Тема 2. Методика подготовки документов для регистрации юридического лица

2.1. Процесс образования юридических лиц.

2.2. Документы, опосредующие образование юридических лиц.

2.3. Особенности составления учредительных документов различных видов юридических лиц.

2.4. Процесс реорганизации юридических лиц.

2.5. Документы, опосредующие реорганизацию юридических лиц.

2.6. Изменение учредительных документов юридических лиц и документы, необходимые для регистрации изменений.

Юридические лица могут быть созданы путем их учреждения, а также в результате реорганизации существующих юридических лиц.

Создание юридического лица проходит ряд стадий. По общему правилу их две: волеизъявление учредителя (учредителей) и государственная регистрация. Законом может быть предусмотрено, что до государственной регистрации юридического лица для его создания необходимо получить разрешение определенного государственного органа. В таких случаях образование юридического лица осуществляется в три стадии: волеизъявление учредителя (учредителей) на создание юридического лица должно получить публичную санкцию и только после этого производится государственная регистрация.

Двустадийный порядок создания юридических лиц принято именовать явочно-нормативным, а трехстадийный - разрешительным.

Учредительское волеизъявление носит либо распорядительный (если учредитель один), либо договорный (если учредителей два или более) характер.

Распорядительное волеизъявление оформляется решением, приказом, распоряжением и иным подобным документом в зависимости от гражданско- или административно-правового статуса учредителя.

Договорное волеизъявление фиксируется в протоколе учредительного собрания или заключаемом учредителями договоре о создании соответствующего юридического лица, не являющемся его учредительным документом. Законами об отдельных видах юридических лиц может быть предусмотрено обязательное заключение такого договора с указанием его содержания. Так, согласно п.5 ст.9 закона «Об акционерных обществах» «учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества».

Любой документ, оформляющий учредительское волеизъявление, независимо от его вида должен содержать констатацию решения:

- о создании юридического лица определенной организационно-правовой формы с конкретным наименованием и местом нахождения;

- о принятии учредительных документов создаваемого юридического лица (о заключении учредительного договора, об утверждении устава);

- о формировании органов юридического лица.

Законы об отдельных видах юридических лиц могут предусматривать указание дополнительных сведений. Так, по п.1 ст.11 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п.3 ст.9 закона «Об акционерных обществах» в документе, оформляющем волеизъявление учредителей на создание общества, должна содержаться утвержденная ими денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества (неденежной оплаты акций). Пункт 2 ст. 9 закона «Об акционерных обществах» обязывает учредителей избрать ревизионную комиссию (ревизора) создаваемого общества, а п.3 этой же статьи дает им право утвердить аудитора общества.

Решение об учреждении акционерного общества одним лицом должно определять размер уставного капитала, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п.5 ст.9 закона «Об акционерных обществах»).

Документ, закрепляющий договорное волеизъявление, должен отражать результаты голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица. Решения о создании, об утверждении устава юридического лица, о заключении учредительного договора, об утверждении денежной оценки неденежных вкладов принимаются учредителями только единогласно. Иные решения принимаются в порядке, предусмотренном утвержденным учредителями уставом, если законодательство не устанавливает другого порядка. Например, п.4 ст.9 закона «Об акционерных обществах» требует, чтобы избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора), а также утверждение аудитора общества осуществлялось учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

При подготовке учредительных документов необходимо учитывать следующее.

Полный перечень сведений, подлежащих обязательному включению в учредительные документы, содержится в законах, специально посвященных регулированию правового положения юридических лиц различных организационно-правовых форм (см., например, ст.12 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.11 закона «Об акционерных обществах», ст.5 закона «О производственных кооперативах», ст.9 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ст.11 закона «О некоммерческих организациях», ст.20 закона «Об общественных объединениях», ст.10 закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»). Помимо этих обязательных сведений, учредительные документы юридических лиц могут содержать и иные, не противоречащие закону положения.

Необходимо помнить, что предмет деятельности юридического лица может предопределить более широкий состав подлежащей включению в учредительные документы информации. Так, согласно ст. 13 закона «Об образовании» в уставе образовательного учреждения в обязательном порядке, помимо обычных сведений, указываются цели образовательного процесса, типы и виды реализуемых образовательных программ; основные характеристики образовательного процесса, в том числе язык, на котором ведутся обучение и воспитание; порядок приема обучающихся, воспитанников; продолжительность обучения на каждом этапе обучения; порядок и основания отчисления обучающихся, воспитанников; наличие платных образовательных услуг и порядок их предоставления; порядок регламентации и оформления отношений образовательного учреждения и обучающихся, воспитанников и (или) их родителей (законных представителей); порядок комплектования работников образовательного учреждения и условия оплаты их труда; права и обязанности участников образовательного процесса.

Учредительные документы для удобства пользования ими структурируются. Обычно устав юридического лица включает такие разделы, как общие положения; цели и предмет деятельности; имущество; права и обязанности участников (учредителя); органы управления и контроля; прекращение деятельности.

Следует учитывать, что многие нормы законов о юридических лицах различных организационно-правовых форм диспозитивны, т. е. применяются постольку, поскольку учредители (учредитель) не предусмотрели иные правила в учредительных документах. С помощью включения таких «иных» правил в учредительные документы конкретных юридических лиц могут создаваться модели регулирования корпоративных отношений, обеспечивающие специфические интересы учредителей. Примерные образцы учредительных документов, в изобилии предлагаемые в печатных изданиях и справочных правовых системах, содержат положения, основанные именно на диспозитивных нормах, т. е. не приспособленные специально к конкретной ситуации и конкретным взаимоотношениям учредителей.

Умение воспользоваться возможностями диспозитивных норм при формулировании положений уставов юридических лиц для решения поставленных учредителями задач характеризует квалифицированного юриста.

Так, например, разработчик проекта устава общества с ограниченной ответственностью может, в частности, предложить учредителям:

1. На основании ст. 32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» выбрать структуру управления из вариантов: общее собрание участников - директор; общее собрание участников - совет директоров - директор; общее собрание участников - совет директоров - правление - директор.

При выборе 2-го или 3-го варианта необходимо определить компетенцию совета директоров и правления, порядок их формирования и принятия ими решений.

2. Договориться, опираясь на п.8 ст. 36 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», каким большинством голосов будут приниматься решения общим собранием участников по вопросам, для решения которых по закону не требуется единогласие. К числу таких вопросов, в частности, относятся: формирование органов управления и контроля, распределение прибыли.

По п.1 ст.32 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в уставе можно предусмотреть возможность голосования на общем собрании участников по принципу «один участник - один голос». Если иное не будет указано в уставе, то по закону при голосовании на общем собрании участников общества каждый участник обладает количеством голосов, пропорциональным размеру его доли в уставном капитале.

3. Используя диспозитивные нормы ст.21, 22 и 23 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», определить степень закрытости общества, т. е. запретить отчуждение участниками долей в уставном капитале третьим лицам; обусловить отчуждение участниками долей третьим лицам согласием остальных участников (при умолчании по этим вопросам участники будут вправе по закону отчуждать свои доли третьим лицам. При этом другие участники будут пользоваться преимущественным правом приобретения доли на условиях предложения третьему лицу); запретить или обусловить согласием других участников переход доли к правопреемникам участников, а также возможность залога участниками своих долей в уставном капитале.

4. Определиться с возможностью перераспределения долей в уставном капитале, в частности, путем указания на получение согласия всех участников на отчуждение доли одним участником другому участнику. При умолчании об этом в уставе по ст.21 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» будет действовать правило о свободном перераспределении долей между участниками.

5. С учетом ст.28 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решить вопрос, каким образом будет распределяться прибыль общества между участниками: пропорционально размеру долей участников либо по-иному с учетом других обстоятельств.

Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Постановлением Правительства РФ полномочия по осуществлению государственной регистрации, т. е. внесению соответствующих сведений в государственный реестр, возложены на Федеральную налоговую службу (далее - регистрирующий орган).

Основанием для внесения записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации.

Необходимо обратить внимание на то, что действующее законодательство предусматривает различный порядок для принятия решения о государственной регистрации юридических лиц в зависимости от их вида.

Решение о государственной регистрации подавляющего большинства коммерческих юридических лиц принимается тем же органом, который осуществляет собственно государственную регистрацию посредством внесения соответствующей записи в государственный реестр, т. е. регистрирующим органом.

При этом регистрация носит уведомительный характер: регистрирующий орган не рассматривает представленные ему документы на предмет соответствия закону содержащихся в них сведений. Он может отказать в регистрации только по сугубо формальным причинам: представление не всех требуемых законом документов; представление их в ненадлежащий (территориально) регистрирующий орган; подача заявления о регистрации юридического лица, учредителем которого выступает юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации (ст.23 закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

При государственной регистрации создаваемого коммерческого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ (см. Постановление от 19.06.2002 № 439);

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально засвидетельствованные копии);

г) документ об уплате государственной пошлины.

Если одним из учредителей создаваемого юридического лица выступает иностранное юридическое лицо, то необходимо дополнительно представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица.

Для регистрации коммерческих юридических лиц отдельных организационно-правовых форм законом может быть предусмотрено представление в регистрирующий орган дополнительных сведений. Например, ст. 10 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» требует подачи в регистрирующий орган сведений о составе и стоимости имущества, закрепляемого за предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

За государственной регистрацией создания юридического лица следует обращаться в регистрирующий орган по месту нахождения указанного в заявлении постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Государственная регистрация некоммерческих юридических лиц проходит по-иному. Согласно ст. 13.1 закона «О некоммерческих организациях» решение о государственной регистрации некоммерческого юридического лица принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций (далее - уполномоченный орган), а на основании этого решения регистрирующий орган вносит соответствующие записи в государственный реестр. При этом решение о государственной регистрации и необходимые для ее осуществления документы в регистрирующий орган передает непосредственно сам уполномоченный орган.

Для государственной регистрации создания некоммерческой организации в уполномоченный орган помимо документов, необходимых для регистрации коммерческих юридических лиц, дополнительно представляются: сведения об учредителях, об адресе постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому с ней осуществляется связь; документы, подтверждающие право на использование в наименовании некоммерческой организации личного имени гражданина, наименования юридического лица, символики, защищаемой законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав. Кроме того, учредительные документы подаются в уполномоченный орган в 3-х экземплярах, а в решении о создании некоммерческой организации обязательно должен быть указан состав избранных (назначенных) органов.

Государственную регистрацию некоммерческих юридических лиц нельзя признать уведомительной. Уполномоченный орган наделен правом отказывать в принятии решения о государственной регистрации создаваемой некоммерческой организации по мотиву нарушения закона при ее образовании и несоответствия закону содержания ее учредительных документов. В ст.23.1 закона «О некоммерческих организациях», в частности, закреплены такие основания для отказа в государственной регистрации, как противоречие учредительных документов некоммерческой организации Конституции и законодательству РФ; более ранняя регистрация некоммерческой организации с таким же наименованием; оскорбление наименованием некоммерческой организации нравственности, национальных и религиозных чувств граждан; учреждение некоммерческой организации лицом, которое по закону не может быть учредителем (иностранные граждане и лица без гражданства, в отношении которых принято решение о нежелательности их пребывания в РФ; лица, причастные к «отмыванию» денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; лица, действия которых по решению суда признаны содержащими признаки экстремизма и т. п.).

Такой порядок, при котором решение о государственной регистрации создания юридического лица принимает другой, отличный от регистрирующего орган, действует и в отношении коммерческих юридических лиц, занимающихся находящейся под особым контролем государства деятельностью. Так, согласно ст.12 закона «О банках и банковской деятельности» решение о государственной регистрации кредитной организации принимается банком России. На основании этого решения регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию кредитной организации.

Однако, несмотря на указанные различия в процедуре государственной регистрации создания отдельных видов юридических лиц, следует признать, что по действующему законодательству образование подавляющего большинства юридических лиц путем их учреждения происходит в явочно-нормативном порядке. Проверка уполномоченным органом законности создания юридического лица и содержания его учредительных документов не превращает порядок образования таких юридических лиц в разрешительный, поскольку уполномоченный орган не вправе отказать в принятии решения о государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его учреждения.

В отличие от уполномоченного органа, принимающего решение о регистрации юридического лица, при разрешительном порядке компетентный государственный орган входит в обсуждение вопроса о целесообразности создания юридического лица, о соответствии его появления в гражданском обороте публичным интересам.

В настоящее время разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц предусмотрен ст. 27 закона «О защите конкуренции», по которой с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется, например, создание коммерческих организаций учредителями, обладающими суммарной стоимостью активов по последнему балансу свыше трех миллиардов рублей, либо имеющими суммарную выручку от реализации товаров за последний календарный год свыше шести миллиардов рублей, либо включенными в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных законом;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об оплате государственной пошлины.

Законы об отдельных видах юридических лиц предусматривают необходимость представления в регистрирующий орган и некоторых других документов. Например, согласно ст. 51 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном законом порядке.

Реорганизация юридического лица осуществляется по решению его учредителей, собственника его имущества либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Согласно ст. 29 закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», п.5 ст. 17 закона «О некоммерческих организациях» решение о реорганизации унитарных предприятий и учреждений принимается собственниками их имущества.

Большая часть юридических лиц реорганизуется по решению их высших органов управления, принятому в порядке, предусмотренном законом и учредительными документами.

Для некоторых случаев реорганизации законом «О защите конкуренции» предусмотрен разрешительный порядок. В соответствии со ст. 27 этого закона с предварительного (т. е. полученного до обращения в регистрирующий орган) согласия антимонопольного органа осуществляется, например, слияние и присоединение коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последним бухгалтерским балансам превышает три миллиарда рублей, или суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за предшествующий календарный год превышает шесть миллиардов рублей, либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Антимонопольный орган вправе не дать такого согласия, что приведет к невозможности образования юридического лица путем реорганизации. При этом решение будет предопределяться соображениями экономической целесообразности. Если антимонопольный орган придет к выводу о том, что предлагаемая реорганизация не приведет или не может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта, то согласие на реорганизацию будет дано, т. е. создание юридического лица будет разрешено. Только после такого разрешения начнется процедура государственной регистрации.

Реорганизация коммерческого юридического лица или осуществляющей приносящую доход деятельность некоммерческой организации в форме разделения или выделения может быть осуществлена принудительно по решению суда по иску антимонопольного органа в случае их систематической монополистической деятельности (ст.38 закона «О защите конкуренции»).

Следует обратить внимание на то, что вопрос о реорганизации является сложным и его решение предполагает разрешение целого круга «подвопросов», указанных в нормах закона, посвященных отдельным формам реорганизации. Так, по ст. 54 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса. По ст.16 закона «Об акционерных обществах», посвященной реорганизации в форме слияния, общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме слияния, включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта, устава создаваемого путем реорганизации общества, а также решает вопрос об избрании членов совета директоров создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии. Поэтому формулировки документа, оформляющего решение о реорганизации, должны быть полными, раскрывающими решение по всем вопросам, перечисленным в законе.

Обязательное заключение так называемых «реорганизационных» договоров, т. е. договоров о слиянии и присоединении предусмотрено ст. 52-53 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 16-17 закона «Об акционерных обществах». Эти статьи определяют круг существенных условий, порядок принятия договоров и утверждения их содержания.

При подготовке проекта договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью необходимо учитывать, что указанный договор закон называет учредительным документом создаваемого в результате слияния общества, что предполагает включение в его текст не только специфических «реорганизационных» условий (например, о сроках и порядке проведения совместного общего собрания участников сливающихся обществ для решения вопроса об избрании исполнительного органа общества), но и положений, которые в силу п.1 ст. 12 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» должны содержаться в учредительном договоре.

Особенностью договоров присоединения является возможность отражения в них, помимо предписанных законом сведений, перечня изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение.

Важная новелла корпоративного законодательства введена ст. 15 закона «Об акционерных обществах». Согласно п.7 этой статьи договорами о слиянии и присоединении, а также решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) отдельных видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Использование данной нормы позволит предотвратить несанкционированное акционерами изменение имущественного положения вновь созданных путем реорганизации обществ по сравнению с их общим количественным и качественным уровнем по утвержденному общим собранием акционеров разделительному балансу или передаточному акту. Для этого установлено правило об оспоримости сделок, совершенных с нарушением указанного особого порядка или запрета, по иску реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ либо их акционера, являющегося таковым на момент совершения сделки.

Ст.49 закона «Об акционерных обществах» (в редакции Федерального закона от 27.07.2006г. №146-ФЗ) содержит принципиально новое положение о возможности установления так называемого «срока действия» решения общего собрания акционеров по ряду вопросов его компетенции, по истечении которого решение не подлежит исполнению. Пунктом 8 ст.49 этого же закона реорганизация отнесена к таким вопросам, поэтому при подготовке проекта решения о реорганизации следует оценить целесообразность установления в нем срока его исполнения, а также определиться с продолжительностью этого срока.

Тщательно должны готовиться документы о правопреемстве - передаточный акт и разделительный баланс. Они не могут состоять только из бухгалтерского баланса по форме № 1. Такая форма обязательно сопровождается расшифровкой статей баланса, опирающейся на данные инвентаризации, заключенные юридическим лицом договоры и первичные документы об их исполнении. В передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться также сведения о судебных спорах, права и обязанности участников, которые переходят к вновь возникшим юридическим лицам. Новая редакция п.6 ст. 15 закона «Об акционерных обществах» требует указания в передаточном акте и разделительном балансе на порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены передаточный акт и разделительный баланс. При подготовке данных документов целесообразно воспользоваться отдельными положениями Методических указаний по оформлению бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 г. №44н.