной валюте, либо обеспечить возврат этих средств в сумме не менее ранее переве­денной в течение 90 календарных дней с даты оплаты товаров, если иное не установлено Центробанком.

В соответствии с пунктом 4 Письма ГТК РФ не могут быть при­знаны рассматриваемым административным правонарушением случаи, когда:

проведен зачет платежей, осуществленных импортером-рези­дентом по контракту, товары по которому не ввозились, в качестве погашения задолженности импортера-резидента за поставленные по другому контракту товары, заключенному с тем же продавцом-нерезидентом;

товары в установленный срок ввезены на территорию Российской Федерации, но их таможенное оформление не произведено или про­изведено без представления паспорта импортной сделки;

иностранная валюта своевременно возвращена в сумме не менее той, что ранее переведена в уполномоченный банк, не оформлявший паспорт импортной сделки, при условии идентификации поступив­ших сумм применительно к импортному контракту, за исполнением которого ведется валютный контроль;

имеется разрешение Центробанка на совершение импортером предварительной оплаты товара на срок, превышающий 180 дней до его ввоза на территорию Российской Федерации, и срок ввоза товаров, предусмотренный разрешением, в момент проведения проверки не истек.

Кроме того, на основании пункта 4 Письма ГТК РФ письменное заключение, выданное уполномоченными Минэкономразвития России по итогам рассмотрения представленных импортерами-резидентами документов, подтверждающих невозможность ввоза товаров либо возврата денежных средств в иностранной валюте, переведенных из Российской Федерации за границу в целях приоб­ретения товаров, оценивается наряду с другими доказательствами отсутствия или наличия состава правонарушения. Это весьма важный документ, получить который полезно всем предприятиям, которые не могут исполнить требования валютного законодательства по не зависящим от них причинам. Данный документ в подавляющем большинстве случаев помогает предприятиям избежать штрафов за нарушение валютного законодательства.

Согласно пункту 8 Письма ГТК РФ, размер административного наказания должен соответствовать характеру совершенного деяния и дифференцироваться в зависимости от того, в чем заключается правонарушение:

в неввозе на территорию Российской Федерации товаров, стои­мость которых эквивалентна сумме уплаченных за них денежных средств, или невозврате переведенной за эти товары суммы денежных средств;

во ввозе на территорию Российской Федерации указанных това­ров или возврате денежных средств с нарушением установленного срока.

Согласно части 3 статьи 15.25 КОАП РФ, нарушение установлен­ного порядка зачисления на счета в уполномоченных банках выручки, причитающейся за экспортированные работы, услуги, результаты ин­теллектуальной деятельности, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере стоимости работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности, ставших предметами административного правонарушения. Это правонаруше­ние сходно со вторым административным правонарушением, однако в данной части статьи речь идет уже не о товаре, а о работах, услугах и результатах интеллектуальной деятельности.

Пункт 4 статьи 15.25 КОАП РФ за несоблюдение установленного порядка ведения учета, составления и представления отчетности по валютным операциям, а равно нарушение установленных сроков хра­нения учетных и отчетных документов предусматривает наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех до пяти тысяч рублей, на юридических лиц-от сорока до пятидесяти тысяч рублей.

Здесь имеются в виду следующие нарушения порядка документального оформления валютных операций: неправильное составление паспорта сделки и заполнение платежных документов, неверное ведение учетных кар­точек по сделкам, досрочное уничтожение документов, отражающих валютные операции, и иные административные правонарушения.

Уголовная ответственность за нарушение валютного законодательства

Согласно статье 193 УК РФ, руководитель организации, не вернувший из-за границы крупную сумму средств в иностранной валюте, которые должны быть перечислены на счета уполномо­ченного банка России, наказывается лишением свободы на срок до трех лет. Крупным размером в данном случае признается сумма, превышающая 5 млн. руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14 УК РФ валютное престу­пление - это виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания.

Важно, что не считается преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, пре­дусмотренного Уголовным кодексом, но, в силу малозначительно­сти, не представляющее общественной опасности. Порогом такой малозначительности в данном случае будет сумма в 5 млн руб., указанная в примечании к статье 193 УК РФ. Таким образом, если сумма невозвращенной иностранной валюты меньше 5 млн. руб., то данное деяние будет квалифицироваться по нормам не уголовного законодательства, а административного права.

Валютное преступление - это преступление средней тяжести со всеми вытекающими из него уголовно-правовыми последствиями (рецидив, освобождение от ответственности или наказания и про­чее), поскольку удовлетворяет условиям признания его таковым в части 3 статьи 15 УК РФ, где преступлениями средней тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы.

Согласно статье 8 УК РФ, к уголовной ответственности можно привлечь руководителя юридического лица только при наличии в его деянии (действии или бездействии) состава преступления, пре­дусмотренного Уголовным кодексом.

Характеристики состава валютного преступления Субъект преступления - это конкретный преступник. Субъектом валютного преступления является руководитель организации, не возвративший из-за границы иностранную валюту.

Субъективной стороной валютного преступления выступает прямой умысел, поскольку субъект сознавал, что не возвращает иностранную валюту, или желал этого.

Используемые в уголовном праве другие признаки субъективной стороны — мотивы и цели невозвращения иностранной валюты — значения не имеют и могут выступать только в качестве смягчающих или отягчающих обстоятельств при рассмотрении уголовного дела по существу.

Объектом валютного преступления являются общественные от­ношения в сфере валютного регулирования и валютного контроля. Данные отношения возникают между уполномоченным банком и юридическим лицом и связаны с возвращением валютных ценностей на территорию Российской Федерации.

Объективную сторону валютного преступления составляет невоз­вращение в крупном размере из-за границы руководителем органи­зации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечис­лению на счета в уполномоченный банк. Понятие «крупный размер» расшифровано в примечании к статье 193 УК РФ.

Под уполномоченным банком, согласно пункту 8 статьи 1 Феде­рального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», понимается:

кредитная организация, созданная в соответствии с законода­тельством Российской Федерации и имеющая право на основании лицензий Центробанка проводить банковские операции со средст­вами в иностранной валюте;

действующий на территории Российской Федерации в соответ­ствии с лицензиями Центробанка филиал кредитной организации, созданной в соответствии с законодательством иностранных го­сударств, имеющий право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте.